«Правовая модель холдинга для России Москва Научный эксперт 2012 УДК 346.245+334.758.02 ББК 67.404+65.292 С 89 Сулакшин С.С., Буянова Е.Э., Кулаков В.В., Михайлов Н.И., Сазонова Е.С. С 89 Правовая модель холдинга для ...»

С момента окончания переходного периода было осуществлено формирование правомочий Федеральной сетевой компании по распоряжению и управлению объектами, входящими в единую национальную электрическую сеть (далее — ФСК), в том числе по заключению договоров на передачу электроэнергии с использованием объектов, входящих в единую национальную электрическую сеть. Собственники имеют ограниченные права на объекты, входящие в единую национальную электрическую сеть — они не вправе распоряжаться ими (в части вывода этих объектов из эксплуатации) без согласия ФСК, за исключением случаев нарушения Федеральной сетевой компанией определяемых Правительством РФ условий договора о порядке использования объектов, входящих в единую национальную электрическую сеть, и иных случаев, предусмотренных Правительством РФ. При этом собственникам данных объектов гарантируется компенсация в размере суммы, которую они бы получали, если бы самостоятельно эксплуатировали данное имущество, за исключением текущих расходов, которые несет организация по управлению единой национальной общероссийской электрической сетью в связи с эксплуатацией указанного имущества.

В 2006 г. внеочередное собрание акционеров РАО «ЕЭС России»

одобрило первый этап реорганизации головного общества РАО «ЕЭС России», в результате чего из РАО «ЕЭС России» были выделены ОГК-5 и ТГК-5, ставшие первыми в России частными генерирующими компаниями, созданными в процессе реформирования электроэнергетической отрасли. Первый этап реорганизации РАО «ЕЭС России»

проходил по технологии совмещенной реорганизации. Из РАО «ЕЭС России» выделились промежуточные «ТГК-5 Холдинг» и «ОГК- Холдинг», которые присоединились к ТГК-5 и ОГК-5. Проведенное реформирование позволило провести допэмиссию акций. К концу 2007 г. благодаря размещению акций и продаже «госдолей» в ОГК и ТГК от частных инвесторов было привлечено более 600 млрд руб.

Всего за 2007 г. РАО «ЕЭС России» продало акции 22 энергосбытовых компаний, выручив за них 13 млрд руб. В 2007 г. акционеры РАО «ЕЭС России» на заочном собрании одобрили второй, завершающий этап реорганизации головной компании.

Было решено, что в результате преобразований РАО «ЕЭС России»

должно прекратить свое существование к июлю 2008 г. и его место займут компании, созданные в результате реформирования отрасли — ОГК, ТГК, ФСК, МРСК и так далее (решение о такой реорганизации компании получило поддержку более чем 95,43% акционеров, принявших участие в голосовании). При этом акционеры ранее действовавшего энергохолдинга получили акции этих компаний. А акции голосовавших против реорганизации были выкуплены. Так, согласно отчету о предъявлении акций к выкупу, утвержденному советом директоров 14 декабря 2007 г., выкупу подлежали 2 797 296 335 обыкновенных и 404 885 193 привилегированных акций компании36. При реорганизации был составлен разделительный баланс, утвержденный общим собранием акционеров РАО «ЕЭС России», включавший положение (правила) о правопреемстве, которое является неотъемлемой частью разделительного баланса и устанавливает принципы ведения учета и распределения имущества, прав и обязанностей в переходный период.

Однако и после проведенной реорганизации вертикальная интеграция отрасли все же сохранилась. Так, схемой реорганизации предусмотрено выделение следующих компаний: ОАО «Государственный холдинг», ОАО «Государственный холдинг ГидроОГК», три специальных холдинга (ОАО «Центрэнергохолдинг», ОАО «Сибэнергохолдинг», ОАО «Интергенерация»), выделяемых при реорганизации в соответствии с дополнениями в схему реорганизации, одобренными советом директоров РАО «ЕЭС России», несколько миноритарных холдингов (ОАО «Миноритарный холдинг ФСК ЕЭС», ОАО «Миноритарный холдинг ГидроОГК», 5 миноритарных холдингов ОГК, 13 миноритарных холдингов ТГК).

На баланс ОАО «Государственный холдинг» были переданы акции из «государственной» доли следующих компаний:

• ОАО «ФСК ЕЭС» (в размере, пропорциональном доле участия Российской Федерации в уставном капитале РАО «ЕЭС России»

на момент принятия решения о реорганизации);

• магистральные сетевые компании;

• тепловые генерирующие компании (ОГК и ТГК).

При этом государственные холдинги создавались как промежуточные компании. Выделение ОАО «Государственный холдинг»

и ОАО «Государственный холдинг ГидроОГК» осуществлялось с их одновременным присоединением к ОАО «ФСК ЕЭС» и ОАО «ГидроОГК», что позволило обеспечить прямое участие государства в капитале ОАО «ФСК ЕЭС» и ОАО «ГидроОГК» (государственная доля в ОАО «ФСК ЕЭС» составила не менее 75% + 1 акция, в ОАО «ГидроОГК» — не менее 50% + 1 акция).

В результате проведенных мероприятий производство и сбыт электроэнергии были демонополизированы, монополия осталась лишь в национальных и распределительных сетях. Создана компания «Системный оператор», которой подчиняется центральное диспетчерское управление в Москве, региональные диспетчерские управления, а также местные управления.

3.3.4. Оборонно-промышленный комплекс Важным периодом развития оборонно-промышленного комплекса и формирования крупных холдинговых компаний в данной отрасли был период с 2000 по 2004 г.

11 февраля 2000 г. Россия и Белоруссия заключили межправительственное соглашение о создании на основе российской финансовопромышленной группы «Оборонительные системы» одноименной межгосударственной финансово-промышленной группы. Указом Президента РФ от 27 апреля 2000 г. № 750 «О реорганизации федерального государственного унитарного предприятия “Промэкспорт” в форме присоединения к нему федерального государственного унитарного предприятия “Российские технологии”»37 один из трех государственных посредников в области ВТС («Российские технологии») был включен в состав другого — «Промэкспорта». Ликвидация «Российских технологий» стала первым шагом к объединению двух других государственных посредников — «Промэкспорта» и «Росвооружения». Таким образом, создание объединений холдингового типа началось «сверху».

Указ Президента РФ от 23 октября 2000 г. № 1768 «О мерах по обеспечению концентрации и рационализации оборонного производства в Российской Федерации» подтверждает это. Согласно ему были отменены ограничения Временного положения о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, и Государственной программы приватизации СЗ РФ. 2000. № 18. Ст. 1943.

государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации, утвержденной Указом Президента РФ от 24 декабря 1993 г.

№ 228438. Ограничения, о которых идет речь, запрещали передачу более 10% акций государственных предприятий в ОПК в управление головным компаниям холдингов. Кроме того, в федеральной собственности подлежало закреплению не менее 51% акций уставного капитала каждой холдинговой компании.

Указом Президента РФ от 4 ноября 2000 г. № 1834 «О создании федерального государственного унитарного предприятия “Рособоронэкспорт”» 39 было закреплено, что на основе слияния двух государственных посредников «Промэкспорта» и «Росвооружения» создается единый госпосредник — ФГУП «Рособоронэкспорт».

«Рособоронэкспорт» является государственным посредником при осуществлении внешнеторговой деятельности в отношении продукции военного назначения и осуществляет внешнеторговую деятельность в отношении продукции военного назначения, указанной в ст. 1 Федерального закона от 19 июля 1998 г. № 114-ФЗ «О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами»40.

Основы правового регулирования холдинга «Рособоронэкспорт»

в настоящее время определены Указом Президента РФ от 17 ноября 2003 г. № 1357 «О федеральном государственном унитарном предприятии “Рособоронэкспорт”»41. В соответствии с данным указом организация была создана в форме ФГУПа. Указ является уставом «Рособоронэкспорта», содержит сведения о видах деятельности, системе и органах управления организацией.

Основными видами деятельности являются:

• экспорт/импорт всего спектра продукции и услуг военного и двойного назначения;

• организация лицензионного производства вооружения и военной техники за рубежом;

• техническое обслуживание и ремонт ранее поставленных образцов вооружения и военной техники;

• модернизация вооружения и военной техники российского производства;

• подготовка иностранных специалистов для эксплуатации и обслуживания поставляемой военной техники в России и в странах заказчиков;

Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1994. № 1. Ст. 2 (с послед. изм.).

СЗ РФ. 2000. № 45. Ст. 4442 (с послед. изм.).

СЗ РФ. 1998. № 30. Ст. 3610 (с послед. изм.).

СЗ РФ. 2003. № 47. Ст. 4518 (с послед. изм.).

• техническое содействие в строительстве объектов военной инфраструктуры: оборонных предприятий, аэродромов, складов, полигонов, учебных центров;

• продвижение высокотехнологичной инновационной продукции гражданского назначения, разработанной на предприятиях российского оборонно-промышленного комплекса.

Предприятие возглавляет генеральный директор, который, в свою очередь, назначается на должность и освобождается от должности Президентом РФ.

В соответствии с Указом Президента РФ от 23 октября 2000 г. № «О мерах по обеспечению концентрации и рационализации оборонного производства в Российской Федерации» и постановлением Правительства РФ от 11 октября 2001 г. № 713 «О федеральной целевой программе “Реформирование и развитие оборонно-промышленного комплекса (ОПК)“»42 предлагается активное создание холдингов с включением в их состав предприятий ОПК в зависимости от их специализации по профилю создаваемых объединений, корпораций на принципах вертикального интегрирования.

