«Правовая модель холдинга для России Москва Научный эксперт 2012 УДК 346.245+334.758.02 ББК 67.404+65.292 С 89 Сулакшин С.С., Буянова Е.Э., Кулаков В.В., Михайлов Н.И., Сазонова Е.С. С 89 Правовая модель холдинга для ...»

Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление:

науч.-практ. издание. С. 356.

15 членами Евросоюза было достигнуто соглашение по вопросу о консолидированной налоговой базе для компаний, осуществляющих свой бизнес в рамках ЕС. С 1 июля 2002 г. на консолидированное налогообложение перешла Австралия59.

Обобщая практику зарубежных стран, Д.В. Винницкий60 выделяет две существенно различающиеся модели консолидированного налогообложения холдингов. Согласно первой консолидация осуществляется путем «приращения» налоговой правосубъектности материнской (управляющей) компании, т. е. головная организация получает возможность учитывать при исчислении и уплате ряда налогов финансовый результат деятельности дочерних компаний. Проще говоря, в этом случае в целях исчисления отдельных налогов дочерние компании приравниваются по своему правовому положению к филиалам юридического лица — головной компании.

В соответствии со второй моделью в целях налогообложения признается правосубъектным с точки зрения налогового права все корпоративное объединение (холдинг), которое в отношении ряда налогов выступает как единый налогоплательщик, обеспечивающий централизованный налоговый учет по соответствующим налоговым платежам.

Теоретически бремя исполнения обязанностей консолидированного налогоплательщика может быть возложено на любую компанию, входящую в данное корпоративное объединение (холдинг).

В 2010 г. был принят Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 208ФЗ «О консолидированной финансовой отчетности»61, который устанавливает обязательное применение крупными компаниями Международных стандартов финансовой отчетности, что является важным шагом на пути усиления инвестиционной привлекательности российской экономики. Кроме того, в 2011 г. был принят федеральный закон от 16 ноября 2011 г. № 321-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации в связи с созданием консолидированной группы налогоплательщиков»62, вводящий в законодательство о налогах и сборах новый институт — институт консолидации налогоплательщиков с целью объединения налоговой базы по налогу на прибыль организаций для взаимозависимых организаций.

Винницкий Д.В. К проблеме формирования режима налогообложения холдинговых компаний по российскому налоговому праву // Корпоративный юрист. 2005. № 1.

С. 24.

СЗ РФ. 2010. № 31. Ст. 4177 (с послед. изм.).

СЗ РФ. 2011. № 47. Ст. 6611.

Однако круг лиц, на которых распространяется действие указанных законов, сильно ограничен. Учитывая изложенное, представляется целесообразным рассмотреть вопросы о закреплении в законодательстве РФ возможности признания холдинга консолидированным налогоплательщиком и возможности ведения им сводного (консолидированного) учета, отчетности и баланса.

2.3.4. Трансфертное ценообразование В литературе трансфертная цена определяется по-разному. В широком смысле она трактуется как «необычная», «подозрительная»

цена, подлежащая налоговому контролю, в отношении которой есть основания полагать, что ее величина установлена сторонами сделки не для достижения коммерческой цели, а исключительно для снижения налоговой нагрузки63. Примерно так трансфертная цена понимается в Протоколе об обмене информацией по контролю за трансфертным ценообразованием между налоговыми и таможенными органами государств — членов ЕврАзЭС64, подписанном Россией: трансфертная цена — цена на товары (работы, услуги), которая отличается от объективно сформированной при совершении международных сделок рыночной (свободной) цены. Трансфертная цена в узком смысле рассматривается как цена, используемая внутри групп компаний, между взаимозависимыми лицами65.

Как видим, в определении трансфертной цены акцент делается, вопервых, на ее связь с уменьшением налоговых отчислений, во-вторых, на то, что эта цена используется в отношениях между взаимозависимыми лицами (как правило, внутри групп компаний, холдингов), в-третьих, на то, что она отличается от рыночной цены.

В Руководстве по трансфертному ценообразованию, разработанному ОЭСР (Центр по налоговой политике и администрированию)66, трансфертная цена рассматривается как любая цена, которая сформирована не под влиянием рыночных сил (market forces). И эта нерыночная цена формируется, как правило, в отношениях взаимосвязанных экономичеЮрмашев Р.С. Трансферное ценообразование и контроль за применением трансферных цен в России // Аудиторские ведомости. 2007. № 11.

