«Правовое обеспечение иностранного инвестирования в международном частном праве Диссертация на соискание ученой степени доктора юридических наук ...»

иностранных инвестиций на территории РСФСР и был направлен на привлечение и эффективное использование в народном хозяйстве Российской Федерации иностранных материальных и финансовых ресурсов, передовой зарубежной техники и технологий, управленческого опыта.

валютного, земельного, налогового, даже трудового законодательства, хотя в большинстве случаев это заканчивалось стандартной общей отсылкой к российскому законодательству, регламентирующему те или иные сферы деятельности.

Принятие нового действующего до настоящего времени Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от июля 1999 г. было вызвано тем, что акт 1991 г. давно уже не соответствовал практике инвестиционной деятельности и не выполнял Фархутдинов И.З. Иностранные инвестиции в России и международное право.

http://www.eurasialegal.info 24.07. задачи привлечения и защиты иностранных инвестиций в новых экономических условиях. Современный этап начался в 2008 г., продолжается до настоящего времени и характеризуется принятием 29.04.2008 г. нового Закона № 57 – ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства», который принципиально изменил систему допуска иностранных инвестиций на территорию страны. Закон устанавливает ограничения на участие иностранных инвесторов или групп лиц в уставных капиталах хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, а также регулирует отношения, связанные с совершением иных сделок, в результате которых иностранные инвесторы или группы лиц устанавливают контроль над хозяйственными обществами (ст. Закона). Россия присоединилась к числу стран, в которых выделение стратегических отраслей на основе приоритетных для экономики страны критериев направленно на предотвращение угрозы суверенитету, технологической зависимости, возможности осуществлять выбор ведущих направлений развития.

Фархутдинов И.З. Иностранные инвестиции в России и международное право.

http://www. eurasialegal.info 24.07. 2.2. Национальное законодательство РФ, относящееся к регулированию иностранных инвестиций Одним из важнейших факторов, влияющих на инвестиционную деятельность в любом государстве, является существующая система законодательства, которая определяет национальный правовой режим инвестиционной деятельности и регламентирует принципы и механизм взаимоотношений иностранных инвесторов как с государственными организациями, так и с иными участниками экономических отношений и субъектами хозяйствования.

Богатырев А.Г. полагает, что правовое регулирование иностранных инвестиций демонстрирует объективность и взаимозависимость инвестиционного процесса и внешней и внутренней инвестиционной политики государства. В целом оно представляется собой систему собственности как в международном, так и во внутреннем праве. Общеправовую основу регулирования инвестиционной деятельности в Российской Федерации составляет система действующих (т.е. принятых в установленном порядке и вступивших в силу) законодательных и подзаконных актов.

Прежде всего, это Конституция РФ. Инвестиционная деятельность основывается на конституционно-правовых основах, вытекающих из положений:

- статьи 8 Конституции РФ (единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности, а также признание и Богатырев А.Г. Инвестиционное право. М.: 1992. С. 46.

равная защита частной, государственной, муниципальной и иных форм собственности);

предпринимательской деятельности);

- статьи 35 (защита частной собственности, право каждого иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им, как единолично, так и совместно с другими лицами);

- статьи 46 (гарантия каждому судебной защиты его прав и свобод);

- статьи 71 (отнесение к ведению Российской Федерации установления правовых основ единого рынка; финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование, денежная эмиссия, основы ценовой политики; федеральный бюджет; федеральные налоги и сборы;

федеральные фонды регионального развития; внешняя политика и международные отношения Российской Федерации, международные договоры РФ);

- статьи 72 (отнесение к совместному ведению Российской Федерации и субъектов РФ в числе других вопросов владения, пользования и распоряжения землей, недрами, водными и другими природными ресурсами; разграничение государственной собственности; установление общих принципов налогообложения и сборов в Российской Федерации;

координация международных и внешнеэкономических связей субъектов РФ, выполнение международных договоров РФ и др.);

- статьи 74 (недопущение установления на территории Российской Федерации таможенных границ, пошлин, сборов и каких-то иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств);

- статьи 114 (Правительство РФ, среди прочего, обеспечивает проведение в России единой финансовой, кредитной и денежной политики). Далее в указанную систему входят:

Во-первых, так называемые комплексные законодательные акты, носящие универсальный характер и устанавливающие основные принципы и общие положения правового регулирования деятельности в России иностранных инвесторов наряду с другими субъектами инвестиционной и хозяйственной деятельности, либо комплексно регулирующие отношения в отдельных сферах экономики и отраслях законодательства. К ним относятся Гражданский Кодекс Российской Федерации (далее ГК РФ), система актов налогового законодательства, Таможенный кодекс Таможенного Союза, Закон «О государственном регулировании внешнеэкономической деятельности» 2003 г., Закон «О недрах» 1995 г., Закон «О соглашениях о разделе продукции» 1995 г. и др.

Во-вторых, предметные или рамочные законодательные акты, специально ориентированные на регламентацию правового режима инвестиционного деятельности и собственно иностранных инвестиций или их организационных форм. К их числу относятся Закон РСФСР «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» 1991 г., Закон РСФСР «Об иностранных инвестициях в РФ» 1991 г. (в редакции от 10 февраля г.), Закон РФ «Об иностранных инвестициях в РФ» 1999 г., Закон РФ «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» 1998 г., Закон РФ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» 2008 г.

Фархутдинов И.З. Международное инвестиционное право: теория и практика применения. М.: 2007. С. 432.

В-третьих, правовые акты Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и ведомственные нормативные акты, регламентирующие отдельные вопросы правового режима и порядка деятельности иностранных инвесторов в России.

Период конца 1990-х и начала 2000-х гг. в российской правовой системе действительно обозначил существенное и прогрессивное развитие инвестиционного законодательства. Этот этап для России охарактеризован либерализацией внешнеэкономической деятельности и активной ролью государства в осуществлении инвестиционной политики.

Ярчайшим событием улучшения инвестиционно-правового климата в России стало принятие Федеральных законов от 25 февраля 1999 г. N 39ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» и от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации».

В целом законодательство в этой области соответствуют современным требованиям инвесторов. В частности, приведена в порядок система учреждения на территории России как совместных предприятий, так и полностью принадлежащих иностранцам. Сроки их регистрации ограничены всего одним месяцем, более четко определены все требования к регистрации, что практически исключает возможность применения всяких бюрократических ухищрений.

Законодательно были закреплены гарантии собственности иностранных инвесторов, определены законом субъекты и объекты иностранного инвестирования на территории России, зафиксирован порядок создания и деятельности предприятий с иностранным капиталом, возможность приобретения иностранным инвестором российских бумаг и заключения концессионных договоров.

Принятые в 1991 г. Законы РСФСР «Об иностранных инвестициях в РСФСР» и «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» не видели различий в регулировании инвестиций, когда инвестор сохраняет контроль за инвестированными им средствами и участвует в управлении предприятиями, созданными с его участием (прямые инвестиции), и случаями, когда инвестор заинтересован лишь в получении дохода от инвестированного капитала и практически не участвует в управлении предприятием (портфельные инвестиции).

После 1998 г. законодатель начал проводить различия между первым и вторым типом инвесторов. Это выразилось в принятии новой редакции Федеральных законов «Об иностранных инвестициях в РФ» и «Об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений». Постепенно начали стираться различия в регулировании иностранных и национальных инвесторов.

Закон «Об иностранных инвестициях в РФ» определяет круг иностранных инвесторов в РФ, дает понятие иностранных инвестиций.

Понятие инвестиций – ключевой вопрос для законодателя, поскольку таким образом определяется круг правоотношений, подпадающих под регулирование данного Закона. Обобщая определение «иностранные инвестиции», данные в Законе, можно сказать, они являются иностранным капиталом – собственностью в различных видах и формах, вывезенной из другого государства и вложенной в предприятие (или дело) на территории другого государства. Четкое определение понятия внутригосударственного регулирования, но и для участия России в международных конвенциях по иностранным инвестициям. Оно должно способствовать как совершенствованию национального законодательства, так и положительно влиять на процесс интеграции России в действующие механизмы международно-правового регулирования иностранных инвестиций.

Законом также регулируются прямые капиталовложения, отношения по приобретению иностранным инвестором не менее 10 % доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории РФ в форме хозяйственного общества или товарищества; вложения в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории РФ; осуществление на территории РФ иностранным инвестором как арендодателем финансовой аренды.

Определение правового режима, предоставляемого для иностранной создания благоприятного инвестиционного климата в любой стране.

Теория и практика международного инвестиционного права режимы иностранных инвестиций делит на абсолютные и относительные. Первые обращения в рамках международного права. Ко вторым относятся режим Принципы абсолютного режима иностранных инвестиций направлены Принцип национального режима в странах с развитой экономикой деятельности. При предоставлении национального режима зарубежным капиталовложениям, национальные и иностранные предприниматели выступают на рынке, за некоторыми исключениями, равноправными субъектами. Фархутдинов И.З. Иностранные инвестиции в России и международное право.

http://www. eurasialegal.info 29.07. В соответствии с Законом правовой режим иностранных инвестиций, а также деятельность иностранных инвесторов по их осуществлению не может быть менее благоприятным, чем режим для имущества, имущественных прав и инвестиционной деятельности юридических лиц и граждан Российской Федерации, за изъятиями, предусмотренными данным законом.

Осуществление инвестиционной деятельности связано с определенным риском для иностранного инвестора. Вероятность таких рисков, называемых некоммерческими, возрастает при политической и экономической нестабильности в стране-реципиенте, при возникновении вооруженных конфликтов, введении чрезвычайного положения. Особо опасна для любого иностранного инвестора национализация, то есть возможность отчуждения его собственности и переход ее в собственность государства, применение иных принудительных мер со стороны государства. Данный вопрос приобретает особую актуальность в условиях России, экономический потенциал которой был во многом создан на базе средств производства и других имущественных объектов, национализированных после 1917 г. Этот фактор делает вопрос о гарантиях особо важным и требует его закрепления и во внутреннем законодательстве, и в международных договорах. Положения Закона «Об иностранных инвестициях в РФ» в основном отвечают общепринятым международным стандартам государственных гарантий.