Так, в 2002 г. был создан первый государственный военно-промышленный холдинг — ОАО «Корпорация “Тактическое ракетное вооружение”». Помимо головной структуры, туда вошло еще пять предприятий.

В 2002 г. завершилось юридическое оформление ОАО «Концерн ПВО “Алмаз-Антей”». Формирование холдинга осуществлялось на базе концерна «Антей» и НПО «Алмаз». В концерн было включено более 40 предприятий, специализирующихся на разработке и производстве систем ПВО и противоракетной обороны для всех видов вооруженных сил. Новому концерну были переданы основные заводы, входившие ранее в группу «Оборонительные системы».

В конце 2003 г. в ОПК были созданы уже 3 интегрированные структуры: ОАО «Корпорация “Тактическое ракетное вооружение”», ОАО «Авиационная холдинговая компания “Сухой”» и ОАО «Концерн ПВО “Алмаз-Антей”».

В 2003 г. руководство «Рособоронэкспорта» направило в администрацию Президента РФ и Правительство РФ предложение об акционировании своего предприятия, передаче 100% его акций государству и создании на базе ОАО «Рособоронэкспорт» системообразующего холдинга в области ВТС. Было предложено передать в ОАО «РособоИнформация о документе приводится по данным Минпромторга России:.

ронэкспорт» блокирующие пакеты акций (25% плюс одна) основных предприятий ВПК.

В 2007 г. в соответствии с предложением Правительства РФ федеральное государственное унитарное предприятие «Рособоронэкспорт»

было преобразовано в открытое акционерное общество (Указ Президента РФ от 26 ноября 2007 г. № 1577 «Об открытом акционерном обществе “Рособоронэкспорт”»43), 100% акций которого находится в федеральной собственности, с последующей их передачей Государственной корпорации по содействию, разработке, производству и экспорту высокотехнологичной промышленной продукции («Ростехнологии»).

Вместе с этим данная организация была исключена из перечня стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ (Указ Президента РФ от 4 августа 2004 г. № 1009 «Об утверждении перечня стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ»44) и с 1 июля 2011 г. становится ОАО.

Таким образом, в настоящее время на «Рособоронэкспорт» распространяются требования законодательства РФ об акционерных «Рособоронэкспорт» участвует в формировании вертолетного, двигателестроительного, автомобилестроительного металлургического холдинга, а также планирует консолидировать предприятия, выпускающие специализированную сталь. ОАО «Рособоронэкспорт» является единственным в России государственным посредником по экспорту и импорту продукции, технологий и услуг военного и двойного назначения.

В настоящее время ОАО «Рособоронэкспорт» входит в число ведущих компаний на мировом оружейном рынке.

Статус государственного посредника дает предприятию возможности расширять и укреплять долговременное взаимовыгодное сотрудничество с зарубежными партнерами, обеспечивать лидирующие позиции России на мировом рынке вооружений.

Холдинг в железнодорожной отрасли — открытое акционерное общество «Российские железные дороги» — был создан на основе имущества Министерства путей сообщения РФ. Правовые основы созСЗ РФ. 2007. № 49. Ст. 6131.

СЗ РФ. 2004. № 32. Ст. 3313 (с послед. изм.).

дания холдинга в сфере железнодорожного транспорта были заложены постановлением Правительства РФ от 18 мая 2001 г. № 384 «О Программе структурной реформы на железнодорожном транспорте»45 (далее — Постановление № 384).

В соответствии с Постановлением № 384 реформирование железнодорожного транспорта должно было проводиться в три этапа:

• первый этап — 2001–2002 гг.;

• второй этап — 2003–2005 гг.;

• третий этап — 2006–2010 гг.

На первом этапе реформирования железнодорожного транспорта были запланированы мероприятия, направленные на создание новой структуры в сфере железнодорожного транспорта — ОАО «Российские железные дороги» (далее — ОАО «РЖД»). В частности, разделение на железнодорожном транспорте функций государственного регулирования и хозяйственного управления, создание ОАО «РЖД»; продолжение приватизации и вывод из структуры федерального железнодорожного транспорта отдельных предприятий, не связанных с организацией движения и обеспечением аварийно-восстановительных работ и входящих в потенциально конкурентный сектор; формирование в рамках ОАО «РЖД» самостоятельных структурных подразделений для осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности на железнодорожном транспорте (пассажирских перевозок в дальнем следовании и пригородном сообщении, отдельных специализированных грузовых перевозок, услуг по ремонту технических средств и производству запасных частей, иных видов деятельности, не связанных с перевозками) и введение раздельного учета по этим видам деятельности.

К мероприятиям первого этапа реформирования железнодорожного транспорта относились:

• реструктуризация кредиторской задолженности предприятий федерального железнодорожного транспорта по платежам в бюджеты всех уровней, иным обязательным платежам и договорным обязательствам;

• развитие конкурентного сектора в сфере железнодорожных перевозок, в том числе создание грузовых компаний-операторов, владеющих собственным подвижным составом;

• разработка механизма финансовой поддержки пассажирских перевозок на железнодорожном транспорте;

• подготовка и представление в установленном порядке отраслевой подпрограммы федеральной целевой программы «Содействие СЗ РФ. 2001. № 23. Ст. 2366 (с послед. изм.).

занятости населения Российской Федерации на 2002–2005 годы»

в части, касающейся железнодорожного транспорта;

• определение механизма внешнего и внутреннего контроля проведения структурной реформы на железнодорожном транспорте, предусматривающего минимизацию риска потери активов и других возможных рисков;

• создание условий для недискриминационного доступа к инфраструктуре железнодорожного транспорта пользователей услуг, оказываемых на железнодорожном транспорте;

• осуществление мероприятий по обеспечению взаимного доступа организаций федерального железнодорожного транспорта и организаций, владеющих инфраструктурой железнодорожного транспорта, к инфраструктурам железнодорожного транспорта • инвентаризация имущества предприятий железнодорожного транспорта.

В целях реализации первого этапа реформирования, предусматривающего разработку проектов законодательных и иных нормативных правовых актов, необходимых для реализации программы структурной реформы на железнодорожном транспорте, был принят Федеральный закон от 27 февраля 2003 г. № 29-ФЗ «Об особенностях управления и распоряжения имуществом железнодорожного транспорта»46, установивший организационно-правовые особенности приватизации имущества федерального железнодорожного транспорта, а также управления и распоряжения имуществом железнодорожного транспорта.

Данным законом вводилось понятие «единый хозяйствующий субъект», под которым подразумевается ОАО «РЖД», создаваемое в процессе приватизации имущества федерального железнодорожного транспорта. Кроме того, устанавливалось, что назначение на должность и освобождение от должности единоличного исполнительного органа (президента) единого хозяйствующего субъекта осуществляется Правительством РФ. В качестве видов деятельности, осуществляемых единым хозяйствующим субъектом, были определены:

• эксплуатация, содержание и ремонт объектов инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования;

• перевозки грузов, пассажиров, багажа и грузобагажа, в том числе в пригородном сообщении;

• оказание услуг по предоставлению локомотивной тяги;

• строительство объектов инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования;

СЗ РФ. 2003. № 9. Ст. 805 (с послед. изм.).

• ремонт железнодорожного подвижного состава;

• научно-исследовательские и опытно-конструкторские работы в области железнодорожного транспорта;

• содержание объектов социальной сферы, находящихся в собственности единого хозяйствующего субъекта;

• иные предусмотренные уставом единого хозяйствующего субъекта виды деятельности.

Наибольшее число мероприятий первого этапа касалось структурного реформирования отрасли.

Путем формирования дочерних и зависимых обществ из структуры федерального железнодорожного транспорта выводились структурные подразделения, не связанные с организацией движения и обеспечением аварийно-восстановительных работ и входящие в потенциально конкурентный сектор. Формированием дочерних и зависимых акционерных компаний, осуществляющих деятельность, относящуюся к конкурентному сектору железнодорожного транспорта, предполагалось повысить общую конкурентоспособность данных предприятий, привлечь инвесторов и создать новые коммерческие связи, а также организовать эффективную систему управления капиталом дочерних и зависимых обществ и транспортной корпорации. Акционерное общество является наиболее подходящей формой для этих целей, так как интегрирует различные формы собственности — акционерами могут быть физические лица, трудовые коллективы, юридические лица и государство47.

На втором этапе реформирования было принято постановление Правительства РФ от 18 сентября 2003 г. № 585 «О создании открытого акционерного общества «Российские железные дороги». В соответствии с Постановлением оплата акций осуществлялась путем внесения в уставный капитал ОАО «РЖД» имущества и имущественных комплексов организаций федерального железнодорожного транспорта, включенных в прогнозный план (программу) приватизации федерального имущества на 2003 год в соответствии с распоряжением Правительства Российской Федерации от 11 августа 2003 г. № 1111-р48. Так, ОАО «РЖД» получило 987 предприятий (95% по стоимости активов ведомства) из 2046, составлявших структуру МПС49. Закреплялось, что учредителем ОАО «РЖД» является Российская Федерация.

Чуприкова З.В. Обоснование экономических условий формирования дочерних и зависимых обществ транспортной корпорации: автореф. дис.... канд. экон. наук. М.,, 2005. С. 8.