Распоряжение Правительства РФ от 9 августа 2005 г. № 1174-р // СЗ РФ. 2005. № 33.

Ст. 3474.

Петрунин В.В. О трансферном ценообразовании // Все о налогах. 2005. № 7.

OECD Transfer Pricing Guidelines For Multinational Enterprises And Tax Administrations.2009 //.

ских субъектов и влияет на размер налоговых отчислений. Поскольку используемые в деятельности взаимозависимых лиц цены по разным причинам (в первую очередь экономическим, во вторую — налоговым) отличаются от рыночных, для целей налогообложения применяются рыночные цены, исходя из которых исчисляются налоги.

Таким образом, признаками трансфертной цены в соответствии с общепринятыми международными документами являются: использование во взаимоотношениях между взаимозависимыми (ассоциированными) лицами; формирование под влиянием не рыночных факторов, а отношений взаимозависимости.

Характерно, что Руководство по трансфертному ценообразованию ОЭСР возникло в связи с деятельностью транснациональных корпораций. Национальные нормы в этой сфере появились позже.

Итак, трансфертная цена зачастую используется как средства не совсем законной минимизации налогов, однако не следует забывать, что использование нерыночных цен в отношениях между взаимозависимыми лицами может преследовать вовсе не уклонение от уплаты налогов в качестве цели, а быть связано с рациональной организацией деятельности групп компаний.

Нередко крупные холдинги включают компании, которые разделены по функциональному признаку. Одна или несколько компаний могут производить материалы или детали, другие — осуществлять сборку изделий, а третьи — их реализацию. Кроме того, в организационную структуру холдинга могут входить финансовые институты, обеспечивающие его функционирование (банки, страховые организации и т. д.).

Следовательно, трансфертное ценообразование — результат организации бизнеса, основанного на разделении труда (в том числе международном).

Двоякая природа трансфертного ценообразования предопределяет и позицию государств в отношении его применения. С одной стороны, государства не устанавливают запреты и меры юридической ответственности за использование трансфертных цен. С другой — правительства стремятся не допустить уменьшения налоговых поступлений в свои бюджеты вследствие использования компаниями контролируемых цен.

Это обстоятельство побуждает правительства различных стран принимать меры по ограничению трансфертного ценообразования.

Основным средством государственного реагирования на трансфертное ценообразование является доначисление налогов исходя из принципа «вытянутой руки» («arm’s length principle»). Он был разработан ОЭСР и состоит в следующем. Взаимозависимые компании идут «рука об руку» и в своих отношениях применяют цены, которые отличаются от рыночных. Независимые же компании находятся друг от друга «на расстоянии вытянутой руки», применяя цены, которые формируются под влиянием рыночных факторов. Государство, в свою очередь, корректирует такие нерыночные цены, как если бы компании были независимыми (находились «на расстоянии вытянутой руки»).

Следует отметить, что в большинстве стран мира налоговое законодательство содержит нормы, закрепляющие принцип «вытянутой руки»

и порядок его применения67.

Например, в соответствии со ст. 482 Кодекса внутренних доходов (КВД) США налоговый орган, установив взаимозависимость лиц, может распределить соразмерно или разделить пропорционально валовой доход, вычеты, кредиты или отчисления между такими организациями, компаниями, фирмами, если сочтет, что такое распределение, соразмерное или пропорциональное деление необходимы для предупреждения уклонения от уплаты налогов или для полного отображения дохода таких организаций, компаний, фирм. Инструкции для применения ст. 482 КВД США основаны на следующем принципе: сделки между связанными сторонами (контролируемые сделки) должны оцениваться на основе принципа «вытянутой руки», т. е. так, как строили бы свои отношения (заключали сделки) несвязанные стороны.

В российском законодательстве и научной литературе нет единого понимания трансфертного ценообразования. В Налоговом кодексе РФ термины «трансфертное ценообразование», «трансфертная цена» также не упоминаются, хотя в нем содержатся нормы, направленные на корректировку трансфертных цен (ст. 20, 40, раздел V.1 НК РФ). В Бюджетном послании Президента РФ Федеральному собранию РФ от 29 июня 2011 г. «О бюджетной политике в 2012-2014 годах»68, был поднят вопрос о трансфертном образовании и указано на необходимость введения с 2012 года новых правил регулирования трансфертного ценообразования в налоговых целях, в связи с чем впоследствии были приняты изменения в налоговое законодательство, связанные с усилением контроля за применяемыми налогоплательщиками ценами.