Следует отметить, что требуют уточнения формулировки законодательства, касающиеся вопроса компенсации иностранному инвестору в случае национализации его собственности. Так, в п. 1 ст. Закона 1991 г. следующим образом сформулировано положение адекватности (полноты) компенсации: «Компенсация, выплачиваемая иностранному инвестору, должна соответствовать реальной стоимости национализируемых или реквизируемых инвестиций до момента, когда официально стало известно о фактическом осуществлении, либо о предстоящей национализации или реализации». Иными словами, компенсация инвестору определяется исходя из реальной стоимости инвестиций. На Закон в этом случае оставляет открытым вопрос о том, что такое реальная стоимость инвестиций. Понимается ли под этим их рыночная стоимость? Неясно также, будет ли базироваться оценка инвестиций на мировых ценах или на ценах внутреннего рынка.

В западной доктрине полнота (адекватность) компенсации понимается как определение суммы компенсации на основе рыночной цены предприятия (инвестиции) до момента национализации плюс упущенная выгода плюс стоимость репутации (что в западной практике также имеет свое денежное выражение). Вместе с тем, международная практика, основываясь на инвестиционных спорах 60-70-х годов, при определении суммы компенсации значительно отходит, а иногда и противоречит положениям западной доктрины.

В соответствии с западной доктриной, быстрота и эффективность компенсации означают, что выплата происходит с разумной быстротой и в эффективно реализуемой форме, то есть в виде денег или материальных ценностей, легко переводимых в деньги. Компенсация исчисляется в той валюте, в которой произведены инвестиции, либо материальные ценности должны быть перевезены в страну инвестора. Анализ формулировок по этому вопросу в российском законодательстве показывает, что они в принципе соответствуют положениям западной доктрины.

В целом необходимо подчеркнуть, что основные положения данного Закона отвечают требованиям современного уровня экономического развития и практики инвестиционной деятельности. К положительным сторонам данного Закона можно также отнести такое нововведение, как стабилизационная или «дедушкина» оговорка, некоторое упрощение регистрации коммерческих организаций с иностранным участием, достаточно полное определение гарантий, которые предоставляются иностранным инвесторам.

Однако в данном Законе наиболее значимые его положения не являются нормами прямого действия и могут применяться только после издания соответствующих актов федеральных органов исполнительной власти, ключевые положения Закона сформулированы недостаточно четко, практикующим специалистам зачастую приходится додумывать волю законодателя. Автор полагает, что правовые нормы, регулирующие деятельность иностранных инвесторов, должны быть открытыми и не допускать неоднозначной интерпретации, а процедуры пересмотра этих норм должны быть гласными и проходить в условиях, которые обеспечивают для заинтересованных сторон, включая иностранные компании, возможность высказать свою позицию по дискуссионным вопросам. Кроме того, Закон фрагментарно регулирует только прямые инвестиции, не упоминая о портфельных.

Закон «Об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений» 1998 г. регулирует инвестиции в объекты капитальных вложений, под которыми понимаются находящиеся в модернизируемого имущества, за изъятиями, установленными федеральными законами.

Эти два закона формируют основу для регулирования иностранной инвестиционной деятельности в условиях рыночной экономики, обеспечивают либерализацию правового режима доступа российских и иностранных инвесторов на российский рынок, создают условия для использования разнообразных правовых форм организации частного предпринимательства, предусмотренных ГК РФ.

Объективно оценивая принимавшиеся с 1991 г. до настоящего времени законы в сфере регулирования инвестиционной деятельности, приходится констатировать, что предусматриваемые в них меры явно недостаточны для качественного изменения ситуации в вопросе привлечения прямых иностранных инвестиций в экономику РФ.

Но, несмотря на развитие инвестиционного законодательства, сохраняются многочисленные пробелы и коллизии. Так, например, нельзя не отметить, что пока не создана достаточная правовая база для нормальной реализации Федерального закона «О соглашении о разделе продукции», а Федеральным Собранием не приняты некоторые важные законопроекты, например, «О концессионных договорах, заключаемых с нерешенным вопросом остался вопрос создания правовой базы и программы по перестрахованию иностранных инвестиций посредством гарантий для снижения юридических и политических рисков. Не нашли надлежащего места в системе гарантий и многие международные акты.

заинтересованность или ее отсутствие органов власти в привлечении и инвестиционной привлекательности страны и безопасности инвестиций законодательство, базовым компонентом в оценке признается наличие нормативной базы по предоставлению льгот и гарантий (правовых, выражающейся в готовности принятия дополнительных мер, льгот и преференций в отношении инвесторов, реализующих приоритетные проекты.

И, несмотря на активное позиционирование государственными властями совершенствования условий для привлечения инвестиций, барьер национальной системы права (административное, гражданское и др.) для иностранных инвесторов не сокращается.

Общих декламаций недостаточно, для притока иностранных инвестиций необходима единая экономическая, правовая и политическая стабильность.

В России сдерживающим фактором остается отсутствие целостной политики привлечения иностранных инвестиций: окончательно не определен инвестиционный режим - либо государство идет на преференции, либо он равноправный или дискриминационный в пользу внутреннего производителя; не продемонстрированы и не прописаны приоритеты по отраслям и видам инвестиций; до конца не обеспечены механизмы гарантий - защита прав собственности, репатриация прибыли;

и отрицательная конъюнктура правоприменительной практики, начиная неисполнением судебных решений. То есть существующий в России непривлекателен для иностранных компаний. Стратегической задачей в сфере привлечения иностранных инвестиций в экономику России должно являться предоставление иностранным инвесторам национального режима, обеспечивающего благоприятные условия для их притока. И для этого необходимо изменение налогового, инвестиционного и корпоративного законодательства, принцип национального режима должен быть дополнен системой льгот и гарантий для иностранных инвесторов.

Как уже отмечалось, совершенствование существующей правовой базы требует сфокусироваться на ликвидации формальных ограничений и административных барьеров на пути иностранного капитала, на использовании системы гарантий, ориентированных именно на специфику иностранного инвестирования и призванных компенсировать негативные последствия сложившегося инвестиционного климата.

Необходима адаптация национального законодательства к условиям участия в международных инвестиционных и торговых организациях, расширение практики двух- и многосторонних соглашений о гарантиях и международным механизмам решения инвестиционных споров.

В мировой практике активное привлечение иностранного капитала обусловлено его существенной ролью в модернизации экономики. По общему правилу, иностранный капитал сопутствует притоку новых технологий и оборудования в страну. Однако позитивная тенденция притока иностранного капитала в Россию не сопровождается масштабным импортом реального капитала и обновлением устаревших фондов, и фактически выступает как эксплуатация национальных ресурсов и способствует дальнейшей деградации производственного потенциала.

отмечается, что наряду с применением принципа национального режима необходимо также широкое применение принятых в международной практике принципов недискриминации; стимулирования деятельности;

создания режима наибольшего благоприятствования инвесторам, направляющим свои вложения в медицину, образование, науку, культуру, инновации и др.; поощрения отдельных, важных для экономики РФ видов деятельности, включая импорт новых технологий; поддержка мелких и средних иностранных компаний. 106 Безусловно, данные меры могли бы способствовать увеличению притока иностранных капиталовложений в страну.

Говоря о перспективах инвестиционного законодательства, то следует отметить следующее. Предложения по кодификации представляются нецелесообразными, хотя первые попытки уже были предприняты в Санкт-Петербурге на уровне субъекта Федерации, где был разработан Кобзарь-Фролова М.Н. К вопросу о дальнейшем развитии инвестиционного законодательства Российской Федерации//Финансовое право. № 3. 2013. С. 16.

проект Закона "Инвестиционный кодекс Санкт-Петербурга". 107 Кроме того, теоретические вопросы кодификации были разработаны Лисицей В.Н. Тем не менее, более реальными и обоснованными выглядят идеи по правовому регулированию иностранных инвестиций в России, как осуществляемые общим законодательством. В этой связи интересна точка зрения, хотя и дискуссионная, Юшкарева И.Ю. Свою позицию Юшкарев И.Ю. объясняет тем, что те фрагменты специального законодательства (законодательства об иностранных инвестициях), которые еще остались в нашей системе права, не могут претендовать на регулирование международное частное право продолжает занимать свое место и играть свою роль в регулировании отношений с участием иностранного инвестора и осуществлением иностранных инвестиций в России. Но его место все более смещается в орбиту применения унифицированных двусторонних международных соглашениях, разработки и применения иностранных инвесторов, страхования инвестиционных рисков и т.д.

международного частного и международного публичного права в регулировании инвестиционных отношений. Его результатом является и появление особых полисистемных комплексов в теории международного права – международного экономического и инвестиционного права. http://www.osean.ru/articles/423 Дата обращения 29.07. Лисица В.Н. Правовое регулирование инвестиционных отношений: теория, законодательство и практика: диссертация … доктора юридических наук: 12.00.10.

Томск: 2010.

международном частном праве: современные тенденции.//Юрист. № 12. 2006. С. 47.

Что касается регламентации деятельности иностранных инвесторов на региональном уровне, то только относительно небольшое количество региональных законов содержат какие-либо специфические меры поддержки и стимулирования именно иностранных инвесторов.

Наиболее распространенным является вариант, при котором правовой режим, созданный в регионе для инвестиционной деятельности, распространяется и на иностранных инвесторов.

В ряде региональных законов содержится декларативное заявление о стимулировании притока иностранных инвестиций. В некоторых региональных законах содержится расширенный, по сравнению с федеральным законодательством, перечень прав и обязанностей иностранных инвесторов. Примером такого регионального закона является Закон Новгородской области от 27 мая 1998 г. N 29-ОЗ "Об инвестиционной деятельности в Новгородской области".