СЗ РФ. 2003. № 33. Ст. 3339 (с послед. изм.).

http://ru.wikipedia.org/wiki/%D0%9E%D0%90%D0%9E_%D0%A0%D0%96%D0% На данном этапе реформирования железнодорожного транспорта было запланировано создание акционерных обществ на базе имущества, которым в установленном порядке наделены самостоятельные структурные подразделения ОАО «РЖД», осуществляющие отдельные виды деятельности на железнодорожном транспорте (отдельные специализированные грузовые перевозки, перевозки пассажиров в пригородном сообщении, услуги по ремонту технических средств и производству запасных частей, услуги по производству средств железнодорожной автоматики и телемеханики, а также иные виды деятельности, не связанные с перевозками) путем учреждения дочерних акционерных обществ. На этом же этапе в сфере грузовых и пассажирских перевозок предусматривалось создание условий для повышения уровня конкуренции и переход к свободному ценообразованию в конкурентных секторах. Кроме того, запланировано было создание условий для приобретения компаниями-операторами магистральных локомотивов, привлечение инвестиций для развития железнодорожного транспорта, а также проработка организационно-правовых механизмов и последствий создания дочерних акционерных обществ, осуществляющих грузовые перевозки, и рассмотрение вопроса о целесообразности такого создания.

Создание акционерных обществосуществлялось двумя способами:

• учреждение дочерних акционерных обществ ОАО «РЖД»;

• реорганизация ОАО «РЖД» в форме выделения акционерного общества, осуществляющего деятельность в сфере пассажирских перевозок в дальнем следовании.

В рамках реализации второго этапа были созданы: ОАО «ЭЛТЭЗА», ОАО «Росжелдорпроект», ОАО «Росжелдорстрой», пригородные компании совместно с администрациями субъектов РФ, дочерние общества на базе имущества филиала ОАО «РЖД» — «Желдорреммаш», дочернее общество на базе имущества филиала ОАО «РЖД» — «Вагонреммаш» и т. д. Согласно Программе структурной реформы создание дочерних обществ происходило по функциональному признаку.

В целях координации принадлежащими ОАО «РЖД» обществами в структуре ОАО «РЖД» был создан Департамент управления дочерними и зависимыми обществами ОАО «РЖД», деятельность которого направлена на обеспечение достижения целей и реализации задач Структурной реформы на железнодорожном транспорте в области создания и управления дочерними и зависимыми обществами, а также реформирования дочерних и зависимых обществ и организации продаж пакетов акций дочерних и зависимых обществ в соответствии с задачами формирования и развития конкурентного сектора и повышения эффективности и качества услуг, обеспечение повышения эффективности деятельности дочерних и зависимых обществ для достижения целей и задач, предусмотренных уставом общества, организацию управления имуществом и иными активами дочерних и зависимых обществ, а также проведение корпоративной имиджевой политики общества в области деятельности дочерних и зависимых обществ50.

Ранее действующие 17 ФГУПов — железных дорог, сформированные по территориальному признаку (Московская железная дорога, Западно-Сибирская железная дорога, Саверо-Кавказская железная дорога, Юго-Восточная железная дорога), были преобразованы в филиалы ОАО «РЖД»51.

Все имущество, принадлежащее ФГУПам, а затем перешедшее к филиалам (железнодорожная инфраструктура, имущество для обеспечения безопасности движения; имущество для технологического, программного и технического сопровождения информационных систем и всех автоматизированных рабочих мест на дороге; имущество рабочего снабжения, локомотивное хозяйство, парк грузовых и пассажирских вагонов, здания, сооружения и иное недвижимое имущество), подлежало разделению по функциональному признаку. Например, на базе имущества рабочего снабжения филиалов ОАО «РЖД» — железных дорог создавались дочерние общества, осуществляющие деятельность в области торговли, общественного питания и рабочего снабжения.

Однако инфраструктура филиала — железной дороги оставалась в собственности ОАО «РЖД», прямой запрет на ее передачу дочерним обществам был установлен п. 1 ст. 8 Федерального закона от 27 февраля 2003 г. № 29-ФЗ.

Кроме того, на второй этап реформирования железнодорожного транспорта было отнесено поэтапное сокращение перекрестного субсидирования, создание условий для повышения уровня конкуренции в сфере грузовых и пассажирских перевозок, переход к свободному ценообразованию в конкурентных секторах, создание условий для приобретения компаниями-операторами магистральных локомотивов, привлечение инвестиций для развития железнодорожного транспорта, проработка организационно-правовых механизмов и последствий создания дочерних акционерных обществ ОАО «РЖД», осуществляющих грузовые перевозки, и рассмотрение вопроса о целесообразности такого создания.

Иванюк А.В. Правовые проблемы создания холдинга: дис. … канд. юрид. наук. М., 2006. С. 80.

На третий этап реформирования было отнесено продолжение привлечения инвестиций для развития железнодорожного транспорта путем продажи пакетов акций дочерних обществ ОАО «РЖД» и других акционерных обществ, которые созданы на железнодорожном транспорте и акции которых находятся в государственной собственности.

Реализация третьего этапа реформирования, направленного на привлечение инвестиций, включает доведение доли частного грузового подвижного состава до 100%, создание Федеральной пассажирской компании и Пригородных пассажирских компаний, передачу в частную собственность «сервисных» дочерних и зависимых обществ ОАО «РЖД», а также продажу пакетов акций дочерних и зависимых обществ ОАО «РЖД» частным компаниям52.

Кроме того, не прекращается и процесс приобретения ОАО «РЖД»

других компаний. Так, 8 октября 2008 г. было подписано соглашение о продаже ОАО «РЖД» 45% акций банка «КИТ Финанс», пострадавшего в результате финансового кризиса. В сфере банковской деятельности ОАО «РЖД» также принадлежит 55% акций банка «ТрансКредитБанк».

К настоящему времени дочерние и зависимые компании ОАО «РЖД»

осуществляют следующие виды деятельности:

• грузовые перевозки: ОАО «Первая грузовая компания» (100% акций принадлежит ОАО «РЖД»); ОАО «РейлТрансАвто» (51% акций принадлежит ОАО «РЖД»); ОАО «Рефсервис» (100% акций принадлежит ОАО «РЖД»); ЗАО «Русская тройка» (25% акций принадлежит ОАО «РЖД»); ОАО «ТрансКонтейнер» (85% акций принадлежит ОАО «РЖД»);

• вагоноремонтные работы: ОАО «Барнаульский вагоноремонтный завод» (100% акций принадлежит ОАО «РЖД»); ОАО «Рославльский вагоноремонтный завод» (100% акций принадлежит ОАО «РЖД»); ОАО «Саранский вагоноремонтный завод»

(100% акций принадлежит ОАО «РЖД»);

• пригородные пассажирские перевозки: ОАО «Алтай- Пригород» (51% акций принадлежит ОАО «РЖД»); ОАО «Башкортостанская пригородная пассажирская компания» (99% акций принадлежит ОАО «РЖД»); ОАО «Волго- Вятская пригородная пассажирская компания» (49% акций принадлежит ОАО «РЖД»); ОАО «Волгоградтранспригород» (51% акций принадлежит ОАО «РЖД»); ОАО «Дон- Пригород» (74% акций принадлежит ОАО «РЖД»); ОАО «Краспигород» (51% акций принадлежит ОАО «РЖД»); ОАО «Кубань Экспресс- Пригород»

(49% акций принадлежит ОАО «РЖД»); ОАО «Кузбасс- пригород» (51% акций принадлежит ОАО «РЖД»); ОАО «Московско- Тверская пригородная пассажирская компания» (50% акций принадлежит ОАО «РЖД»); ОАО «Омск- пригород» (51% акций принадлежит ОАО «РЖД»); ОАО «Пермская пригородная компания» (51% акций принадлежит ОАО «РЖД»); ОАО «Самарская пригородная пассажирская компания» (49% акций принадлежит ОАО «РЖД»); ОАО «Свердловская пригородная компания» (51% акций принадлежит ОАО «РЖД»); ОАО «Северо- Западная пригородная пассажирская компания» (74% акций принадлежит ОАО «РЖД»); ОАО «Содружество» (49% акций принадлежит ОАО «РЖД»); ОАО «Центральная пригородная пассажирская компания» (49% акций принадлежит ОАО «РЖД»); ОАО «Экспресс Приморья» (51% акций принадлежит ОАО «РЖД»); ОАО «Экспресс- пригород» (51% акций принадлежит ОАО «РЖД»);

• телекоммуникационная связь: ЗАО «Байкал- ТрансТелеКом» (35% акций принадлежит ОАО «РЖД»); ЗАО «Волгатранстелеком»

(25% акций принадлежит ОАО «РЖД»); ЗАО «Зап- СибТранстелеком» (25% акций принадлежит ОАО «РЖД»); ЗАО «Кавказ- Транстелеком» (47% акций принадлежит ОАО «РЖД»);

ЗАО «Калининград- ТрансТелеКом» (49% акций принадлежит ОАО «РЖД») и др.;

• внедрение новой техники и технологий: ЗАО «Дорожный центр внедрения Калининградской железной дороги» (49% акций принадлежит ОАО «РЖД»); ЗАО «Дорожный центр внедрения Восточно- Сибирской железной дороги» (25% акций принадлежит ОАО «РЖД»); ЗАО «Дорожный центр внедрения Горьковской железной дороги» (49% акций принадлежит ОАО «РЖД»);

ЗАО «Дорожный центр внедрения Дальневосточной железной дороги» (49% акций принадлежит ОАО «РЖД»); ЗАО «Дорожный центр внедрения Забайкальской железной дороги» (49% акций принадлежит ОАО «РЖД») и др. (всего 16 обществ).

Несмотря на то что реформирование ОАО «РЖД» составляет уже более 10 лет, данный процесс все еще не завершен. В докладе президента ОАО «РЖД» В.И. Якунина «Десять шагов к эффективности»53 было выделено три модели реформирования:

• отделение инфраструктуры от перевозок и развитие конкуренции в перевозочной деятельности в масштабах всей страны (так называемая европейская модель конкуренции);

• разделение всей сети железных дорог на несколько «параллельных»

направлений перевозок и создание конкуренции вертикально интегрированных компаний на параллельных ходах (так называемая американская модель);

• выделение из единого рынка перевозок отдельных географических сегментов, которые будут функционировать по своим правилам, где будет действовать рыночное ценообразование на услуги по перевозкам грузов, а на остальной части будет работать Кроме того, существует мнение о необходимости выделения из технологического процесса перевозки неких «услуг локомотивной тяги» с последующим развитием конкуренции в данной сфере.