Отдельные нормы, посвященные контролю за трансфертным ценообразованием, содержатся также в международных налоговых соглашениях с участием Российской Федерации. Они зачастую уточняют и дополняют российское налоговое законодательство в этой области.

Парламентская газета. 2011. № 32.

Большинство двухсторонних налоговых соглашений с участием Российской Федерации содержит статьи о корректировке прибыли ассоциированных компаний. Так, ст. 9 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Австралии об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы от 7 сентября 2000 г.69 предусмотрена возможность доначисления налогов в случаях, когда взаимосвязанные компании договаривающихся государств применяют цены, отличающиеся от рыночных.

Аналогичные нормы содержатся в налоговых соглашениях Российской Федерации с Австрией, Бельгией, Великобританией, Германией, Данией, Израилем, Ирландией, Италией, Францией, США и другими государствами. Вместе с тем, например, в соглашениях с Китайской Народной Республикой, Малайзией, Польшей и Японией такие нормы отсутствуют70.

Международные отношения, связанные с инвестированием денежных средств в экономику РФ и репатриацией доходов (выплата дивидендов), не подпадают под определение внешнеторговых сделок и, следовательно, не являются объектом контроля за трансфертным ценообразованием. Это позволяет использовать механизмы распределения прибыли в системе международного налогового планирования. Для того чтобы восполнить этот пробел, НК РФ ввел дополнительные требования к налогообложению процентов и дивидендов, получившие название правил «тонкой капитализации». Суть таких правил, предусмотренных также в законодательстве Великобритании, Германии и Франции, состоит в ограничении нормы процентных платежей по долговым обязательствам между аффилированными компаниями, которые можно отнести на доходы в целях исчисления налога на прибыль.

В связи с этим необходимо проработать вопросы о закреплении в российском законодательстве возможности использования холдингами трансфертных цен.

Принимая во внимание практическое отсутствие в Российской Федерации должной нормативно-правовой базы, регламентирующей деятельность холдингов, можно констатировать развитость законоБюллетень международных договоров. 2004. № 5. С. 46–64.

Трансфертное ценообразование и контроль за применением трансфертных цен в России // Аудиторские ведомости. 2007. № 11.

дательства Великобритании, США, Германии и иных рассмотренных в главе стран, регламентирующего сходные правоотношения.

При этом отдельные положения законодательства зарубежных стран представляется целесообразным закрепить и в системе законодательства РФ.

Применительно к российскому законодательству следует рассмотреть возможность нормативно-правового закрепления следующих норм:

• ограничений на так называемое перекрестное владение акциями, т. е. ограничений по участию дочернего общества в головной компании;

• нераспространения обязательности соблюдения процедуры совершения сделок с заинтересованностью на сделки головной компании с ее дочерними обществами;

• признания операций внутри холдинга его внутренним оборотом и возможности использования холдингами трансфертных цен.

• закрепления в налоговом законодательстве по отношению к холдингам «унитарного принципа», согласно которому в целях налогообложения доходов отдельные и формально самостоятельные коммерческие организации рассматриваются в качестве целого;

• возможности признания холдинга консолидированным налогоплательщиком и возможности ведения им сводного (консолидированного) учета, отчетности и баланса;

• права головной компании холдинга осуществлять руководство дочерними обществами холдинга, право определять решения дочерних обществ путем дачи им обязательных указаний и требовать их выполнения, в том числе не соответствующих текущим интересам дочерних обществ, но отвечающих общей стратегии холдинга;

• возможности формирования договорного холдинга.

Кроме того, анализируя зарубежный опыт регулирования деятельности холдингов, можно сделать вывод о необходимости в первую очередь законодательного закрепления правового положения холдингов в Российской Федерации, прав и обязанностей их участников, порядка создания, реорганизации и ликвидации холдингов.

Представляется целесообразным также определить перечень обстоятельств, в силу наступления которых могут возникать холдинговые отношения, а также определить момент возникновения холдинговых отношений.

Глава 3. Российский опыт регулирования 3.1. Классификация и структура холдингов Цели создания холдингов напрямую зависят от времени, места, способа и задач, реализуемых при образовании холдинговых компаний.

Так, цели создания холдингов при приватизации и акционировании государственных предприятий будут существенно отличаться от целей организации холдингов в рыночных условиях путем консолидации пакетов акций (долей участия), либо в результате реорганизации хозяйственных обществ (товариществ), либо учреждения новых дочерних и зависимых обществ.