предусмотрены налоговые льготы.

Примерами регионального законодательства, непосредственно направленного на регламентирование иностранных инвестиций в регионе, могут являться: Закон Пермской области от 21 августа 1997 г. N 839- "Об иностранных инвестициях в Пермской области", Закон КомиПермяцкого автономного округа от 2 декабря 2000 г. N 65 "Об иностранных инвестициях в Коми-Пермяцком автономном округе".

Для России, как государства с федеративным устройством и значительными межрегиональными экономическими различиями, несомненный интерес представляет опыт правового регулирования иностранных инвестиций в странах, для которых также характерна широкая законодательная и административная автономия субъектов.

В мировой практике используются следующие способы обеспечения гарантий и защиты интересов инвесторов:

законодательства;

- регулирование нормами многосторонних договоров (соглашений, конвенций), участником которых является сторона, принимающая иностранные инвестиции;

- регулирование положениями двусторонних межгосударственных соглашений о поощрении и взаимной защите капиталовложений, ратифицированных принимающей стороной;

- регулирование соответствующими статьями соглашений о конкретных инвестиционных проектах между государством и иностранным инвестором (например, соглашения о разделе продукции).

В российской практике защиты интересов инвесторов применяются все эти инструменты, за исключением норм соответствующих многосторонних договоров по инвестиционным вопросам, так как Россия пока участвует в таких договорах лишь в незначительной степени.

Известно, что Конституция РФ разделяет сферы ведения федерального центра и субъектов РФ (регионов). Например, гражданское и уголовное законодательство находится в ведении Федерации, а трудовое законодательство, - в ведении РФ и субъектов Федерации, то есть в совместном ведении.

Пределы компетенции субъектов РФ в правовом регулировании хозяйственной деятельности устанавливались или предмет их ведения в законотворчестве до недавнего времени определялись Соглашениями о разграничении предметов ведения и полномочий между федеральными органами власти и органами власти субъектов Федерации. Таким, например, как Соглашение от 27 мая 1996 года № 6 между разграничении полномочий в сфере недропользования. Однако 6 июля 2002 года было подписано новое Соглашение между Правительством РФ и Администрацией Иркутской области, отменившее эти и другие, ранее заключенные Соглашения о разграничении предметов ведения. Отказавшись от практики заключения соглашений о разграничении полномочий между федеральными органами власти и органами власти субъектов Федерации, Федеральный центр не предложил ничего взамен.

Более того, уместно предположение о том, что международные коммерческие контракты (в том числе и инвестиционные соглашения с иностранными частными фирмами и корпорациями) вправе подписывать региональные власти, или, что то же самое – власти субъектов РФ, тогда как органы власти Федерального центра такого права лишены, ибо оно нигде в законодательстве не предусмотрено.

Вместе с тем, законодательство России не запрещает заключения органам государственной власти субъектов РФ международных коммерческих контрактов. Кроме того, вне пределов Федерации и полномочий Федерации по предметам совместного ведения РФ и государственной власти (ст. 73 Конституции РФ).

Итак, поскольку наметилась тенденция отмены соглашений о разграничении предметов ведения и полномочий между РФ (центром) и регионами (субъектами РФ) вновь, как и прежде есть необходимость Международное право. Учебник для вузов //под ред. Игнатенко Г.В. и Тиунова О.И. М.: 2000. С.47.

определения того, кто вправе принимать те или иные законы, регулирующие иностранные инвестиции.

В соответствии с Законом об иностранных инвестициях субъекты РФ вправе принимать законы и иные нормативные акты, регулирующие иностранные инвестиции, по вопросам, относящимся к их ведению.

предоставлять иностранным инвесторам льготы и гарантии только в пределах своей компетенции. Не допускается предоставлять на региональном или местном уровне льготы, не предусмотренные в установленном законом порядке. Подобный случай приводится в п. информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 января 2001 г. N 58 "Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов".

Иностранная фирма обратилась в арбитражный суд с иском к государственной налоговой инспекции о признании недействительным ее решения о взыскании недоимок по налогам и штрафов. Последняя заявила встречные исковые требования к иностранной фирме.

Арбитражный суд, отказывая иностранной фирме в иске к Госналогинспекции и удовлетворяя встречный иск, исходил из того, что филиал иностранной фирмы как ее постоянное представительство на территории Российской Федерации обязан уплачивать налог на добавленную стоимость, а также налоги в местный бюджет (на имущество, на содержание жилищного фонда и объектов социальнокультурной сферы), так как льготы по ним в установленном законом порядке не предусмотрены.

Суд кассационной инстанции поддержал решение суда первой инстанции.

При рассмотрении спора в порядке надзора был сделан вывод о том, что решения судебных инстанций в части взыскания штрафных санкций противоречат законодательству РФ на основании того, что имело место применение истцом налоговой льготы, предоставленной распоряжением законодательства РФ и республик, находящихся в составе Российской Федерации, пришел к правильному выводу о том, что указанное распоряжение органа исполнительной власти принято с превышением полномочий. В то же время это обстоятельство не давало оснований для применения штрафных санкций к налогоплательщику, который воспользовался налоговой льготой, установленной этим распоряжением, не допуская при этом занижения (сокрытия) объектов обложения налогами.

Таким образом, штрафные санкции не применяются к иностранной компании, пользующейся налоговой льготой, на основании распоряжения органа исполнительной власти, принятого с превышением полномочий.

Субъекты РФ заключают международные внешнеэкономические соглашения. Например, заключено Соглашение между Администрацией Иркутской области РФ и Правительственными организациями Монголии о торгово-экономическом, научно-техническом и культурном сотрудничестве.

Ответ на вопрос, являются ли эти региональные соглашения с иностранными государствами международными договорами, содержится внешнеэкономических связей, заключенные органами государственной власти субъекта РФ, независимо от формы, наименования и содержания не являются международными договорами» (ст. 7 Федерального закона от 4 января 1999 года №4-ФЗ «О координации международных и внешнеэкономических связей субъектов РФ»).

Однако в статье 73 Конституции РФ специально оговорено, что вне пределов ведения РФ ее субъекты могут осуществлять собственное правовое регулирование, включая принятие законов и иных нормативных актов. Некоторые специалисты и региональные лидеры интерпретируют это положение Конституции как право субъектов Федерации на принятие постперестроечного периода.

В России до настоящего времени «нет концепции законотворческой работы. Концепции просчитанной по потребностям в регулировании социально-экономических процессов по времени, и очередности их принятия… Концепции, которая исключала бы неоправданное отсутствие несогласованность… Ситуация усугубляется тем, что некоторые акты федерального центра неадекватно отражают сложившиеся отношения. По глубине проработки вынуждены идти путем проб и ошибок, на свой страх и риск принимать недостающие акты». В некоторых субъектах РФ правовое положение иностранных инвесторов закреплено на уровне специального закона. Например, законы «О стимулировании привлечения иностранных инвестиций в экономику»

существуют в Республике Бурятия, Удмуртия, Коми, Калининградской области, Краснодарском крае.

Источниками инвестиционного законодательства могут быть признаны капиталовложений, например, межправительственное соглашение подобного рода между Россией и Японией, подписанные в мае года. По Конституции РФ международные договоры с участием России являются составной частью ее правовой системы. Естественно, возникает Зубченко Л.А. Иностранные инвестиции. М.: 2008. С. 165.

вопрос о месте международных договоров в системе национального права РФ? В ст. 15 Конституции РФ дана формула: если международным договором установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. Эта конституционная норма полностью воспроизведена в ст. 7 ГК РФ, она была изложена и в ст. 5 Закона об иностранных инвестициях. Таким образом, в России международные договоры занимают высшее место в иерархии источников права: они имеют приоритет перед национальным российским законодательством.

Очевидно, что нормы инвестиционного законодательства с трудом вписываются в ныне созданную систему российского права. Исправлена такая ситуация может быть путем создания последовательного отражения и развития в законодательстве принципов инвестиционной политики России.

Учитывая то обстоятельство, что наше государство является федеративным, и многие регионы (а из тех, которые испытывают нехватку инвестиций – почти все) географически очень удалены от столицы, поэтому следует конкретно отразить в законодательстве полномочия субъектов Федерации. Например, принимать решение о приоритетности того или иного инвестиционного проекта было бы целесообразней в том регионе, куда вкладываются инвестиции.

Напротив, обозначение тех сфер хозяйственной деятельности и отраслей экономики, куда допуск иностранного капитала следует ограничить или запретить прерогатива Федеральных органов законодательной власти.

2.3. Международные договоры Российской Федерации Важное значение для защиты иностранных инвестиций имеют такие международные конвенции, как Вашингтонская конвенция 18 марта г., вступившая в силу 14 октября 1966 г. «О порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами»

и Сеульская конвенция 1985 г., которая вступила в силу 12 апреля 1988 г.

«Об учреждении Многостороннего Агентства по гарантиям инвестиций».

Помимо указанных выше Конвенций международно-правовое регулирование инвестиционных отношений осуществляется рядом региональных международных договоров и двусторонних соглашений организациями.

инвесторов (физических и юридических лиц) от «иммунитета»

государства-реципиента (государства, на территории которого находится объект инвестирования). Данная защита предусматривает изъятие инвестиционных споров из-под действия национальных судов и передачу их на рассмотрение специально созданного Международного центра по урегулированию инвестиционных споров. В рамках этого центра предусмотрено осуществление двух видов разбирательств:

примирительной и арбитражной процедуры.

Сеульская конвенция была принята с целью защиты иностранных инвесторов от некоммерческих рисков (политических). Была учреждена межгосударственная организация, занимающаяся страхованием инвестиционных рисков – Многостороннее Агентство по гарантиям инвестиций, которая занимается страхованием инвесторов. Цель всех видов страхования заключается в стимулировании инвестиционной активности в менее развитых странах. Условием предоставления гарантий является экономическая обоснованность капиталовложений. После приобретает право требования перечисленных сумм у государствареципиента.