В условиях российской действительности наиболее приемлемым является отделение естественной монополии от потенциально конкурентного бизнеса по той же схеме, как произошло реформирование электроэнергетики в России. В любом случае выбранный путь реформирования потребует реформирования и самой структуры ОАО «РЖД».

Интегрированная структура холдингового типа в агропромышленном комплексе (далее — АПК) представляет собой «совокупность связанных организационно- управленческой и экономической зависимостью юридических лиц, действующих в сфере производства и переработки сельскохозяйственной продукции, производственнотехнического обслуживания, торговли и материально-технического обеспечения»54.

Обобщая опыт развития вертикально-интегрированных структур в АПК, следует констатировать, что компании холдингового типа проходят четыре основных этапа в процессе своего формирования, чтобы достичь единой производственно-управленческой и финансовой системы:

• создание и организационное становление;

• укрепление интегрированных процессов с помощью совершенствования цепи «производство — переработка — торговля»;

• развитие планирования, маркетинга, договорных и финансовоэкономических отношений;

Агрохолдинги: организационное построение и механизм функционирования: метод.

пособие. М., 2003. С. 29.

• организация производства по узкоспециализированным схемам на основе совершенствующихся технологий, укрепление связи сельскохозяйственного производства с промышленной переработкой, хранением, обслуживанием, торговлей и другими стадиями воспроизводства конечных продуктов отраслей АПК.

Создание крупнейших агрохолдингов в России осуществлялось в ходе реорганизации сельскохозяйственного производства и регулировалось нормативными правовыми актами Президента РФ и Правительства РФ.

Начало было положено Указом Президента РФ от 27 декабря 1991 г.

№ 323 «О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в РСФСР»55. На его основе происходила приватизация земель, находящихся в государственной и муниципальной собственности, а также предоставлялась возможность «включить в фонды перераспределения земель участки, остающиеся после бесплатной передачи земель коллективам колхозов, других кооперативных сельскохозяйственных предприятий, акционерным обществам, в том числе созданным на базе государственных сельскохозяйственных предприятий» (п. 5). Тем самым была инициирована поощрительная политика в отношении создания крупных сельскохозяйственных организаций.

Принятое спустя два дня после указа постановление Правительства РФ от 29 декабря 1991 г. № 86 «О порядке реорганизации колхозов и совхозов»56 регулировало порядок приватизации земли и реорганизации хозяйств «в целях повышения эффективности сельскохозяйственного производства и создания условий для предпринимательства на селе». Данное постановление было дополнено постановлением Правительства РФ от 6 марта 1992 г. № 138 «О ходе и развитии аграрной реформы в Российской Федерации»57, которое урегулировало условия создания крестьянского (фермерского) хозяйства с правом выхода из совхозов и колхозов «со своим земельным и имущественным паем любого члена колхоза (работника совхоза), кооператива, товарищества, акционерного общества, ассоциации и других предпринимательских структур».

Уже к началу 1994 г. перерегистрацию прошли почти все сельскохозяйственные предприятия, из них 2/3 привели свою организационноправовую форму в соответствие с действовавшим тогда Законом РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-I «О предприятиях и предпринимательской Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1992. № 1. Ст. 53. Утратил силу.

Собрание постановлений Правительства РФ. 1992. № 1–2. Ст. 9 (с послед. изм.).

Утратило силу.

Российская газета. 1992. 14 марта. Утратило силу.

деятельности»58. Это был первый этап в становлении холдинговых компаний в АПК.

В дальнейшем было принято постановление Правительства РФ от 4 сентября 1992 г. № 708 «О порядке приватизации и реорганизации предприятий и организаций агропромышленного комплекса»59. Им были утверждены:

• Положение о реорганизации колхозов, совхозов и приватизации государственных сельскохозяйственных предприятий;

• Положение о приватизации предприятий по первичной переработке сельскохозяйственной продукции, рыбы, морепродуктов и предприятий по производственно-техническому обслуживанию и материально-техническому обеспечению АПК;

• Положение о реорганизации и приватизации государственнокооперативных предприятий АПК.

Реорганизация сельскохозяйственных предприятий предполагала изменение производственных отношений на селе, реализацию права свободного выбора формы предпринимательства с закреплением за работниками имущественных паев и земельных долей. При этом согласно ст. 5 Положения о реорганизации колхозов, совхозов и приватизации государственных сельскохозяйственных предприятий по желанию членов трудовых коллективов могли быть образованы товарищества, акционерные общества, сельскохозяйственные производственные кооперативы, крестьянские (фермерские) хозяйства и их объединения.

При определении конкретного способа приватизации необходимо было учитывать в числе прочего и монопольное положение предприятий в зоне их деятельности по отношению к производителям сельскохозяйственной продукции, рыбы и морепродуктов и потребителям услуг предприятий АПК.

Однако уже в период проводимых экономических реформ наблюдается разрыв в реформировании и развитии аграрного сектора и иных секторов экономики. Формирование рыночных основ в сельском хозяйстве изначально шло по «особому сценарию». Это в целом было оправдано особенностями приватизационных процессов и реорганизации сельскохозяйственных предприятий.

В основе реформирования, как известно, были идеи приватизации земли как основного ресурса сельскохозяйственного производства и создания условий для формирования так называемой многоукладной экономики, реорганизации колхозов и совхозов и создания креВедомости СНД и ВС РСФСР. 1990. № 30. Ст. 418. (с послед. изм.). Утратил силу.

Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1992. № 12. Ст. 931 (с послед. изм.).

Утратило силу.

стьянских хозяйств. С этой целью, а также для обеспечения основных процессов была создана особая правовая база, отличная от тех нормативных актов, на основании которых осуществлялась реорганизация предприятий иных отраслей хозяйства Однако процесс реорганизации затянулся. И хотя уже в то время подчеркивалось, что аграрная реформа осуществляется не изолированно, а как составная часть экономической реформы, поэтому законы и другие правовые нормативные акты, которые относятся ко всем отраслям народного хозяйства, регулируют и отношения в агропромышленном комплексе, особенности имущественного режима сформированных на основе бывших колхозов и совхозов новых сельскохозяйственных организаций привели к тому, что общие положения принятого примерно в то же время ГК РФ, федеральных законов, регулирующих деятельность коммерческих организаций с трудом распространялись на вновь образованные аграрные субъекты. Допущенные при реорганизации ошибки, а в ряде случаев и пренебрежение к необходимости точного соблюдения норм права только усложнили сложившуюся ситуацию.

В результате в начале — середине 90-х гг. XX в. преобразования в аграрной экономике были, по сути, отделены и отдалены от преобразований в иных экономических отраслях не только организационно, но и юридически. Глубина разрыва, усугубившаяся существенным отставанием развития аграрного сектора, со временем увеличивалась, в нем наметились кризисные явления.

Основы создания, функционирования и ликвидации таких форм хозяйствования, которые присущи аграрной сфере, заложены в федеральных законах от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»60 и от 11 июня 2003 г. № 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве»61. В этих же нормативных правовых актах изложены и положения, регламентирующие основы интеграционных процессов с участием производственных и потребительских кооперативов.

Согласно п. 12 ст. 4 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации» два и более производственных и (или) потребительских кооператива могут образовывать потребительские кооперативы последующих уровней, вплоть до всероссийских и международных потребительских кооперативов. Членами кооператива последующего уровня могут быть только кооперативы предыдущего уровня.

Кооперативы самостоятельно или совместно с другими юридическими лицами — сельскохозяйственными товаропроизводителями — в целях координации своей деятельности, а также в целях представления СЗ РФ. 1995. № 50. Ст. 4870 (с послед. изм.) СЗ РФ. 2003. № 24. Ст. 2249 (с послед. изм.).

и защиты общих имущественных интересов, осуществления ревизий кооперативов, союзов (ассоциаций) кооперативов — членов союза (ассоциации) могут по договору между собой создавать объединения в форме союзов (ассоциаций) кооперативов, являющихся некоммерческими организациями.

Если по решению членов союза (ассоциации) на союз (ассоциацию) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такой союз (ассоциация) преобразуется в хозяйственное общество или в товарищество в порядке, предусмотренном гражданским законодательством, либо может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество, либо может участвовать в таком обществе. Союзы (ассоциации) вправе создавать по договору между собой объединения в форме союза (ассоциации) последующего уровня, а в случаях, предусмотренных федеральным законом, обязаны создавать указанные объединения (ст. 5 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации»).

В соответствии со ст. 20 Федерального закона «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» фермерские хозяйства в целях координации своей предпринимательской деятельности, представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов фермерских хозяйств по территориальному и отраслевому признакам, а также могут быть учредителями, участниками, членами коммерческих и некоммерческих организаций.

На основании вышеперечисленных законодательных актов можно сделать вывод о том, что создание крупных компаний (холдинговых объединений) было закономерно и привело к усовершенствованию развития сельского хозяйства.

Таким образом, можно сказать, что второй этап в укреплении нормативной базы для создания и функционирования крупных сельскохозяйственных предприятий был завершен. Но избежать недоработок в правовой базе, особенно по отношению к аграрным акционерным обществам, не удалось.

Так, Федеральный закон «Об акционерных обществах» не подлежал применению к таким обществам, созданным в результате реорганизации колхозов и совхозов, что привело к невозможности их функционирования.