Несмотря на недостаточную проработанность понятий «холдинг»

и «холдинговая компания» и существующие законодательные ограничения, холдинги образуются не только в крупном, но и в среднем и даже в малом бизнесе. Привлекательность данного вида организации предпринимательской деятельности во многом определяется возможностями, которые он предоставляет предпринимателям. Основными среди них являются:

• возможность снижения предпринимательских рисков;

• возможность перераспределения средств внутри холдинга;

• возможность установления централизованного управления в холдинге.

Для понимания сущности процессов, происходящих в холдингах, необходимо определить виды холдингов, их преимущества и недостатки. Анализ современных холдингов в различных сферах бизнеса позволил сформировать их классификацию, приведенную на схеме 1.

Исходя из типов зависимости, установленных законодательством, холдинги можно подразделить на:

• имущественные — основанные на преобладающем участии в уставном капитале (в том числе наличии контрольного пакета акций);

• договорные — когда холдинговые отношения возникают в силу, в рамках и на срок заключенного договора;

• организационные — в которых холдинговые отношения складываются в связи с иными обстоятельствами.

Наиболее распространенными в российском и мировом бизнесе и, соответственно, изученными в научной доктрине являются имущественные холдинги. При этом очень часто на практике применительно к конкретному холдингу имеет место не одна, а несколько типов зависимости. Наличие организационного типа зависимости, как правило, дополняет имущественную и договорную зависимость и вытекает из владения контрольным пакетом акций (долями участия) или договора.

Договорная зависимость зачастую формируется в развитие имеющегося контроля в уставном капитале.

В современной литературе предлагается классификация холдингов по критерию экономической зависимости. Так, например, можно классифицировать холдинги по закону, по факту и по контракту. Если одна компания имеет в уставном капитале другой компании заведомо преобладающее участие (50% плюс одна акция или 51% долей участия и более), то это дает ей в силу закона решающий голос в управлении делами вне зависимости от других обстоятельств, как, например, распределение акций (долей) между другими акционерами (участниками).

В этом случае мы имеем дело с холдингом по закону. Если у акционера меньше обозначенной доли уставного капитала (50% плюс одна акция или 51% долей участия и более), но акции, которые он имеет, превышают количество акций, имеющихся у любого другого акционера, и это позволяет ему влиять на решения компании и таким образом контролировать ее, — это холдинг по факту. Холдинг по контракту совпадает с договорным холдингом.

Представляется необоснованным выделение «холдингов по закону», поскольку законом не предусмотрен размер преобладающей доли участия в уставном капитале, означающей контроль.

Законодательство, напротив, исходит из оценочной характеристики возникновения холдинговых отношений — то, что называется холдингом по факту. Также уточним, что «влияние на решение компании»

и «контроль над ней» — разные степени экономической зависимости организаций, первая из которых характерна для отношений «зависимое — преобладающее общество», вторая — «дочернее — основное».

В зависимости от содержания деятельности основного общества традиционно выделяют чистые и смешанные холдинги. Такое деление определяется тем, является ли основное общество холдинга исключительно только держателем акции (долей участия) дочерних обществ или же наряду с этим занимается самостоятельной производственной, торговой или иной коммерческой деятельностью. В чистом холдинге основное общество владеет контрольными пакетами акций и выполняет только контрольно-управленческие функции по руководству дочерними обществами. В смешанном холдинге наряду с контролем за деятельностью дочерних обществ основное общество осуществляет также самостоятельную предпринимательскую деятельность.

По содержанию деятельности основного общества В зависимости от формы Многие холдинги в мире являются чистыми, т. е. занимающимися только управлением дочерними обществами, в то время как в России значительное распространение получили смешанные холдинги. Это обстоятельство не является случайным. Российское законодательство в отличие от многих стран не содержит положений, которые были бы привлекательны для осуществления бизнеса с использованием схемы чистого холдинга.

Отсутствие особенностей налогообложения денежных средств и иного имущества, передаваемых в системе холдинга, приводит к тому, что многие холдинги для оптимизации финансовых потоков осуществляют наряду с управлением дочерними обществами также и самостоятельную предпринимательскую деятельность. Это повышает возможности использования системы трансфертного ценообразования. Преобладание в России смешанных холдингов также обусловлено схемой приватизации и последующего разукрупнения акционерных обществ. В этом случае головная организация продолжает заниматься производственной деятельностью, а на месте структурных подразделений организуются дочерние общества, держателем акций которых она становится.