капиталовложения на случай убытка в результате одного или нескольких нижеприводимых видов риска:

i) Перевод валюты;

ii) Экспроприация или аналогичные меры;

iii) Нарушение договора;

iv) Война и гражданские беспорядки. Важное место в системе правовых источников, гарантирующих инвестирование в экономику нашей страны, занимают и региональные международные акты. Очень важным для России являлся Договор к Энергетической Хартии (далее также - ДЭХ), обеспечивающий правовые условия сотрудничества в энергетической области, включая условия государствами - участниками Договора, так и между этими государствами и частными инвесторами.

ДЭХ закрепляет в юридически обязательной форме такие ключевые принципы, как открытость, транспарентность (прозрачность) и недискриминация в качестве основы отношений между участниками Хартии в энергетическом секторе. С самого начала главной целью этого Договора было содействие созданию климата правовой стабильности и предсказуемости, необходимого для привлечения инвестиций и стимулирования бизнеса в энергетических отраслях промышленности, в Конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций (Заключена в г. Сеуле в 1985 г.), гл. III, ст. 11. - Библиотечка журнала «Вестник ВАС РФ». Специальное приложение к № 7, июль 2001 года. М.: 2001. С. – 122.

особенности в странах переходного периода.

Европейская Энергетическая Хартия постепенно приобретает глобальный характер, выходя за пределы Европы. Япония, Австралия и страны Средней Азии активно участвуют в этом процессе. Кроме того, Китай, некоторые страны Северной Африки проявляют серьезный интерес к ДЭХ. В то же время Хартия не имеет полномасштабного глобального измерения, так как США и Канада подписали саму Энергетическую Хартию в 1991 г., но не присоединились к Договору к Энергетической Хартии, оставаясь только наблюдателями при процессе ее создания. Ожидается, что эти страны со временем смогут стать полноправными участниками ДЭХ. Соответствующие консультации проводятся, в частности с США, которые, по мнению специалистов, имеют определенный стратегический интерес в усилении экономической безопасности, и в этом процесс создания Энергетической Хартии может внести значительный вклад.

В ст. 12 и 13 говорится о компенсации в случаях экспроприации или других убытков, вызванных вооруженным конфликтом, введением чрезвычайного положения, гражданскими беспорядками или другими аналогичными событиями. Статья 13 также однозначно закрепляет норму о том, что никакая договаривающаяся сторона не может осуществлять национализацию или экспроприацию, подвергать мерам, имеющим аналогичные последствия, инвестиции инвестора другой договаривающейся стороны, за исключением случаев, когда это отвечает государственным интересам, осуществляется без дискриминации, с соблюдением предписанных правовых процедур, при одновременной выплате быстрой, достаточной и эффективной компенсации, соответствующей справедливой рыночной стоимости на момент, непосредственно предшествовавший экспроприации, или до того момента, когда известие о предстоящей экспроприации повлияло на стоимость инвестиций, и при выплате процентов на дату их выплаты.

В соответствии со ст. 14 сторона обязана гарантировать свободу перевода средств, относящихся к инвестициям, как на территорию, так и с территории, без задержки и в свободно конвертируемой валюте по рыночному обменному курсу.

6 августа 2009 г. Председатель Правительства России В.В.Путин подписал Распоряжение, в соответствии с которым принято предложение Минэнерго России, согласованное с МИДом России и другими заинтересованными федеральными органами исполнительной власти, о направлении уведомления о намерении Российской Федерации не становиться участником Договора к Энергетической Хартии, а также Протокола к Энергетической Хартии по вопросам энергетической эффективности и соответствующим экологическим аспектам, подписанных от имени Российской Федерации в г. Лиссабоне 17 декабря 1994 г. Имеются основания считать, что такой шаг Правительства России был вызван недовольством хартийным процессом во время так называемой «российско-украинской газовой войны».

По мнению Вельяминова Г.М., опыт масштабных российскоукраинских газовых кризисов показывает, что механизм Хартии, в частности в отношении транзита, оказался недейственным. Украина ратифицировала документы Хартии, предусматривающие свободу транзита. Но это не помешало ей и нарушать свободу транзита газа, и незаконно отбирать транзитный газ. Все это не встретило должной реакции со стороны других европейских стран – получателей газа и участниц Хартии, которая не обеспечивает и режим свободного доступа для российских инвестиций в энергоструктуру стран ЕС. В Евросоюзе предпринимаются усилия, направленные на ограничение, в частности, допуска российских поставщиков углеводородов к внутриевропейским инфраструктурам (сети и подземные хранилища), на разделение энергетических, включая российских, поставщиков на предприятия по добыче, по транспортировке и по сбыту нефти и газа. Не наблюдается, с другой стороны, и иностранного инвестиционного участия в украинских и российских газотранспортных системах (хотя можно вспомнить несостоявшийся российско-немецко-украинский проект консорциума по транзиту газа. Украина свято блюдет свою транзитную монополию.

Практика чуть ли не 20-летнего существования (но не плодотворной работы) Энергетической хартии 1991 г. красноречиво свидетельствует о ее неэффективности, и трудно, кажется, не согласиться с выдвинутой российской стороной 17 января 2009 г. (в разгар второго российскоукраинско-европейского газового кризиса) инициативой о выработке действительно работающего правового инструментария в сфере международного энергетического сотрудничества. Важной целью российской политики является продолжение сотрудничества и сохранение тесных связей экономического и социальноэкономического характера с республиками, входившими в состав СССР.

Для выполнения этой цели Российская Федерация участвовала в ряде региональных международных договоров СНГ. Один из таких важных договоров - Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности (Заключено в г. Ашхабаде 24.12.1993). В его положениях закреплены гарантии полной и безусловной правовой защиты предусмотренных законами случаях и с выплатой инвесторам сторон быстрой, адекватной и эффективной компенсации; инвесторам сторон предоставляется право на возмещение убытков, включая упущенную выгоду, причиненных им в результате действий государственных органов либо должностных лиц, противоречащих законодательству государства по месту инвестирования, а также вследствие ненадлежащего Вельяминов Г. Политика, право и международные инвестиции.//В кн. Правовые аспекты инвестиционных договоров. М.: 2012. С. 12, 14.

предусмотренных законодательством обязанностей по отношению к инвесторам; после уплаты соответствующих налогов и сборов инвесторам гарантируется беспрепятственный перевод в государства участники настоящего Соглашения, а также в другие государства прибыли и других сумм, полученных в связи с осуществленными ими инвестициями116.

Другое соглашение в рамках СНГ, посвященное гарантиям инвестиций - Конвенция о защите прав инвестора (Заключена в г. Москве 28.03.1997). В данной конвенции устанавливались такие важные принципы международной защиты инвестиций, как: предоставление безусловной правовой защиты, обеспеченной настоящей Конвенцией, национальным законодательством сторон, а также международными договорами, участниками которых они являются; гарантии защиты инвестиций от национализации, реквизиции (кроме исключительных случаев (стихийных бедствий, аварий, эпидемий, эпизоотий и иных обстоятельств, носящих чрезвычайный характер), предусмотренных национальным законодательством Сторон, когда эти меры принимаются в ущемляющих права инвестора, предусмотрена выплата инвестору адекватной компенсации при национализации; выплата компенсации за Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности (Заключено в г. Ашхабаде 24.12.1993), ст. 7-8. Бюллетень международных договоров.

№ 4. 1995. С. 4 – 10.

нанесение ущерба инвестору, выплачивается в валюте, в которой осуществлены инвестиции 117.

Однако Российская Федерация, на основании Распоряжений Президента РФ от 04.03.2002 № 84-РП «О прекращении временного применения Соглашения о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности» и от 16.04.2007 № 166-РП «О некоторых международных Государств», прекратила применять данные соглашения и отказалась быть их участником. В Распоряжении от 04.03.2002 № 84-РП такое решение объясняется тем, что «отношения Российской Федерации с другими государствами - участниками Содружества Независимых Государств в этой области (т.е. инвестиционной деятельности) осуществляются на двусторонней основе». Положительная роль такого решения видится в том, что двустороннее регулирование является более гибким и позволяет полнее учитывать все специфические особенности отношении инвестора и реципиента инвестиций. В то же время организовать на основе единого многостороннего акта СНГ, что означало бы гораздо большую стабильность и единообразность регулирования, который могли бы дополнять двусторонние соглашения по специальным сотрудничество полностью на двусторонней основе.

В 1989 - 1990 гг. СССР заключил и ратифицировал первые в его практике 14 двусторонних двусторонних соглашений о поощрении и защите инвестиций (причем в них в русском тексте употреблялся термин «капиталовложения»): с Австрией, Бельгией и Люксембургом, Великобританией, Испанией, Италией, Канадой, КНР, Кореей, Конвенция о защите прав инвестора (Заключена в г. Москве 28.03.1997), ст. 8, 9, 10 - Информационный вестник Совета глав государств и Совета глав правительств СНГ "Содружество". N 2. 1997.

Нидерландами, Турцией, ФРГ, Финляндией, Францией и Швейцарией.

Правопреемницей СССР по этим договорам является Россия. В дальнейшем уже от имени самой России заключены были двусторонние соглашения о поощрении и защите инвестиций со многими другими странами118.

Основная цель соглашений о взаимном поощрении и взаимной защите благоприятного режима в отношении капиталовложений, установления возможности беспрепятственного вывоза части прибыли и гарантий от некоммерческих рисков.