Однако был принят Федеральный закон от 29 декабря 2006 г.

№ 264-ФЗ «О развитии сельского хозяйства»62, позволивший сделать СЗ РФ. 2007. № 1. (ч. 1) Ст. 27 (с послед. изм.).

существенные шаги к усовершенствованию правовой базы в сфере сельского хозяйства:

• разработаны цели и принципы проводимой аграрной политики (ст. 5) и список лиц, которые могли стать сельскохозяйственными товаропроизводителями (ст. 3);

• расширена государственная поддержка производства сельскохозяйственной продукции (ст. 7);

• разработана система отчета о ходе и результатах реализации государственной программы в сфере агропромышленного комплекса (ст. 10), обязывающего федеральный орган исполнительной власти ежегодно опубликовывать национальный доклад; установлены условия кредитования сельскохозяйственных товаропроизводителей и разработана система страхования.

В этом акте также предусматривается право союзов (ассоциаций) сельскохозяйственными товаропроизводителей на участие в деятельности по формированию и реализации государственной аграрной политики.

Это был самый крупный и плодотворный — третий этап в формировании правовой базы, регламентирующей создание и деятельность агрохолдингов в Российской Федерации, который продолжается и сейчас.

Ранее принятые (вышеперечисленные) акты заложили основу формирующейся правовой базы в отношении агрохолдингов. Однако необходимо учитывать особенности изменения экономики РФ в целом и сложившейся на сегодняшний момент обстановки в развитии холдинговых образований в АПК.

В начале XXI в. в ходе реализации целевой программы развития продовольственного комплекса значительно возросло количество крупных сельскохозяйственных объединений. Широкое распространение вертикально интегрированные структуры получили в Москве, где существует более 20 агрохолдингов, которые объединяют более сельскохозяйственных и перерабатывающих предприятий в 26 регионах РФ63. В течение 2003–2007 гг. в рамках реализации приоритетного национального проекта «Развитие АПК» шло активное формирование сельскохозяйственных потребительских кооперативов. Создано кооперативов (145% к плановому показателю), в том числе 1090 кредитных, 720 перерабатывающих и 1890 — снабженческо-сбытовых64.

Посунько Д.А. Холдинг как предпринимательское объединение (на примере агропромышленного комплекса): автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2007. С. 5.

О предварительных итогах реализации приоритетного национального проекта «Развитие АПК» в 2006–2007 годах, мероприятиях и параметрах проекта в 2008 году, а также направлениях работы на долгосрочную перспективу: тезисы доклада министра сельского хозяйства на заседании Президиума Совета при Президенте Российской Федерации (25 декабря 2007 г.) //.

Наименованиеадиторская задолПрибыль от сельПлощадь сельхозскохозяйственной ская область) агрокомбинат»

Однако по состоянию на 1 января 2007 г. в стране действовало всего сельскохозяйственных кооператива, некоторые из которых объединяютс в крупные агрохолдинги65 (табл. 2).

Таким образом, несмотря на противоречия и пробелы в законодательстве РФ, регулирующем создание и деятельность холдингов в АПК, количество и потребность в них увеличивается.

В настоящее время самое распространенное явление в аграрной сфере — интеграция, т. е. объединение инвестора с акционерами или пайщиками неплатежеспособного сельскохозяйственного предприятия с преобладающей долей капитала инвестора и сохранением юридически базового хозяйства как спутника нового субъекта. Инвесторами в данном случае зачастую выступают динамично развивающиеся предприятия, имеющие значительные финансовые ресурсы и возможности привлечения заемных инвестиций. Но в результате пробела в законодательном регулировании у инвесторов появилась возможность принимать неограниченные решения во всех хозяйственных и финансовых вопросах, не возлагая на себя никакой ответственности за результат. Поэтому необходимым является скорейшее закрепление в законодательстве статуса холдингов как распространенного явления, определяющего политику участников в определенных сегментах рынка, а также особенностей их функционирования, изменяющих в том числе отношения внутри уже сложившихся объединений.

3.4. Способы организации финансового взаимодействия участников холдинга Мировой практике известны несколько основных механизмов финансового взаимодействия основного и дочернего хозяйственных обществ в системе холдинга66.

Во-первых, все подконтрольные организации могут осуществлять свою деятельность на основе единого консолидированного бюджета, утверждаемого основным обществом (холдинговой компанией) на основе одинаковых базовых нормативов. Бюджетный процесс при подобном варианте финансового механизма в холдинге основан на периодическом обсуждении финансовых заявок дочерних обществ. То есть доходы всего холдинга консолидируются в едином учетном центре Ромашкова И.И. Кооперативное право. Саратов, 2009. С. 5.

Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление:

науч.-практ. издание. С. 296.

и по решению руководства основного общества распределяются между участниками холдинга.

Во-вторых, финансовое взаимодействие между основным и дочерними обществами может основываться на принципе оперативной самостоятельности дочерних обществ в пределах, установленных основным обществом, т. е. дочерние общества холдинга имеют собственный бюджет, в значительной степени зависящий от результатов их работы.

3.4.1. Внесение вкладов в уставный капитал Внесение вкладов в уставные капиталы является самым распространенным способом пополнения активов дочерних обществ денежными средствами и иным имуществом. Если в качестве взноса передается иное имущество, его денежная оценка производится по соглашению между учредителями (участниками) общества и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной проверке. Так, если стоимость имущества в ООО превышает 20 тыс. руб., то в целях определения стоимости этого имущества должен привлекаться независимый оценщик. Никаких других затрат, кроме уплаты государственной пошлины за внесение изменений в устав дочернего общества, уплачиваемого в сумме 4000 руб. (в соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 333. НК РФ), холдинг не несет.

Стоит отметить, что в проекте федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации», рассматриваемого в настоящее время Государственной Думой, предполагается установление в Гражданском кодексе РФ минимального размера уставного капитала для ООО — 10 тыс. руб., для АО —100 тыс. руб. При этом вкладом участника хозяйственного товарищества или общества в его имущество также может быть иное имущество, помимо денег. Однако минимальный уставный капитал хозяйственного общества согласно проекту должен быть оплачен деньгами. Проект также предусматривает, что законом или уставом хозяйственного общества или товарищества могут быть установлены виды имущества, которое не может быть внесено для оплаты долей в его уставном (складочном) капитале.

Кроме того, денежная оценка вклада участника хозяйственного общества в обязательном порядке подлежит независимой оценке. При этом устанавливается, что если вклад в ООО или АО был осуществлен в неденежной форме, то участники (акционеры) и независимый оценщик в случае недостаточности имущества общества в течение пяти лет солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах суммы, на которую завышена оценка имущества.

3.4.2. Целевое финансирование в холдинге При обложении налогом на прибыль (пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ) для определения налоговой базы не учитывается, в частности, имущество, полученное российской организацией безвозмездно:

• от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более чем на 50% состоит из вклада передающей организации (т. е. при передаче имущества от основного к дочернему обществу имущественного холдинга);

• от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) передающей стороны более чем на 50% состоит из вклада получающей организации (т. е. при передаче имущества от дочернего к основному обществу имущественного холдинга);

• от физического лица, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более чем на 50% состоит из вклада (доли) этого физического лица.

При этом полученное имущество не признается доходом для целей налогообложения только в том случае, если в течение одного года со дня его получения указанное имущество (за исключением денежных средств) не передается третьим лицам.

Таким образом, налоговое законодательство, исходя из принципа «налог не может уплачиваться дважды», предусматривает, что участники имущественного холдинга при наличии доли участия в уставном капитале более 50% могут передавать денежные средства и имущество (при соблюдении моратория на отчуждение в течение одного года) друг другу без налоговых последствий применительно к уплате налога на прибыль.

В НК РФ подразумевается именно безвозмездная передача финансовых средств: ст. 250 НК РФ, определяющая внереализационные доходы, в п. 8 указывает, что внереализационные доходы могут быть в виде безвозмездно полученного имущества (работ, услуг) или имущественных прав. Однако можно отметить возможные затруднения, которые могут возникнуть при применении указанной нормы.

Согласно ст. 575 ГК РФ безвозмездная финансовая помощь (дарение) между коммерческими организациями запрещена (кроме обычных подарков стоимостью не более 3 тыс. руб.) При этом никаких исключений применительно к отношениям между основной и дочерней компаниями в ГК РФ не предусмотрено. Договор дарения, заключенный с нарушением установленного запрета, недействителен, как несоответствующий закону (ст. 168 ГК РФ). Ограничение, налагаемое ГК РФ, распространяется и на другие безвозмездные действия: передачу основных средств, уступку права требования, перевод материнской компанией на себя долга дочернего предприятия, выполнение работ (оказание услуг) в пользу дочерней компании и т. п.

В случае, если такая сделка в нарушение закона будет все-таки заключена, к ней могут быть применены последствия недействительности ничтожной сделки по иску любого заинтересованного лица в течение трех лет с момента предоставления безвозмездной финансовой помощи (ст. 181 ГК РФ). К сторонам сделки будет применена двухсторонняя реституция, т. е. возвращение сторон в первоначальное положение.

В результате дочерней компании придется вернуть все полученное по сделке, уплатить проценты за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ), либо выплатить сумму дохода, извлеченного из неосновательно приобретенного имущества в натуральной форме (п. 1 ст. 1107 ГК РФ).

Таким образом, представляется целесообразным внести изменения в пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ путем исключения из имеющегося там императивного запрета на совершение сделок дарения между коммерческими организациями на сумму свыше 3000 тыс. руб.

сделок между основными и дочерними хозяйственными обществами.