Законодательство не определяет специфику правового регулирования чистых или смешанных холдингов, поэтому изменение этого статуса для холдингов не влечет за собой каких-либо правовых последствий.

В зависимости от формы собственности, лежащей в основе формирования уставного капитала основного общества, выделяют государственные (муниципальные) и частные холдинги.

Государственным (муниципальным) является холдинг, в котором участие государства (муниципального образования) в уставном капитале основного общества позволяет государству (муниципальному образованию) контролировать такое объединение.

Соответственно, частными являются холдинги, где уставный капитал основного общества сформирован из вкладов частных лиц — коммерческих организаций и граждан.

Разновидностью частных холдингов являются семейные холдинги.

Крупнейшие мировые компании, например, группа Юнсонов в Швеции, американская автомобильная корпорация «Форд моторс», западногерманская компания «Круппа», «Банк Ротшильдфрэр», итальянская компания по производству конторского оборудования «Оливетти»

и др., основаны на семейном бизнесе. Современный этап развития экономики характеризуется тем, что многие крупные семейные компании преобразовались в акционерные общества, публично предлагающие свои акции, но контролирующими их владельцами по-прежнему остаются представители соответствующих семей.

В Российской Федерации вследствие разгосударствления предприятий и объединений путем преобразования их в акционерные общества сохраняется большое количество холдингов, в основных обществах которых государство или муниципальное образование имеют пакеты акций. Особенности правового регулирования холдингов с участием государства установлены Федеральным законом от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества»1, постановлением Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. № 738 «Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами (“золотой акции”)»2. Согласно постановлению волеизъявление акционера — Российской Федерации, в том числе внесение вопросов в повестку дня общего собрания акционеров, выдвижение кандидатов для избрания в органы управления, ревизионную и счетную комиссии, предъявление требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров, созыв внеочередного общего собрания акционеров, назначение представителя (выдача доверенности) для голосования на общем собрании акционеров, определение позиции по вопросам повестки дня общего собрания акционеров, оформляется решением Федерального агентства по управлению федеральным имуществом (далее — Агентство).

Позиция акционера — Российской Федерации по вопросам повестки дня общего собрания акционеров отражается в письменных директивах, выдаваемых Агентством представителю для голосования на общем собрании акционеров. Представитель действует на основании письменных директив и доверенности Агентства.

Постановлением установлено, что Министерство экономического развития РФ ежегодно до 31 марта представляет в Правительство РФ отчет об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами («золотой акции») за прошедший год.

Государственные холдинги создаются в настоящее время в оборонной отрасли, где потеря государственного присутствия с точки зрения интересов государства является нежелательной. Указом Президента РФ СЗ РФ. 2002. № 4. Ст. 251 (с послед. изм.).

СЗ РФ. 2004. № 50. Ст. 5073 (с послед. изм.).

от 23 октября 2000 г. № 1768 «О мерах по обеспечению концентрации и рационализации оборонного производства в Российской Федерации» установлено, что внесение в уставные капиталы создаваемых холдинговых компаний в качестве вклада Российской Федерации находящихся в федеральной собственности акций открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, а также оплата доли Российской Федерации в уставных капиталах уже созданных холдинговых компаний находящимися в федеральной собственности акциями акционерных обществ осуществляются при условии закрепления в федеральной собственности не менее 51% акций уставного капитала каждой такой холдинговой компании.

По формам производственно-хозяйственной интеграции традиционно различают горизонтальные, вертикальные, диверсифицированные холдинги.

Горизонтальный холдинг имеет место в случаях, если его участники интегрируются в одной сфере деятельности, в одном секторе рынка.

Целями горизонтальной интеграции являются уменьшение издержек производства, максимальное задействование производственных мощностей, мобильность в использовании ресурсов, установление ценового или сбытового контроля на рынке, завоевание новых рынков.

Горизонтальный холдинг является объектом пристального внимания антимонопольных органов, поскольку по степени опасности для конкуренции объединения горизонтального типа превосходят вертикальные и могут явиться самым крупным после традиционной монополии источником антиконкурентного поведения, ведь в данном случае хозяйствующие субъекты, которые должны конкурировать между собой на рынке, согласовывают внутри компании свое поведение и фактически выступают на рынке как один поставщик, или покупатель, или исполнитель услуги.