Рассмотрим предоставление гарантии инвестициям на примере двусторонних соглашений Российской Федерации с Казахстаном, Украиной и Японией. В соглашении с Казахстаном предусматривается прежде всего обеспечение открытости и доступности законодательства, экспроприации, национализации или иных мер, равных по последствиям экспроприации или национализации, за исключением случаев, когда такие меры принимаются в общественных интересах в установленном законодательством порядке, не являются дискриминационными и сопровождаются выплатой быстрой, адекватной и эффективной компенсации; гарантируется беспрепятственный перевод за границу платежей в связи с инвестициями после выполнения ими всех налоговых обязательств без задержки в свободно конвертируемой валюте по валютному курсу, применяемому на дату перевода в соответствии с действующим валютным регулированием той Договаривающейся (академический курс). М.: 2004. С. 198 – 201.

осуществлены119.

В соглашении с Украиной присутствуют практически идентичные положения об обеспечении открытости и доступности законодательства, недопущении экспроприации или национализации, беспрепятственном переводе за границу платежей в связи с инвестициями120. Весьма схожие позиции находятся и в Соглашении между Правительством Российской капиталовложений: капиталовложениям и доходам инвесторов каждой Договаривающейся Стороны гарантируется защита от экспроприации, национализации или любых других мер, равных по последствиям экспроприации или национализации; предоставляется гарантия свободного перевода в связи с капиталовложениями, сделанными инвесторами, между территориями двух Договаривающихся Сторон, а также между территориями такой другой Договаривающейся Стороны и любой третьей страны121.

Таким образом, что касается двусторонних соглашений о поощрении и защите инвестиций, действующих для России, они по своей природе аналогичны и вполне укладываются в описанные выше характерные стандарты двусторонних соглашений о поощрении и защите инвестиций.

Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Казахстан о поощрении и взаимной защите инвестиций (Заключено в г.

Москве 06.07.1998), ст. 5, 7, 8. - Собрание законодательства РФ, 15 мая 2000 г. № 20.

С. 2106.

Соглашение между Правительством Российской Федерации и Кабинетом министров Украины о поощрении и взаимной защите инвестиций (Заключено в г.

Москве 27.11.1998), ст. 4, 5, 7. - Собрание законодательства РФ, 16 апреля 2001 г. № 16. С. 1534.

Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Японии о поощрении и защите капиталовложений (Заключено в г. Москве 13.11.1998), ст. 5, 8. - Бюллетень международных договоров, 2000 г. № 10. С. 26 – 35.

Соглашения эти были выработаны несомненно в интересах обеспечения всевозможных рисков, которым обычно подвергаются инвестиции в развивающихся странах. Эти последние, со своей стороны, остро нуждаясь в привлечении иностранных капиталов, при заключении приобретают в глазах иностранных инвесторов облик более надежного рынка для капиталовложений.

Разумеется, двусторонние соглашения о поощрении и защите инвестиций, действующие для России, содержат известные различия, что объясняется, очевидно, в большей мере различными модельными инвестиций, применяемыми той или иной капиталоэкспортирующей страной. В действующих для России двусторонних соглашениях о поощрении и защите инвестиций не проводится последовательно применение принципа национального режима, но всегда используется режим наибольшего благоприятствования. Применяется параллельно и стандарт «благоприятного и справедливого режима».

Наконец, необходимо обратить особое внимание на то, что в аспекте международно-правового обеспечения режима иностранных инвестиций в России наиболее актуальным и материально существенным является не столько дальнейшее развитие на путях традиционных двусторонних многосторонние конвенции по вопросам иностранных инвестиций, сколько урегулирование инвестиционных отношений с постсоветскими государствами, и прежде всего в рамках СНГ.

отличающиеся друг от друга, законы об иностранных инвестициях. При этом в ряде из них устанавливается более льготный режим для иностранных инвестиций, чем в России. Таким образом, в условиях достаточно взаимно открытой экономики в рамках СНГ создается реальная возможность проникновения иностранного капитала на самый обширный рынок России в обход ее законодательства, в том числе налогового, с использованием формального образования предприятий в странах СНГ. "Конкуренция" в привлечении иностранного капитала между странами СНГ в конечном счете невыгодна и опасна для России.

Представляется, что одним из способов решения этой проблемы в рамках СНГ является заключение многостороннего соглашения о едином инвестиционном пространстве на основе национального режима, а также принятие унифицированного текста закона об иностранных инвестициях.

Попытка договориться о такой политике была предпринята заключено многостороннее Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности от 24 декабря 1993 г. В общей форме в Соглашении предусматривается обеспечение взаимной защиты инвестиционного законодательства. Предусматриваются «быстрая, адекватная и эффективная» компенсация потерь инвесторов в случаях национализации, беспрепятственные переводы за рубеж прибылей инвесторов, стабилизационная оговорка о продолжении действия в течение 5 лет первоначальных инвестиционных законоположений в случае ухудшения законодательных условий для инвестиций из стран участниц Соглашения и т.п.

Все это, однако, не идет далее ограниченной модификации обычных условий двусторонних соглашений о поощрении и защите инвестиций. К сожалению, задача создания реального единого пространства в СНГ для инвестиций из третьих стран в Соглашении 1993 г. вообще не ставится.

налогообложения, необходимо отметить, что Россия использует типовую модель соглашений об избежании двойного налогообложения, подготовленную ОЭСР. Россия имеет соглашения об избежании разграничиваются права на взимание налогов между договаривающимися государствами. В соглашениях об избежании двойного налогообложения России предусматриваются конкретный способ достижения упомянутой цели, недискриминация плательщиков по национальному признаку, процедура взаимного обмена информацией между налоговыми службами, территориальное действие соглашения, единая терминология.

Среди доходов, которые могут облагаться с ограничениями в обоих договаривающихся государствах и в отношении которых страна постоянного местопребывания лица может производить зачет сумм налогов, уплаченных этим лицом в стране-источнике дохода, можно постоянное представительство, доходы от независимых личных услуг (врачи, юристы).

Важнейшими среди международных налоговых соглашений России являются общие налоговые соглашения, имеются несколько соглашений по вопросам налогообложения международных морских перевозок и с отдельными странами заключены соглашения о сотрудничестве непосредственно между налоговыми органами. Появился новый вид двусторонних соглашений, которые посвящены вопросам страхования капиталовложений, они заключаются в дополнение к международным соглашениям о поощрении и защите инвестиций. Например, соглашение «О содействии капиталовложений» между Россией и США 1992 г.

Россия пока мало продвинулась по линии заключения соглашений по вопросам социального страхования, хотя международный обмен рабочей силой со странами зарубежья у России растет и принимает вполне цивилизованные формы.

Нет пока и распространенных на Западе соглашений об устранении двойного налогообложения даров и наследств, что объясняется реальными причинами: крупных международных наследств и даров в российской практике пока немного, а те немногие наследства и дары в виде недвижимости, ценных бумаг и вкладов в банках, которые подпадают под контроль налоговых органов ввиду обязательности их документального оформления любой передачи права собственности на них, облагаются налогами «у источника» в каждой стране их местонахождения. В данном случае уклонение от налогов в отношении этих видов имущества исключено, а у властей объективно нет заинтересованности в заключении специальных соглашений по этим вопросам.

Касательно полезности двусторонних налоговых соглашений в научной литературе существуют различные точки зрения.

В частности, высказывается мнение Кашиным В.А., с которым нельзя не согласиться, что страны-участницы налогового соглашения скорее всего заинтересованы в поддержке своего экспорта капитала. Общие налоговые соглашения в той форме, в какой они рекомендованы ОЭСР, приспособлены для защиты интересов стран-экспортеров капитала.

Страны же импортеры капитала, включая Россию, имеют весьма незначительный интерес в заключении таких соглашений, если имеют вообще, и могут вполне эффективно защищать свои интересы без всяких налоговых соглашений, исключительно в результате соответствующего законодательства. Таким образом, международные конвенции об устранении двойного налогообложения наделяют компетенцией облагать налогом страну – источник доходов или страну – местожительства их получателя, или локализации и привязки налогооблагаемых субъектов и объектов к законодательству одного из договаривающихся государств. Практически во всех ныне действующих конвенциях привязками к налоговой системе Кашин В.А. Налоговые соглашения России. М.: 1998. С. 152.

договаривающихся государств служат либо так называемое постоянное представительство, если речь идет об обложении налогом дохода какоголибо предприятия одного из договаривающихся государств, полученных в другом, либо место резиденции налогоплательщика (налоговый домициль). В зависимости от привязки различен и режим налогообложения.

Глава 3. Концепция правового регулирования иностранных инвестиций в России на современном этапе 3.1.

инвестиций в России Основу современной рыночной экономики всех стран составляют отношения, связанные с инвестированием в производство материальных и духовных благ в обществе.123 Предприятия постоянно сталкиваются с необходимость инвестирования, то есть вложения финансовых средств в различные программы и отдельные мероприятия с целью организации новых, поддержания и развития действующих производственных мощностей, технической подготовки производства, получения прибыли и других конечных результатов. В этой связи большое значение имеет понятие иностранной инвестиции.

нормального развития инвестиционной деятельности в стране является важной задачей органов законодательной и исполнительной власти, служит целям организации нормального развития национального рынка и интеграции его в международные экономические отношения. С правовой точки зрения это означает необходимость урегулировать отношения, возникающие в процессе инвестиционной деятельности, определить круг лиц, которые могут быть иностранными инвесторами, а также закрепить правовые формы, в которых инвестиционная деятельность будет осуществляться.

Богатырев А.Г. Инвестиционное право. М.: 1992. С. 25.