3.4.3. Создание целевых централизованных фондов Финансирование в системе холдинга в ряде случаев организуется путем создания целевых централизованных фондов (резервов) для осуществления функций по управлению холдингами или освоения новых инвестиционных проектов, осуществления научно-исследовательских работ, маркетинговых программ, строительства объектов социальной инфраструктуры и пр. При этом формирование централизованных фондов у участников холдинга сопровождается оформлением следующих документов:

• решениями общих собраний акционеров (участников) должно быть предусмотрено образование конкретных целевых фондов (резервов), например, инвестиционного, НИОКР и проч.;

• в уставах основного, а также дочерних хозяйственных обществ должно быть предусмотрено образование соответствующих фондов (резервов);

• должна быть составлена и соблюдаться смета на осуществление основным обществом централизованных функций по управлению дочерними или смета на расходование конкретного фонда • в платежном поручении при перечислении средств должно быть указано целевое назначение платежа — «для осуществления централизованных функций по управлению» или «взнос в централизованный фонд» со ссылкой на решение соответствующего органа управления, установившего размер и порядок осуществления платежей.

Передача холдинговой компанией денежных средств дочерним обществам в виде займа, причем как процентного, так и беспроцентного, является одним из эффективных способов передачи денежных средств внутри холдинга. Согласно пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ от НДС освобождаются операции займа в денежной форме и ценными бумагами. Объектом налогообложения в данном случае являются только проценты за пользование заемным капиталом в размере налога на прибыль, который уплачивает холдинговая компания, получая от дочернего общества проценты. Дочернее общество в пределах ставки рефинансирования относит выплаты по процентам за пользование заемными средствами на себестоимость. Как правило, холдинговая компания для своих дочерних обществ принимает минимальную процентную ставку. Беспроцентный заем возможен, если доля участия в уставном капитале передающей или принимающей стороны составляет не менее 50% уставного капитала.

Применению данного способа финансирования способствовало постановление Президиума ВАС РФ от 3 августа 2004 г. № 3009/0467, в котором указано, что пользование денежными средствами по договору займа без взимания заимодавцем процентов ошибочно оценено судом кассационной инстанции как правоотношение по оказанию услуг.

В соответствии с п. 5 ст. 38 НК РФ услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления Вестник ВАС РФ. 2004. № 12.

этой деятельности. Взаимоотношения по договору займа таких признаков не имеют. Денежные средства, полученные обществом по договору займа на условиях возврата такой же суммы, не могут рассматриваться как безвозмездно полученные.

Прибыль, образовавшаяся в процессе деятельности дочернего общества, по решению собрания его акционеров, а практически — по решению холдинговой компании может использоваться на развитие дочернего общества или развитие холдинга в целом. Прибыль, перечисляемая в виде дивидендов между дочерними обществами и холдинговой компанией, подлежит налогообложению. Дивиденды, получаемые холдинговой компанией от дочерних обществ, представляют для холдинга с точки зрения бухгалтерского учета внереализационные доходы.

Дивиденды при передаче от российского или иностранного дочернего общества к российской холдинговой компании облагаются по ставке 9% (за исключением случая, когда получающая дивиденды организация в течение не менее 365 календарных дней непрерывно владеет на праве собственности не менее чем 50-процентным вкладом (долей) в уставном (складочном) капитале (фонде) выплачивающей дивиденды организации; в этом случае применяется нулевая ставка), что гораздо меньше, чем налог на прибыль, который начисляется на средства, перечисляемые не в форме дивидендов. Ставка 15% применяется по доходам, полученным в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями.

В США корпорации, получающие дивиденды от других корпораций, частично освобождаются от уплаты налога на прибыль в зависимости от своей доли участия (например, если корпорации принадлежит менее 80% акций другой корпорации, первая получает право вычитать до 80% полученных ею дивидендов и уплачивать налог с оставшихся 20%). Аналогичные нормы существуют и в законодательстве других государств.

В Дании, например, компания полностью освобождается от уплаты налога с полученных ею дивидендов от компании-резидента страны ЕС, если ей принадлежит не менее 25% акций этой компании68.

Действующее российское законодательство предусматривает выплату дивидендов по решению общего собрания акционеров. Общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев Данилов Р.В. Государственное регулирование системы налоговых отношений в сфере международного бизнеса: дис. … канд. экон. наук. М., 2011. С. 112-113.

финансового года и (или) по результатам финансового года принимать решения о выплате дивидендов по размещенным акциям. Решение о выплате дивидендов по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев финансового года может быть принято в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода. Особенно эффективна данная форма финансирования, если холдинговая компания владеет 100% пакетом акций (долей) дочернего общества. В этом случае процедура общего собрания акционеров сводится к оформлению решения соответствующего органа управления холдинговой компанией, на который возложена обязанность представлять холдинговую компанию в дочернем обществе.

3.5. Система контрольных показателей Эффективность управления компанией определяется степенью достижения ею собственных целей при использовании ограниченных ресурсов. Критерии оценки эффективности управления дочерними обществами, осуществляемого холдинговой или управляющей компанией, выбираются на основе корпоративной стратегии. Критерии эффективности оперативного управления могут быть разделены на ряд более простых, позволяющих менеджерам дочерних компаний осуществлять операционный контроль. Знание характера изменения этих критериев во времени позволяет делать оценки эффективности управления компанией или группой компаний за истекший период времени, а также прогнозировать их будущее состояние и разрабатывать способы и планы его достижения.

Анализ показателей, выполняемый при контроллинге, представляет собой последовательность следующих действий:

• выявление отклонений между нормативными и фактическими значениями;

• определение причин и лиц, в результате действий которых возникли эти отклонения;

• определение того, как повлияют выявленные отклонения на дальнейшие планы и результаты деятельности компании;

• анализ влияния отклонений на конечные результаты и определение способов минимизации их отрицательного действия.

Кроме того, критерии эффективности управления при исследовании рыночной стратегии рассматриваемой компании сравниваются с такими же критериями компаний-конкурентов.

Основной целью холдинга является увеличение стоимости дочерних обществ и всего холдинга в целом. Поэтому в качестве основных показателей выступают рыночная стоимость (капитализация) холдинга и его экономическая стоимость, рассчитываемая через дисконтирование денежных потоков как уже действующих бизнесов, так и проектов, находящихся на стадии реализации.

Используемые при планировании показатели должны, с одной стороны, отражать намерения менеджеров, результаты, которых они хотят добиться. С другой стороны, количественное значение этих величин имеет определенные ограничения: их нижнее значение не должно вызывать слишком легкой возможности по достижению этих результатов, а верхнее значение должно быть основано на реальных возможностях и ресурсах компании.

Для акционеров холдинга важными показателями являются курсовая стоимость акций, прибыль и дивиденды на одну акцию. Также могут быть использованы такие показатели, как капитализируемая прибыль, ROI (рентабельность инвестированного капитала), EBITDA (прибыль до уплаты налогов, процентов, списаний и амортизационных начислений), EVA (экономическая добавленная стоимость) и др. К финансовым могут быть добавлены стратегические и производственные показатели, такие как: доля рынка, объем выручки, операционные затраты на единицу продукции, удельные капиталовложения и др.

Капитализируемая прибыль представляет собой целевой стратегический показатель, рассчитываемый как сумма будущих годовых поступлений и выплат дочерних обществ холдинга.

Для дочерних обществ используются те же показатели, что и для холдинговой компании. Однако показатель ROI в этом случае не является объективным, так как заемный капитал они получают в большинстве случаев от холдинговой компании. Стоимость заемных средств в этом случае может существенно отличаться от рыночной. Кроме того, могут быть использованы различные способы перераспределения собственного капитала между другими структурными подразделениями концерна в целях оптимизации налогообложения.

В том случае, если все финансовые операции в холдинге выполняются холдинговой компанией, стоимость собственного капитала дочерних обществ рассчитывается с использованием только операционного денежного потока, т. е. превышения поступлений от реализации продукции над выплатами. В этом случае для оценки стоимости совокупного капитала холдинга суммируются дисконтированные потоки по всем дочерним обществам, учитывается долевое участие холдинговой компании в этих компаниях, а затем к ним прибавляется величина денежного потока (положительная или отрицательная), полученная холдинговой компанией в результате собственной финансовой деятельности.

Для количественной оценки собственного вклада холдинговой компании в стоимость холдинга необходимо рассчитать стоимость совокупных капиталов дочерних обществ так, как если бы они не входили в холдинг, а действовали независимо. При выполнении таких расчетов необходимо приравнять трансфертные цены к рыночным и исключить существующий между компаниями холдинга синергетический эффект.

Сложив стоимости дочерних обществ, можно получить стоимость холдинга без учета участия в нем холдинговой компании. В результате сравнения двух стоимостей холдинга можно говорить о положительном или отрицательном вкладе холдинговой компании.

с заинтересованностью в холдингах В настоящее время корпоративным законодательством РФ установлен порядок одобрения и совершения так называемых сделок с заинтересованностью:

• п. 5 ст. 45 Закона об ООО;

• п. 1 ст. 84 Закона об АО;

• п. 3 ст. 22 закона от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»69;

• п. 4 ст. 27 Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»70;

• п. 3 ст. 17 Федерального закона от 3 ноября 2006 г. № 174-ФЗ «Об автономных учреждениях»71.

Определенные особенности для сделок с заинтересованностью установлены:

• в ст. 15 Федерального закона от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)»72;

• в п. 7 ст. 38 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации».

Суть сделок с заинтересованность такова. Наемные менеджеры (директора) юридического лица, управляя его собственностью, могут СЗ РФ. 2002. № 48. Ст. 4746 (с послед. изм.).

СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 145 (с послед. изм.).