Плюсы горизонтально интегрированных холдингов:

• экономия на продвижении одной марки (например, сети магазинов «Столица», «Седьмой континент» или сети предприятий быстрого питания «Русское бистро», «Крошка-картошка»

• схема построения и управления общая для всех, что упрощает организацию, планирование и контроль деятельности корпорации;

• возможно использование единых критериев оценки деятельности дочерних компаний, вследствие чего легко просчитать вклад СЗ РФ. 2000. № 44. Ст. 4349.

каждой из них в достижение общей цели (с учетом региональных особенностей);

• система создания и развития новой дочерней компании хорошо отработана на предыдущих;

• отлаженная система взаимодействия «центр — регионы», знание регионов позволит в случае необходимости оперативно производить нововведения на всех предприятиях, а также с минимальными затратами продвигать на рынки новые смежные продукты.

Минусы горизонтально интегрированных холдингов:

• сложность управления дочерними компаниями на расстоянии, причем чем больше расстояние, тем сложнее проверить их соответствие общекорпоративным стандартам;

• необходимость учитывать отличительные особенности тех регионов, где работают дочерние компании, для эффективной организации и адекватного контроля их деятельности.

Горизонтально интегрированные холдинги в России обычно образовывались путем покупки (поглощения) конкурентов. В результате увеличивается доля рынка, эффект масштаба приводит к снижению удельных издержек на разработки, производство и продвижение продукции.

Вертикальный холдинг представляет собой объединение участников, осуществляющих разнопрофильную деятельность в единой технологической цепочке производства продукта.

В состав вертикального холдинга входят поставщики сырья, материалов, комплектующих, производители готового продукта, сервисные центры, т. е. субъекты хозяйствования, находящиеся на разных уровнях производства и распределения.

Вертикально интегрированный холдинг, по сути, является производственно-хозяйственным комплексом с разветвленными связями между производителями и потребителями продукции (услуг) внутри холдингового объединения.

Такой холдинг представляет собой головную компанию и цепь дочерних предприятий, выстроенных по принципу полного (частичного) производственного цикла — производство сырья и полуфабрикатов, поставка, производство продуктов, продажа объединены в единый комплекс. Например, в сельскохозяйственный холдинг входят: предприятия по выращиванию кормового сырья, завод по производству комбикормов, свиноферма, колбасный завод, фирменный магазин.

Главной целью такого объединения является снижение общих издержек, достижение ценовой стабильности, повышение стоимости компании.

Плюсы вертикально интегрированных холдингов:

• вертикальная интеграция позволяет производить продукцию с меньшими издержками, чем у независимых предприятий, и продавать ее по более конкурентоспособным ценам, минуя многочисленных посредников;

• снижение издержек контроля уровня качества продуктов за счет устранения двойного прохождения этой процедуры у поставщика и покупателя;

• предприятия единой производственной цепочки хорошо осведомлены о потребностях друг друга, вследствие чего отпадает необходимость проведения дополнительных маркетинговых исследований.

Минусы вертикально интегрированных холдингов:

• жесткая вертикальная интеграция затрудняет своевременное избавление от неконкурентоспособных производств, устанавливает сильную взаимную зависимость между функциональными подразделениями;

• вертикальная интеграция связана с большими внутренними затратами на поддержание производственных мощностей по всей вертикальной цепи, на управление взаимодействием между интегрируемыми предприятиями, передачу информации вверх и вниз по иерархии, а также на контроль и координацию деятельности;

• вертикальная интеграция противодействует свободной конкуренции, что может негативно сказаться на степени удовлетворения потребностей конечного потребителя.

В России, как и в других странах, бульшая часть вертикально интегрированных холдингов была построена в сырьевых отраслях. Компании, осуществляющие добычу нефти и газа, покупают нефтеперерабатывающие и химические комбинаты, создают сбытовые сети. Многие металлургические компании интегрировались как вперед («Северсталь» купил «УАЗ», «Сибирский алюминий» владеет «Авиакором» и «ГАЗом»), так и назад (покупка горно-обогатительных комбинатов).

Однако считается, что вертикальная интеграция далеко не всегда эффективна в долгосрочной перспективе.

Подобные холдинги должны иметь сложную систему логистики для обеспечения сбалансированности внутренних потоков продукции между переделами. При этом даже небольшое изменение рыночной конъюнктуры для любого из переделов может вызывать сбои по всей цепочке.

Переделы постоянно конкурируют между собой за доступ к ресурсам (инвестиции и кадры). При этом низкая конкурентоспособность одного из переделов означает низкую конкурентоспособность холдинга в целом.