По определению немецкого экономиста Х.Г. Лоббеса, «инвестиции представляют собой процесс затрат живого и овеществленного труда для создания производственных мощностей, с помощью которых в процессе производства живой труд создает большую стоимость, чем может потребить». 124 Дж. Кейнс определяет инвестиции как «текущий прирост ценности капитального имущества, в результате производственной деятельности данного периода» или как «ту часть дохода за данный Инвестирование представляет собой, на взгляд П.Массе, акт обмена удовлетворения сегодняшней потребности на ожидаемое удовлетворение ее в будущем с помощью инвестиционных благ. С точки зрения юридического содержания данного понятия представляет особый интерес позиция известного юриста-международника Дж. Шварценбергера, который иностранными инвестициями называет среднесрочные и долгосрочные кредиты и займы, предназначенные для импорта оборудования и услуг, а также любое другое имущество, включая «любые права и интересы за границей, которыми лицо обладает прямо или косвенно». Собственность и инвестиции, утверждает он, являются синонимами. Таким образом, ученый определяет «собственность» и «инвестиции»

как включающие в себя права и интересы владения и распоряжения движимым и недвижимым имуществом. В работе нигерийского юриста Ноугугу говорится, что основной формой иностранных инвестиций Jahiang. Geselschaftswissenschaftliche Reihe.Wissenschaftliche Zeitschrift der Universitt Rostocks. 1973. Heft. 4. P. 329.

Кейнс Дж. Общая теория занятости, процента и денег. М.: 1978. С.117.

Массе П. Критерии и методы оптимального определения капиталовложений. М.:

1971. С.27.

Schwarynberger G. Foreign investments and International Law. L., 1959. P. 17.

являются прямые инвестиции. Но, несмотря на это, он дает определение как прямых, так и портфельных инвестиций, усматривая различие между ними лишь в степени контроля над предприятиями. «Прямые инвестиции распространены в форме «филиалов иностранных компаний». Другой автор солидаризуется в основном с этим определением Ноугугу, подчеркивая, что термин «инвестиции» – синоним прямых инвестиций. В это определение он включает: создание предприятий или филиалов предприятий, полностью или частично принадлежащих иностранным инвесторам, приобретение прав собственности в таких предприятиях, а также владение акциями капитала в них. Нельзя не обратить особое внимание на то, что впервые в российской юридической литературе довольно подробно это понятие раскрыл еще в самом начале уходящего века Л.Воронов. 130 Иностранные инвестиции он сгруппировал в несколько основных категорий, находящихся в тесной связи одна с другой.

специальными целями, так и для удовлетворения государственных потребностей. Второй способ приобретения иностранных капиталов, по его мнению, представляют долгосрочные займы общих и частных учреждений, заключаемые на внешних денежных рынках. В-третьих, иностранный капитал появляется на внутренних рынках в форме Nwougugu E. The legal Problems of Foreign Investment in Developing Countries.

Manch, 1965. P.4.

Balekjian W. Legal Aspects of Foreign Investment in the European Economic Community. Manch, 1967. P.3.

Воронов Л. Иностранные капиталы в России. М.: 1901. С.2.

краткосрочных операций по учету векселей и ссуд, выполняемых при посредстве местных банковских учреждений. «инвестиции» обосновала Вознесенская Н.Н.: «Под инвестициями инвесторам, при котором обязательным является экономическая активность. Производственная деятельность иностранного элемента, направленная на согласованное целевое использование этих средств при условии, что эта деятельность приведет к созданию обусловленного производственного объекта, способствующего развитию экономики молодого государства, повышению экономического потенциала». Но, по мнению Богатырева А.Г., такое определение иностранных инвестиций нельзя считать удачным по той причине, что она утверждает, что в данном случае «вопрос собственности не имеет принципиального значения». Собственность – это один из главных элементов определения правового понятия «иностранные инвестиции». С юридической точки зрения, как считает автор, иностранные инвестиции – это иностранный капитал, собственность в различных видах и формах, вывезенная из одного государства и вложенная в предприятие (или дело) на территории другого государства. Международная практика традиционно понимает под иностранными инвестициями ценности, принадлежащие физическим и юридическим лицам одной страны, но находящиеся в другой стране. Воронов Л. Иностранные капиталы в России. М.: 1901. С.3.

Вознесенская Н.Н. Иностранные инвестиции и смешанные предприятия в странах Африки. М., 1975. С.26.

Богатырев А.Г. Инвестиционное право. М.: 1992. С.12.

В.В. Гущин А.А. Овчинников Инвестиционное право. М.: 2009. С. 153, 175.

было дано в 1966 году в Хельсинки на конгрессе Международной ассоциации международного права.135 Инвестиции - это движение капиталов из страны инвесторов в одну страну пользователя инвестициями без немедленного расчета. В законодательстве РФ иностранные инвестиции определяются как денежные средства, ценные бумаги и другое имущество, в том числе имущественные, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) аналогичной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта (ст. Закона об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений). В соответствии с законом они представляют собой "вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности" на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуги информации.

Следовательно, правовой режим иностранной инвестиционной деятельности не предполагает ни инвестирования в какую-либо иную Фархутдинов И.З. Иностранные инвестиции в России и международное право.

http://www. eurasialegal.info 30.07. Les inrestments et le developement conomique des paus du tiers-monde (colloque juridque). P., 1968. P. 157-159.

деятельность, кроме предпринимательской, ни достижения другого полезного эффекта, кроме прибыли.

Классификация инвестиций, а вместе с этим и инвестиционной деятельности может быть произведена по разным критериям. Инвестиции различаются в зависимости от объема, видов вкладываемого и приобретаемого объектов гражданских прав, организационно-правовой формы деятельности, предпринимательской деятельности, типа инвестиционного договора и т. д.

Прежде всего, инвестиции классифицируются по видам "иностранного капитала" — объекта гражданских прав, принадлежащего иностранному инвестору: денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, услуги и т.д. Со стороны объекта предпринимательской деятельности, в который осуществляются инвестиции, последние различаются в зависимости от приобретаемых прав: приобретение корпоративных прав, вещных прав или прав требования; приобретение ценных бумаг, прав на недвижимость и иного имущества.

В частности, в законодательстве говорится о прямых и портфельных инвестициях (подп. "а" и "б" п. 10 ст. 1 Закона о валютном регулировании и валютном контроле). Однако Закон о валютном регулировании и валютном контроле содержит только общее представление об этих видах инвестиций. Согласно Закону прямые инвестиции — это вложения в уставный капитал предприятия с целью извлечения дохода и получения прав на участие в управлении предприятием. Портфельные инвестиции — приобретение ценных бумаг. При этом в указанные категории инвестиций не попали другие операции с иностранной валютой, связанные с движением капитала: а) переводы в оплату права собственности на здания, сооружения и иное имущество (включая землю и ее недра), относимое по законодательству страны его местонахождения к недвижимому, а также иных прав на недвижимость; б) предоставление и получение отсрочки платежа более чем на 90 дней по экспорту и импорту товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности); в) предоставление и получение финансовых кредитов на срок более дней; г) иные валютные операции, не являющиеся текущими валютными операциями.

В экономической статистике приобретение ценных бумаг подразделяется на портфельные (в узком смысле слова) — приобретение корпоративных и банковских эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций) и прочие — приобретение государственных ценных бумаг (государственных казначейских обязательств, еврооблигаций и т. д.). По данным экономической статистики до августовского кризиса рост инвестиций происходил в основном за счет этих "прочих" инвестиций, а не прямых (непосредственного вложения капитала в производство, строительство, оборудование и т. д.).

В Законе об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, выделяются инвестиции в основной капитал (основные средства), в том числе затраты на новое строительство, расширение, реконструкцию и техническое перевооружение действующих предприятий, приобретение машин, оборудования, инструмента, инвентаря, проектно-изыскательские работы и другие затраты (ст. 1 Закона об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений). Ст. 2 Закона об иностранных инвестициях говорит, что реинвестирование (см. ниже) возможно только в форме "осуществления капитальных вложений".

Понятие "капиталовложения" в соответствии с международными договорами о поощрении и взаимной защите капиталовложений определяется более широко и совпадает по своему объему с понятием инвестиций в целом. Например, согласно п. 1 ст. 1 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Королевства Дания о поощрении и взаимной защите капиталовложений (Копенгаген, ноября 1993 т.) термин "капиталовложение" охватывает все виды имущественных ценностей, которые инвестор одной Договаривающейся Стороны вкладывает на территории другой Договаривающейся Стороны в соответствии с ее законодательством, в частности:

- движимое и недвижимое имущество, соответствующие имущественные права, такие, как ипотека и залог, а также арендные права;

- акции, вклады или другие формы участия в предприятиях;

- права требования по денежным средствам и исполнению договоров, имеющих экономическую ценность и связанных с капиталовложениями;

- права на интеллектуальную собственность, а также технологию, деловую репутацию и «ноу-хау»;

- любые права на осуществление хозяйственной деятельности, основанные на законе или предоставляемые по договору, включая права на разведку, разработку, добычу или эксплуатацию природных ресурсов.

Ст. 12 Закона об иностранных инвестициях в качестве иностранных инвестиций учитывает ввоз на территорию РФ имущества и информации в форме записи на электронных носителях в целях установления права на беспрепятственный (без квотирования, лицензирования и применения других мер нетарифного регулирования внешнеторговой деятельности) вывоз указанных имущества и информации за пределы России.

Если проанализировать состояние правового регулирования иностранной инвестиционной деятельности в развитых зарубежных странах на современном этапе, то можно увидеть, в чем состоит отличие понятия «иностранная инвестиция», определение которому дается в российском законодательстве, от аналогичного понятия в зарубежном законодательстве. В зарубежном законодательстве об иностранных инвестициях правовая категория «иностранная инвестиция» охватывает целый комплекс имущественных прав и материальных ценностей и зачастую связана с предусмотренной в законе административно-правовой процедурой допуска иностранного капитала в национальную экономику, применяемой к отношениям между равными по своему статусу субъектами гражданского права. Процедура допуска рассматривается как способ исполнения государством своих административно-правовых функций по управлению иностранными инвестициями. Определение иностранной инвестиции как отношений, возникающих в результате допуска иностранной инвестиции, позволяет определить эти отношения как возникающие между государством и иностранным лицом по поводу и в связи с осуществлением последним инвестиций. Сюда включен широкий круг материальных и нематериальных объектов, которые могут быть использованы в целях извлечения прибыли, и предоставляются они на том условии, что их собственник – инвестор сохраняет возможность контролировать использование инвестируемого имущества.