СЗ РФ. 2006. № 45. Ст. 4626 (с послед. изм.).

СЗ РФ. 1998. № 30. Ст. 3611 (с послед. изм.).

допускать злоупотребления. Например, директор может в убыток компании произвести отчуждение имущества компании в пользу третьего лица, с которым у него может быть некая связь. При этом формального нарушения требований к действительности сделок, установленных в ГК РФ, может и не быть. Поэтому объективно необходим контроль за деятельностью лиц, управляющих компаниями. Для этих целей в законодательстве многих государств введено понятие «сделка с заинтересованностью».

К характеристике таких сделок нужно подходить с двух сторон: вопервых, установить критерии деятельности управляющего, и во-вторых, установить круг заинтересованных лиц, с которыми такой управляющий может заключить убыточную сделку.

Соответственно, в литературе выделяется два механизма регулирования сделок с заинтересованностью73.

Первый механизм направлен на регулирование исполнения управляющих функций органа юридического лица управляющему путем установления обязанностей, учитывающих фидуциарный характер таких отношений:

• обязанность действовать добросовестно и разумно (п. 3 ст. • обязанность действовать в рамках предоставленных учредительными документами полномочий (ст. 174 ГК РФ).

Отметим, что данный механизм универсален, так как одним из его проявлений является нормирование сделок с заинтересованностью, а его главная задача состоит в предупреждении недобросовестных действий управляющих и возложении ответственности за соответствующие злоупотребления. Видно, что названные нормы ориентируют на анализ волевой составляющей действий управляющих, на выявление ситуации, когда такие действия явно отличаются от обычного поведения добросовестного и разумного хозяина.

Второй механизм акцентирован на субъектном составе сделок, в которых с большой степенью вероятности может проявиться фактическая заинтересованность. Конечно, законодатель принимает во внимание, что совершение управляющим общества сделки со своим близким родственником (супругом, родителями и т. д.) вызывает необходимость дополнительной защиты интересов юридического лица.

Для предупреждения возможных нарушений по закону на управляющего налагается обязанность извещать общество о лицах, с которыми у него тесно сопряжены семейные, имущественные и иные интересы, Михайлов С. О регулировании заинтересованности управляющих в совершении обществом сделок // Корпоративный юрист. 2007. № 6.

отражающиеся в различных правоотношениях. Кроме того, судьба сделки ставится в зависимость от ее согласования с органами общества, которые в обычной ситуации суждений о целесообразности и соответствии той или иной сделки интересам общества не выносят (общее собрание, совет директоров).

Практически во всех странах существует контроль за действиями менеджеров. Это и возложение на управляющего обязанности действовать в интересах общества добросовестно и разумно (учет субъективной волевой направленности), и установление специальных норм, требующих от управляющего раскрытия информации о своей возможной заинтересованности и исполнения процедуры согласования сделки с другими органами общества (учет формально-объективного субъектного состава).

В российском законодательстве введен механизм согласования совершения таких сделок: ст. 81 Закона об АО и ст. 45 Закона об ООО и др. Например, в ст. 81–83 Закона об АО указывается, что сделки, в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров. Аналогичные нормы содержатся в других актах корпоративного законодательства. Следует учитывать, что для признания сделки, подпадающей под признаки, указанные в ст. 81 Закона об АО, необходимо, чтобы заинтересованность соответствующего лица имела место на момент совершения сделки (п. постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об акционерных обществах”»74).

Последствием нарушения процедуры предварительного согласования сделок с заинтересованностью является их недействительность.

Отметим, что в последней редакции Закона об ООО добавлено положение о том, что в решении об одобрении сделки должны быть указаны лицо или лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.

Также у общего собрания участников общества появилось право приВестник ВАС РФ. 2004. № 1.

нять решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. При этом в решении об одобрении сделки должна быть указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка. Решение об одобрении сделки имеет силу до следующего очередного общего собрания участников общества, если иное не предусмотрено указанным решением. Редакции Закона об АО и Закона об ООО в отношении сделок с заинтересованностью практически идентичны.

Очевидно, что процедура согласования сделок с заинтересованностью для холдингов очень обременительна, если сделки совершаются между его участниками. Как отмечает И.С. Шиткина, «очень трудно найти “незаинтересованных” лиц и принять необходимое решение, крайне актуальным является установление особенностей правового режима совершения сделок с заинтересованностью между участниками холдинга, смягчающего требования, определенные действующим законодательством по отношению к обычной процедуре совершения таких сделок»75.

Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»76 значительно расширен перечень случаев, когда процедура одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не применяется.

Так, указанные положения не применяются:

• к обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества;

• сделкам, в совершении которых заинтересованы все участники • отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных • отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договорам о слиянии и договорам о присоединении;

• сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными нормативныШиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление:

науч.-практ. издание. С. 351–352.

СЗ РФ. 2009. № 1. Ст. 20 (с послед. изм.).

ми правовыми актами РФ и расчеты по которым производятся по фиксированным ценам и тарифам, установленным органами, уполномоченными в области государственного регулирования Возможно, указанные изменения положительным образом скажутся на развитии холдингов, однако практика показывает, что споров о сделках с заинтересованностью очень много, зачастую суды прибегают «за помощью» к ст. 10 ГК РФ, квалифицируя действия директоров по отчуждению имущества как злоупотребление правом. Пока же судам следует учитывать Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. № 6277).

3.7. Государственное антимонопольное регулирование деятельности холдингов Холдинги как предпринимательские объединения дают возможность одному хозяйствующему субъекту осуществлять экономический контроль над другими хозяйствующими субъектами. Это потенциально может привести к ограничению конкуренции на рынке, поэтому холдинговые отношения являются предметом регулирования антимонопольного законодательства.

Основу для антимонопольного регулирования составляет норма ч. 2 ст. 34 Конституции РФ, согласно которой не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию. Данная норма продублирована в ст. 10 ГК РФ, содержание которой позволяет квалифицировать такие действия как злоупотребление правом. Гражданско-правовой санкцией за такое правонарушение является отказ в защите субъективных прав монополистов.

Специальным нормативным правовым актом, устанавливающим антимонопольные требования, является Закон о конкуренции. История антимонопольного регулирования в Российской Федерации невелика, однако упомянутый закон является не первым. Первым был Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»78, который фактически утратил силу в связи с принятием Закона о конкуренции, Вестник ВАС РФ. 2001. № 7.

Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. № 16. Ст. 499 (с послед. изм.).

за исключением ст. 4, в которой устанавливаются признаки аффилированности хозяйствующих субъектов. Кроме того, до принятия Закона о конкуренции действовал Федеральный закон от 23 июня 1999 г.

№ 117-ФЗ «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг»79.

Непосредственное значение для определения холдинговых отношений применительно к антимонопольному регулированию имеют два понятия: аффилированность и группа лиц.

Критерии способности оказывать влияние, лежащие в основе аффилированности, определяются в ст. 4 Закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»: аффилированные лица — это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Аффилированными лицами юридического лица являются:

1) член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

2) лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

3) лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

4) юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

1) лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

2) юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического Как видим, признаки такой аффилированности существенно шире оснований установления отношений контроля для целей признания СЗ РФ. 1999. № 26. Ст. 3174 (с послед. изм.). Утратил силу.

общества дочерним в соответствии со ст. 105 ГК РФ. Заметим, что аффилированность зачастую связана с группой лиц, понятие которой установлено в ст. 9 Закона о конкуренции: это совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким из следующих признаков:

1) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);

2) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);

3) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом, хозяйственным партнерством) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу, хозяйственному партнерству) обязательные для исполнения указания;

4) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), в котором более чем 50% количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета, совета фонда) составляют одни и те же физические лица;

5) хозяйственное общество (хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица назначен или избран единоличный исполнительный орган этого хозяйственного общества (хозяйственного партнерства);

6) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица избрано более чем 50% количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества;

7) физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры;

8) лица, каждое из которых по какому-либо из указанных в пунктах 1–7 признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какомулибо из указанных в пунктах 1–7 признаку;

9) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), физические лица и (или) юридические лица, которые по какому-либо из указанных в пунктах 1–8 признаков входят в группу лиц, если такие лица в силу своего совместного участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).

Как видим, часть признаков группы позволяет определить ее как холдинг: п. 1, 3 и 9. Связаны они либо с участием в уставном капитале, либо с договором, позволяющим установить возможность определять решения другого хозяйствующего субъекта. По сути, группа лиц квалифицирована законодателем как единый хозяйствующий субъект, и все меры государственного антимонопольного регулирования применяются ко всем участникам группы лиц, а не к одному из участников.

Таким образом, холдинг в общепринятом понимании подпадает под понятие группы лиц.

Из этого следует, что все положения закона, относящиеся к хозяйствующим субъектам, распространяются на холдинг как группу лиц.

И, пожалуй, одно из самых важных последствий — доля холдинга как единого хозяйствующего субъекта на рынке устанавливается с учетом доли на рынке каждого участника холдинга как группы лиц.

Например, если торговая сеть образована не по модели обособленных структурных подразделений, а путем создания самостоятельных юридических лиц с долей участия их в уставном капитале, а также на основе договоров, например, простого товарищества или, возможно, коммерческой концессии, антимонопольная служба может посчитать такую торговую сеть единой группой лиц.

3.8. Регулирование деятельности холдингов налоговым законодательством и законодательством 3.8.1. Консолидированная отчетность холдингов Несмотря на то что холдинги формально не представляют собой самостоятельные юридические лица, но, как уже отмечалось, с экономической, да и с правовой точки зрения налицо определенное единство, требующее, по мнению законодателей многих государств, единой консолидированной бухгалтерской отчетности.