Вертикально интегрированные компании всегда имеют специализированных конкурентов по каждому из переделов. Для того чтобы вертикально интегрированной компании стать лидером на рынке, ей необходимо стать лидером по каждому из своих переделов. Если компании-конкуренты вертикально интегрированного холдинга по промежуточному переделу вкладывают в развитие своего бизнеса больше ресурсов, чем вертикальная компания в соответствующий передел, возникает отставание по данному переделу. При этом конкурент вертикально интегрированной компании по конечному продукту будет иметь возможность покупать лучшую заготовку у конкурента, и в результате вертикально интегрированный холдинг может потерять конкурентные преимущества уже в целом.

Вертикальная интеграция наиболее эффективна в тех отраслях, где основой конкуренции является стратегия лидерства по издержкам.

Для вертикально интегрированной компании обеспечить лидерство по продукту каждого из переделов очень сложно. Для этого необходимо, чтобы каждый передел был лидером по продукту на своем рынке.

Преимущество по издержкам обеспечить проще, так как имеет место экономия на масштабе и налогах.

Диверсифицированные холдинги, или конгломераты, образуют участники, принадлежащие к различным отраслям производства и сферам деятельности, технологически не связанным между собой.

Диверсификация осуществляется путем распределения производственного портфеля между различными отраслями производства, расширения ассортимента выпускаемой продукции, производимых услуг в целях обеспечения финансово-хозяйственной устойчивости компании и снижения предпринимательских рисков. Ярким примером диверсифицированного бизнеса являются российские холдинги АФК «Система» и «Интеррос».

Конгломераты, исходя из доминирующей точки зрения, являются диверсифицированными корпоративными образованиями, возникающими в результате межотраслевой интеграции. Многопрофильность производства снижает производственные риски, позволяет целенаправленно распоряжаться финансовыми потоками, направляя их в сферу деятельности, которая принесет наибольшую прибыль. Конгломерат может существовать как в организационной форме холдинга, так и в других формах (например, простого товарищества) и даже в рамках одной многопрофильной коммерческой организации.

Интересно заметить, что очень многие российские объединения начала рыночных преобразований в экономике были конгломератами.

Причин тому несколько, прежде всего — тотальная приватизация, недооцененность промышленных активов, провоцирующая стремление имеющих возможность скупать такие активы. Но с течением времени преимущества конгломератов, в том числе их относительная устойчивость, возможность межотраслевых переливов капиталов при падении прибыльности в той или иной отрасли, стали нивелироваться недостатками этих объединений — неповоротливостью управления, высокими издержками осуществления многопрофильной деятельности и пр. В настоящее время распространенными явлениями стали избавление от непрофильных активов, так называемая оболочечная форма организации бизнеса; аутсорсинг — работа на привлеченных источниках4. Эти процессы не исключают, но уменьшают распространенность конгломератов, которые все больше уступают дорогу вертикально-интегрированным бизнес-системам.

Вообще, рассматривая тип производственно-хозяйственной интеграции российских компаний для целей приведенной классификации, можно обнаружить, что многие из них имеют смешанный характер интеграции, соединяя в себе черты вертикальной, горизонтальной, диверсифицированной интеграции, например, холдинговое объединение «Евразхолдинг».

Таким образом, в практической жизни один холдинг может сочетать в себе несколько типов интеграции, характерной для различных групп участников, входящих в состав этого объединения.

Тип интеграции имеет значение с точки зрения антимонопольного контроля за деятельностью холдинговых объединений. Согласно ст. И.А. Ещенко определяет договор аутсорсинга как соглашение, в результате которого одна сторона (заказчик) передает свои функции или виды деятельности (производственные, сервисные, информационные, финансовые, управленческие и проч.) либо бизнес-процессы (организационные, финансовые, экономические, производственнотехнические, маркетинговые и проч.) другой стороне (аутсорсеру), располагающей необходимым для этого квалифицированным персоналом (ресурсами), для участия в производственном процессе, управлении производством либо для выполнения иных задач, связанных с производством и (или) реализацией товаров заказчика. Здесь возникает много вопросов о предмете договора, в котором автор перечисляет неизвестные закону объекты права: бизнес-процессы, виды деятельности и др. Автор также утверждает, что данный договор может быть смешанным и включать в том числе элементы трудовых договоров. Ещенко И.А. Договор аутсорсинга в гражданском праве: автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2009. С. 7–8. Действительно, указанный договор начал находить распространение в экономике. Появился даже термин «лизинг персонала». Однако следует критически отнестись к выводам автора. Сразу возникает вопрос о соотношении норм гражданского и трудового права. Очевидно, что нормы Трудового кодекса РФ будут обладать приоритетом в отношении регулирования трудовых отношений, и, таким образом, будет невозможна передача персонала.