Подобная процедура допуска иностранного капитала отражает общее отношение к системе допуска иностранных инвестиций, закрепленное в национальном законодательстве развитых стран, в двусторонних соглашениях по защите инвестиций и в международно-правовых документах. Например, Кодекс либерализации движения капиталов, принятый ОЭСР, определяет иностранные инвестиции как действия, совершаемые с целью осуществления капиталовложений и признаваемые таковыми в соответствии с предусмотренной в самом международном документе или в национальном законодательстве процедуры.

Международная конвенция об учреждении многостороннего агентства по гарантиям инвестиций (МИГА) 1985 г. в статье 12 устанавливает, что инвестиции, подпадающие под гарантии, включают акционерное участие, в том числе среднесрочные и долгосрочные займы, предоставленные владельцами акций заинтересованному предприятию, или гарантированные ими, а также такие формы прямых капиталовложений, которые могут быть определены Советом директоров. Авторы Конвенции исходят из того, что определение иностранных инвестиций должно создавать возможность использования неограниченного числа вариантов и форм экономического сотрудничества. Это предоставит МИГА возможность по своему усмотрению гарантировать нетрадиционные формы инвестиций, например, договорные, руководствуясь долгосрочностью предоставления средств и возможностью развития международного экономического сотрудничества.

В настоящее время четкое определение понятия иностранные инвестиции отсутствует в инвестиционном законодательстве РФ. Данный факт может быть объяснен несколькими причинами. Во-первых, будучи экономической категорией, «инвестиции» неоднозначно трактуются экономической наукой. Во-вторых, правовое регулирование в данной сфере не успевает за развитием рынка. Нормативно-правовая база не в состоянии надлежащим образом обеспечить регламентацию новых возникающих вопросов.

Автор полагает, что исходя из положений ст. 15 Конституции РФ для разрешения данной ситуации вполне логичной представляется существующая в научной литературе точка зрения об обращении к понятийному аппарату международных соглашений, участником которых является Россия, например, Сеульской Конвенции 1985 года. Кроме того, вполне оправданным было бы заимствование определения иностранные инвестиции в европейском законодательстве, учитывая такие факторы, как географическая близость, многолетний опыт традиционных деловых контактов, выгодное географическое положение стран, интенсивность инвестиционного сотрудничества.

В Законе об иностранных инвестициях также отсутствует единый критерий классификации прямых инвестиций, к которым отнесены инвестиции с учетом как вкладываемых и приобретаемых объектов гражданских прав, так и их объема, а также правовой формы инвестиционной деятельности: приобретение определенной доли в уставном капитале, вложение капитала в основные фонды филиала иностранного лица и передача в лизинг определенного оборудования определенной стоимости.

В соответствии со ст. 2 Закона об иностранных инвестициях прямой иностранной инвестицией является приобретение иностранным инвестором не менее 10 процентов доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь гражданским законодательством РФ, вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории Российской Федерации; деятельность иностранного инвестора как арендодателя финансовой аренды (лизинга) оборудования, указанного в разделах XVI и XVII Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств (ТН ВЭД СНГ), таможенной стоимостью не менее 1 млн.

рублей. Соответственно прямыми инвестициями в последнем случае считается передача в лизинг машин, оборудования, транспорта и т. д.

Обоснование экономической целесообразности, объема и сроков прямой иностранной инвестиции, включающее проектно-сметную документацию, которая разработана в соответствии со стандартами, предусмотренными законодательством РФ, осуществляется посредством "инвестиционных проектов" (ст. 2 Закона об иностранных инвестициях).

квалификации инвестиций. В частности, прямыми можно считать инвестиции, если инвестор обладает не менее чем 10 процентами доли (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации или сдает в лизинг имущество таможенной стоимостью не менее 1 млн.

рублей. Если доля иностранных инвесторов в уставном капитале превышает 25 процентов, то на нее распространяется особый стабилизационный режим. Подобный режим имеет приоритетный инвестиционный проект, т. е. проект, суммарный объем иностранных инвестиций в котором составляет не менее 1 млрд. рублей (эквивалентной суммы в иностранной валюте по курсу Центрального банка РФ на день вступления в силу Закона об иностранных инвестициях), или проект, в котором минимальная доля иностранных инвесторов в уставном капитале коммерческой организации с иностранными инвестициями составляет не менее 100 млн. рублей (эквивалентной суммы в иностранной валюте по курсу Центрального банка РФ на день вступления в силу Закона об иностранных инвестициях), включенные в перечень, утверждаемый Правительством РФ (ст. 2 Закона об иностранных инвестициях).

учитывают международной практики. Отличительным моментом прямой инвестиции является не любое участие в уставном капитале предприятия, а только такое, которое дает право на участие в управлении предприятием и определенную степень контроля.

Кодекс либерализации движения капиталов, выработанный Организацией экономического сотрудничества и развития (ОЭСР), к прямым относит инвестиции, осуществляемые с целью установления длительных экономических связей между предпринимательскими организациями, а также обеспечивающие их собственнику эффективный контроль за управлением предприятием. Понимание прямого капиталовложения в Конвенции МИГА совпадает с тем определением, которое дано Международным валютным фондом (МВФ). Согласно определению МВФ прямое капиталовложение – это капиталовложение, предприятии, действующем в стране, не являющейся страной инвестора, при котором инвестор стремится к получению реального влияния в управлении предприятием. Российское законодательство не ставит цели приобретения права контроля и управления, хотя это основополагающий элемент прямой инвестиции. Основной целью участия в капитале предприятия является участие в принятии решений и в управлении им.

Необходимо подчеркнуть, что в современном законодательстве развитых зарубежных стран об иностранных инвестициях критерий контроля является важным элементом и широко используется в регулировании иностранной инвестиционной деятельности во всех промышленно развитых странах, независимо от того, существует ли в стране специальное законодательство об иностранных инвестициях, или оно отсутствует. В этом отношении особый интерес представляет законодательство ЕС. Согласно Регламенту ЕС 4064/89 «О контроле над концентрациями между предприятиями» контроль со стороны иностранного участника определяется как установление путем утверждения своего права, заключения договора или иными способами, используемыми по отдельности или вместе, а также с учетом конкретных фактических обстоятельств и особенностей национального законодательства, своего влияния на деятельность образования (организации), что может быть выражено в форме:

1. права собственности или другого права, позволяющего пользоваться имуществом указанного образования (организации);

2. права собственности или договорного права, которые позволяют оказывать решающее влияние на состав органов управления, результаты голосования или на решения, принимаемые органами управления таким образованием (организацией).

Данное определение контроля позволяет относить к числу случаев, подлежащих расследованию Комиссией ЕС, слияния, выраженные только в изменении контроля за управлением образованием (организацией). В число расследуемых слияний включается простое приобретение небольшого количества акций акционерной компании, если такое приобретение влечет за собой изменение контроля за управлением приобретения контроля за действующей организацией – приобретение контроля одним лицом и установление единоличного контроля, и совместного контроля.

Для современного законодательства РФ об иностранных инвестициях критерий контроля становится особо важным, в тех случаях, когда речь идет об иностранных инвестициях в форме слияния, поглощения и приобретения действующих компаний (предприятий) с участием иностранных физических и юридических лиц.

законодательстве представлено неполно и расплывчато.

Например, в ст. 1 Закона об экспортном контроле 1999 г. среди видов внешнеэкономической деятельности упоминается "международное инвестиционное сотрудничество" и "инвестиционная деятельность".

В Законе об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений 1998 г., эта деятельность определяется как "вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта" (ст. Закона об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений).

В Законе об иностранных инвестициях 1999 г. говорится об "осуществлении инвестиций".

В научной литературе международная инвестиционная деятельность, например, иногда определяется как разновидность внешнеэкономической деятельности по осуществлению инвестиций. Вершинин А.П. Внешнеэкономическое право. М.: 2001. С. 177.

Понятие «инвестирование» менее обширно представлено в различных изданиях, чем понятие «инвестиции», но различные трактовки его налицо. Иногда понятие «инвестирование» заменяется понятием «инвестиционная деятельность».

Приведем некоторые трактовки данных понятий.

«1. Инвестирование – совокупность практических действий граждан, юридических лиц и государства по реализации инвестиций.

практических действий физических и юридических лиц по реализации инвестиций. Объектами инвестиционной деятельности могут выступать вновь создаваемые и реконструируемые основные фонды, оборотные средства во всех отраслях народного хозяйства, ценные бумаги имущественные права, права на интеллектуальную собственность.

3. Инвестирование – вложение капитала в какое-либо предприятие, дело.

4. Инвестиционная деятельность – вложение инвестиций и совокупность практических действий по реализации инвестиций.

5. Инвестиционная деятельность – процессы вложения инвестиций, а также совокупность практических действий по реализации инвестиций.

Процесс вложения инвестиций в данном случае подводится под понятие «инвестирование». Инвестиционная деятельность реализуется на рынке капитальных вложений в воспроизводство основных фондов, рынок недвижимости, рынок ценных бумаг, рынок интеллектуальных прав и собственности, рынок инвестиционных проектов». «6. С финансовой и экономической точек зрения инвестирование может быть определено как долгосрочное вложение экономических ресурсов с Абрамов С.И. Инвестирование. М.: 2000. С.6.

целью создать и получить чистую прибыль в будущем, превышающую общий начальный объем инвестиций». Таким образом, говоря о понятии инвестиционной деятельности, представляется вполне обоснованным также обратиться к понятийному аппарату международных договоров. В Сеульской Конвенции 1985 г.

понятие «инвестиционная деятельность» по своему содержанию совпадает с понятием «инвестирование» и понимается как деятельность по реализации инвестиций. Такое определение могло бы быть заимствовано и в российском законодательстве об иностранных инвестициях.