Как известно, одним из признаков юридического лица является имущественная обособленность, означающая, что его имущество отграничено от имущества иных лиц. Формально этот признак выражается в наличии у организации самостоятельного баланса или сметы (п. ст. 48 ГК РФ).

Холдинги не имеют отдельного баланса, но сам факт их экономического единства предполагает необходимость наличия некой сводной бухгалтерской отчетности. В первую очередь, это необходимо в фискальных, контрольных целях.

Отметим, что в зарубежных странах, принадлежащих к различным правовым системам, консолидация учета и отчетности стала одним из ключевых признаков предпринимательского объединения. Так, в Европейском союзе предусмотрена необходимость для групп компаний составления в определенных случаях консолидированной отчетности.

Базой для этого является Седьмая директива ЕЭС от 13 июня 1983 г., которая предусматривает составление консолидированной отчетности в случае, если головная компания обладает:

• большинством голосов акционеров другой компании (дочерней компании);

• правом назначать или освобождать большинство членов административного, управленческого или контролирующего органа другой компании (дочерней компании) и в то же время является акционером этой компании или ее членом;

• правом оказывать доминирующее влияние на компанию (дочернюю компанию), акционером или членом которой она является, в соответствии с заключенным с этой компанией договором или согласно положениям ее меморандума или устава, если закон, регулирующий деятельность этой компании, разрешает ей заключать такие договоры или действовать в соответствии с данными положениями закона.

Положения Седьмой директивы инкорпорированы в законодательство по бухгалтерском учету государств — участников ЕС. Например, Закон Польши «О бухгалтерском учете» 1994 г. основывается на Четвертой80 и Седьмой директивах ЕЭС81.

Консолидация финансовой отчетности закрепляется и в американских стандартах бухгалтерского учета GAAP и в международном стандарте бухгалтерского учета IAS 27, в которых рассматриваются вопросы подготовки и представления консолидированной финансовой отчетности групп организаций, находящихся под контролем головной компании.

Имеются определенные нормативные предписания для консолидированного учета и в России.

В соответствии с Положением по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденным приказом Минфина России от 29 июля 1998 г. № 34н82, при наличии дочерних и зависимых обществ организация дополнительно составляет сводную (консолидированную) бухгалтерскую отчетность, включающую показатели отчетов таких обществ.

Основные методологические положения по составлению сводной (консолидированной) бухгалтерской отчетности утверждены приказом Минфина России от 30 декабря 1996 г. № 112 «О Методических рекомендациях по составлению и представлению сводной бухгалтерской отчетности»83.

В соответствии с указанными документами бухгалтерская отчетность дочернего общества объединяется в сводную бухгалтерскую отчетность в следующих случаях:

• головная организация обладает более 50% голосующих акций акционерного общества или более 50% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью;

• головная организация имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом, в соответствии с заключенным между головной организацией и дочерним обществом договором;

Четвертая директива от 25 июля 1978 г. (78/660) // СПС «Гарант». Данная Директива касается о годовой отчетности компаний.

См. также: Бухгалтерский учет в зарубежных странах // Международный бухгалтерский учет. 2009. № 12. С. 29–40.

Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 1998.

№ 23 (с послед. изм.).

Финансовая Россия. 1997. № 14.

• при наличии у головной организации иных способов определения решений, принимаемых дочерним обществом.

Данные о зависимых обществах включаются в сводную бухгалтерскую отчетность, если головная организация имеет более 20% голосующих акций акционерного общества или более 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

Данные о дочернем или зависимом обществе могут не включаться в сводную бухгалтерскую отчетность в следующих случаях:

• доля голосующих акций, или доля в уставном капитале дочернего общества и доля голосующих акций, или доля в уставном капитале зависимого общества приобретены на краткосрочный период с целью последующей перепродажи;

• головная организация не может определять решения, принимаемые дочерним обществом.

И.С. Шиткина отмечает, что по сравнению с законодательством Европейского сообщества российское законодательство использует термин «сводная отчетность» вместо «консолидированная», а между понятиями сводной и консолидированной отчетности существует различие, поскольку консолидированная отчетность в отличие от сводной полностью исключает внутригрупповые обороты, создавая достоверную картину финансового состояния группы организаций как единого хозяйствующего субъекта84.

Представляется, что вопросы составления и предоставления консолидированной отчетности холдингов должны быть урегулированы на уровне закона. Такая отчетность будет давать четкую картину состояния не отдельных компаний, а всего холдинга, что крайне важно и в целях макроэкономических. Такая отчетность весьма важна и для потенциальных инвесторов, поскольку позволяет реально оценить состояние дел во всей группе компаний.

Определенные шаги к этому были сделаны в связи с принятием Программы реформирования бухгалтерского учета в соответствии с международными стандартами финансовой отчетности, утвержденной постановлением Правительства РФ от 6 марта 1998 г. № 28385.

Приказом Минфина России от 1 июля 2004 г. № 18086 была одобрена Концепция развития бухгалтерского учета и отчетности в Российской Федерации на среднесрочную перспективу. В ней, в частности, Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление:

науч.-практ. издание. С. 357–358.

СЗ РФ. 1998. № 11. Ст. 1290.

Бухгалтерский учет. 2004. № 16.

определяется, что консолидированная отчетность, являющаяся разновидностью бухгалтерской отчетности, предназначена для характеристики финансового положения и финансового результата деятельности группы хозяйствующих субъектов, основанной на отношениях контроля. Консолидированная финансовая отчетность выполняет исключительно информационную функцию и представляется заинтересованным внешним пользователям (п. 2.1). При этом различают внешнюю, или официальную, консолидированную отчетность, которая имеет целью представление акционерам, другим инвесторам, кредиторам, государственным органам реальных результатов деятельности и финансового положения всего предпринимательского объединения, и внутреннюю отчетность, представляющую собой систему аналитического учета, обеспечивающую управление холдингом, владельцами которой являются централизованные экономические службы головной организации.

В настоящее время консолидированная отчетность необходима для банковских групп87. В соответствии со ст. 4 Закона о банках, положением Банка России от 30 июля 2002 г. № 191-П «О консолидированной отчетности»88 головная организация банковской группы должна составлять консолидированную отчетность. Цель такой отчетности, как следует из п. 1.2 положения Банка России, опять же не в предоставлении участникам банковской группы налоговых преференций, а в установлении характера влияния на финансовое состояние кредитных организаций, их вложений в капиталы других юридических лиц, операций и сделок с этими юридическими лицами, возможностей управлять их деятельностью, а также в целях определения совокупной величины рисков и собственных средств (чистых активов) участников холдинга (группы).

Некоторое время назад она также была возможна для финансово-промышленных групп (ФПГ). Так, в соответствии со ст. 13 Федерального закона «О финансово-промышленных группах» (утратил силу) участники ФПГ, занятые в сфере производства товаров, услуг, могли быть признаны консолидированной группой налогоплательщиков, а также могли вести сводные (консолидированные) учет, отчетность и баланс ФПГ.

Организация ведения такого учета и отчетности устанавливалась постановлением Правительства РФ от 9 января 1997 г. № 24 «О порядке ведения сводных (консолидированных) учета, отчетности и баланса финансово-промышленных групп» (СЗ РФ. 1997.

№ 3. Ст. 388, утратило силу). Сводная (консолидированная) бухгалтерская отчетность ФПГ, в том числе созданных по холдинговому типу, составлялась по установленным для юридических лиц формам центральной компанией. При этом ведение сводной (консолидированной) отчетности участников ФПГ не влекло за собой каких-либо особенностей их налогообложения и не являлось реальным механизмом предоставления налоговых льгот участникам группы.

Вестник Банка России. 2002. № 58 (с послед. изм.).

В 2010 г. был принят Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 208ФЗ «О консолидированной финансовой отчетности», который устанавливает обязательное применение крупными компаниями Международных стандартов финансовой отчетности. Однако круг лиц, на которых распространяется действие закона, довольно узок. Закон распространяется он только на кредитные и страховые организации, а также на иные организации, ценные бумаги которых допущены к обращению на торгах фондовых бирж и (или) иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг.

Этот круг лиц необходимо расширить, предусмотрев соответствующую возможность в федеральном законе «О холдингах».

Таким образом, следует учесть опыт Европейского союза в части предоставления холдингам возможности ведения единой консолидированной отчетности. Однако пока в законодательстве не будет четкого подхода к определению холдинга, причем не только в законодательстве о бухгалтерском учете, но и в налоговом, гражданском, антимонопольном, будет весьма затруднительно реализовать такое предложение.

3.8.2. Холдинг как единый налогоплательщик Создание холдингов преследует цели оптимизации экономической деятельности, объединение ресурсов. При этом достигается определенный положительный синергетический эффект. Однако не секрет, что одним из направлений повышения экономической эффективности в работе любой компании является и оптимизация налогообложения.

Делать это в условиях холдингового объединения несколько проще, например, путем установления некой единой для холдинга цены на реализуемую продукцию, отличающейся от рыночной. Но в действующем налоговом законодательстве существуют определенные преграды для использования такого налогового планирования.

Так, в ст. 20 НК РФ вводится категория взаимозависимых лиц, к которым относятся физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно:

• одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20%. Доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой;

• одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;

• лица состоят в соответствии с семейным законодательством РФ в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого.

Понятие взаимозависимых лиц, предусмотренное ст. 20 НК РФ, существенно расширено в 2011 г. в результате принятия Федерального законом от 18 июля 2011 г. № 227-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием принципов определения цен для целей налогообложения»89.

В соответствии с данным законом взаимозависимыми лицами признаются:

• организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;

• физическое лицо и организация в случае, если такое физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;

• организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25 процентов;