Понятие иностранного инвестора определено в ст. 2 Закона об иностранных инвестициях. В соответствии с Законом иностранным инвестором является иностранное юридическое лицо, гражданская законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, гражданская правоспособность которой определяется в соответствии с законодательством государства, в котором она учреждена, и которая вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;

иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его гражданства и который вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; лицо без гражданства, которое постоянно проживает за пределами Российской Федерации, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством Крутик А.Б., Никольская Е.Г. Инвестиции и экономический рост предпринимательства. СПб: 2000. С. 57.

его постоянного места жительства и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; международная организация, которая вправе в соответствии с международным договором Российской Федерации осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;

иностранные государства в соответствии с порядком, определяемом федеральными законами.

Субъекты инвестиционной деятельности различаются по разным основаниям – по своим функциям в ходе инвестиционной деятельности, по наличию иностранного элемента, по организационно-правовой форме и т.д.

Функциональное положение участников инвестиционной деятельности инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, являются инвесторы, заказчики, подрядчики, пользователи объектов капитальных вложений и другие лица (ст. 4 Закона об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений). Инвесторы могут осуществлять капитальные вложения на территории Российской Федерации с использованием собственных и (или) привлеченных средств. Инвесторами являются физические и юридические лица, объединения юридических лиц, создаваемые на основе договора о совместной деятельности, государственные органы, органы местного самоуправления, а также иностранные субъекты предпринимательской деятельности (иностранные инвесторы). К заказчикам относятся уполномоченные на то инвесторами физические и юридические лица, которые реализуют инвестиционные проекты. При этом они не вмешиваются в предпринимательскую и (или) иную деятельность других субъектов, если иное не предусмотрено договором между ними.

Заказчиками могут выступать и инвесторы. Заказчик, не являющийся инвестором, вправе владеть, пользоваться и распоряжаться капитальными вложениями на период и в пределах полномочий, которые установлены договором и (или) государственным контрактом в соответствии с законодательством Российской Федерации. К подрядчикам относятся физические и юридические лица, которые выполняют работы по договору подряда и (или) государственному контракту, заключаемому с заказчиками в соответствии с ГК РФ. Подрядчики обязаны иметь лицензию на виды деятельности, подлежащие лицензированию в соответствии с федеральным законом. К пользователям объектов капитальных вложений относятся физические и юридические лица, в том числе иностранные. К ним также относятся государственные органы, органы местного самоуправления, иностранные государства, международные объединения Пользователями объектов капитальных вложений могут быть и инвесторы. Инвестиционная деятельность на условиях раздела продукции предполагает участие в ней не только государства и инвестора, но и других юридических лиц (оператора, подрядчиков, поставщиков, перевозчиков и т. д.), которые участвуют в выполнении работ на основе договоров (контрактов) с инвестором. Операторами могут быть лица, организующие выполнение работ по соглашению, в том числе ведение учета и отчетности. В качестве такого оператора, предмет деятельности которого должен быть ограничен организацией указанных работ, могут выступать созданные инвестором на территории Российской Федерации филиалы или юридические лица либо привлекаемые им юридические лица, в том числе иностранные, осуществляющие деятельность на территории Российской Федерации (ст. 7, 13, 15 Закона о СРП).

Из вышесказанного следует, что инвестиционная деятельность в форме капитальных вложений и на условиях раздела продукции является осуществлению портфельных инвестиций. В данном случае субъект инвестиционной деятельности вправе совмещать функции двух и более субъектов, если иное не установлено договором и (или) государственным контрактом, заключаемыми между ними.

В этой связи следует упомянуть Сеульскую конвенцию. Совершенно очевидно, что любое конкретное определение не может быть исчерпывающим, а международное переплетение капиталов создает разнообразие форм и видов инвестиционного сотрудничества, в ст. Конвенции включен п. «с», в соответствии с которым иностранным инвестором может быть признано любое национальное лицо при условии, что инвестируемые им активы переводятся в принимающую страну из-за рубежа. Статья также гласит, что при совместном заявлении инвестора и принимающей страны Совет директоров может квалифицированным большинством голосов распространить право на получение гарантии на физическое лицо, которое является гражданином принимающей страны, или юридическое лицо, которое сформировано в принимающей стране или большая часть капитала которого находится во владении ее граждан, при условии, что инвестируемые активы переводятся в принимающую страну изза рубежа. Для России такой подход мог бы означать содействие легальному возвращению капиталов из-за рубежа.

Правовой режим деятельности иностранных инвесторов установлен Законом об иностранных инвестициях. Ст. 4 Закона об иностранных инвестициях предусматривает, что правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим, предоставленный российским инвесторам, за изъятиями ограничительного и стимулирующего характера, устанавливаемыми федеральными законами. Изъятия ограничительного характера могут быть установлены только в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Изъятия стимулирующего характера в виде льгот устанавливаются в интересах социально-экономического развития Российской Федерации.

В силу сложившейся международной практики иностранным инвестициям может быть предоставлен национальный режим и режим наиболее благоприятствуемой нации.

При предоставлении национального режима иностранным инвестициям национальные и иностранные предприниматели выступают на рынке, за некоторыми исключениями, равноправными субъектами, что не ущемляет интересов иностранных инвесторов. Другими словами, национальный режим означает такой режим, при котором права иностранцев на территории принимающего государства определяются в основном национальными законами, а не законами страны происхождения капитала. При этом режим иностранных инвестиций не может быть менее благоприятным, чем режим, предоставляемый национальным юридическим лицам.

Принцип национального режима может предусматривать некоторые исключения и изъятия. Ограничения на деятельность иностранных инвесторов вводятся с целью установления государственного контроля за развитием отдельных отраслей в целях недопущения ослабления конкурентоспособности национальных юридических лиц. Например, в США, Великобритании, Франции и Германии к этим отраслям относятся добывающая и военная промышленность, а также отрасли сферы услуг (банковское и страховое дело). Некоторые из этих отраслей полностью закрыты для иностранной инвестиционной деятельности, а в отдельные доступ разрешен только после получения соответствующего разрешения.

К изъятиям из принципа национального режима в данных странах для иностранных инвесторов можно отнести существующие в ряде отраслей требования взаимности, то есть предоставление разрешений на иностранную инвестиционную деятельность только в случае, если в стране происхождения этих инвестиций разрешается аналогичная деятельность инвесторов первой страны.

Формально российский закон гарантирует иностранным инвесторам этот режим. Однако проблема состоит в том, что российский инвесторов. Стране нужен кардинально иной национальный режим, иностранных инвестиций в экономику РФ. Для этого необходимо инвестиционного и корпоративного законодательства.

юридических инструментов нормального осуществления международных торгово-экономических связей. Данный принцип означает, что одно договаривающемуся государству (его юридическим и физическим лицам) в той или иной согласованной области их взаимоотношений столь же благоприятный режим, как и тот, который оно предоставляет или предоставит в будущем любому третьему государству (его физическим и юридическим лицам).

договаривающихся сторон. Стороны могут распространить действие данного режима на область экономических отношений, могут ограничить его действие лишь вопросами торговли, мореплавания и т.п., могут регулирования их экономических (например, к таможенному содержится во многих заключенных бывшим СССР, а позднее и Россией, соглашениях о взаимном поощрении и защите инвестиций с 53 странами (большая часть из них ратифицирована), но отсутствует в нормативах внутреннего законодательства, то есть не распространяется на все страны.

В международных документах, относящихся к режиму иностранной инвестиционной деятельности, говорится, что равный режим для инвесторов, действующих в равных обстоятельствах, а также свободная конкуренция между ними являются условиями для создания благоприятного инвестиционного климата, а правовой режим определяется как справедливый и равноправный (Руководство МБРР). Руководство по регулированию прямых иностранных инвестиций МБРР под «справедливыми режимом»

понимает режим не менее благоприятный, чем режим, предоставляемый государством национальным инвесторам в аналогичных обстоятельствах.

Это относится, прежде всего, к защите права собственности инвесторов, контролю и извлечению материальной выгоды, выдаче разрешения на наем рабочей силы, лицензированию экспорта, импорта и другим юридическим аспектам. В то же время в отношении других вопросов, не относящихся к национальным инвесторам, режим, определяемый в законодательстве государства, а также отдельные правила регулирования не должны носить дискриминационного характера для иностранных инвесторов из разных государств, то есть не должны применяться с учетом их национальной (государственной) принадлежности.

Руководство по регулированию прямых иностранных инвестиций не исключает установления изъятий ограничительного характера для иностранных инвесторов или же установления специального лицензирования. Все зависит от того, насколько широким будет перечень отраслей, включенных в этот список. Общепризнанно, что государственный контроль осуществляется в области добычи полезных ископаемых и разработки недр.

3.2. Правовые формы иностранных инвестиций в РФ Иностранные инвесторы обладают правом осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации в любых формах, не запрещенных законодательством Российской Федерации (ст. 6 Закона об иностранных инвестициях). Ими являются: приобретение коммерческих организаций и долей участия в них; предоставление займов, кредитов; приобретение прав пользования землей и иными природными ресурсами; передача прав на результаты интеллектуальной деятельности, осуществление иной, не запрещенной действующим законодательством Российской Федерации в области инвестиционной деятельности.

иностранными инвесторами в Российской Федерации осуществляется по следующим направлениям: совместная деятельность в области производства, финансов, экономических услуг, внешней и внутренней торговле и др.; привлечение иностранных инвестиций на основе концессий или соглашений о разделе продукции; создание свободных экономических зон с целью активного привлечения иностранных инвестиций в определенные регионы страны, но при условии их экономической обоснованности и целесообразности.

Говоря об иностранных инвестициях, необходимо отметить, что существует два вида иностранного инвестирования в едином международном инвестиционном процессе: государственное инвестирование и частное.