Закона о конкуренции запрещаются соглашения и согласованные действия хозяйствующих субъектов, ограничивающие конкуренцию.

Многие диверсифицированные холдинги были сформированы за счет размещения свободных денежных средств. В этом случае покупались наиболее перспективные бизнесы или просто те предприятия, которые продавались в настоящий момент. Одной из главных целей являлось достижение устойчивости холдинга за счет создания бизнес-портфеля, сбалансированного с точки зрения жизненных циклов различных отраслей и подверженности влиянию рыночной конъюнктуре.

Плюсы диверсифицированных холдингов:

• экономия средств за счет обслуживания дочерних компаний общими вспомогательными подразделениями;

• рынки, на которых работают дочерние компании, зачастую не связаны между собой, независимы друг от друга. Вследствие этого снижается риск банкротства или получения убытков в результате ухудшения конъюнктуры на каком-либо рынке. В этом случае у управляющей компании всегда есть возможность перенаправить имеющиеся ресурсы в более эффективные сферы деятельности.

Минусы диверсифицированных холдингов:

• дочерними компаниями диверсифицированного холдинга управлять сложнее, чем в случае вертикальной или горизонтальной интеграции, поскольку возникает необходимость хорошо знать специфику различных видов бизнеса;

• дочерние компании диверсифицированного холдинга обычно очень разные и слабо связаны между собой, поэтому возникают сложности с ведением управленческого учета и адекватной оценкой результатов деятельности каждого подразделения.

Как видим, каждая из перечисленных разновидностей холдинговых структур имеет свои преимущества и недостатки, каждая может являться наиболее или наименее эффективной в зависимости от сложившейся ситуации.

Тем не менее, если рассматривать долгосрочную перспективу, на наш взгляд, наибольшие проблемы могут возникнуть у диверсифицированных компаний.

На схемах 2–4 представлены структуры перечисленных разновидностей холдингов.

С точки зрения функционального наполнения деятельности холдинговой компании или головной организации холдинга можно выделить финансовый, управляющий, а также смешанный финансовоуправляющий холдинг.

Дочерние общества, одно к иным организациям Дочерние и зависимые общества по отношению к холдинговой компании «Б»

Схема 2. Сложные структуры холдингов: вертикальный холдинг Схема 3. Сложные структуры холдингов: горизонтальный холдинг Схема 4. Сложные структуры холдингов: смешанный холдинг Финансовый холдинг имеет в качестве преобладающей функции формирование портфеля долевого участия основного общества в дочерних.

В финансовом холдинге основное общество не осуществляет управленческой деятельности по руководству объединением. Этот вид холдинга, с нашей точки зрения, можно классифицировать как инвестиционный холдинг.

Определение финансового холдинга в российском законодательстве содержится во Временном положении о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утвержденном Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392. Финансовыми холдингами в соответствии с этим положением признаются холдинговые компании, более 50% капитала которых составляют ценные бумаги других эмитентов и иные финансовые активы. Финансовые холдинговые компании могут вести исключительно инвестиционную деятельность, другие виды деятельности для них не допускаются. Финансовая холдинговая компания не имеет права вмешиваться в производственную и коммерческую деятельность дочерних предприятий. Представители финансовой холдинговой компании могут принимать участие только в собраниях акционеров дочерних предприятий. Включение представителей финансовой холдинговой компании в состав советов директоров и иных органов управления дочерним предприятием не допускается.

Финансовая холдинговая компания имеет право отчуждения принадлежащих ей акций только на организованном рынке ценных бумаг — фондовой бирже.

Следует заметить, во-первых, что указами Президента РФ установлено нераспространение норм разд. 3 Временного положения о холдинговых компаниях, регулирующих специфику финансовых холдинговых компаний, на отдельные влиятельные холдинги. Так, Временное Положение о холдинговых компаниях не распространяется на: нефтяные компании, а также акционерные компании «Транснефть» и «Транснефтепродукт» (Указ Президента РФ от 1 апреля 1995 г. № 327)5; угольные компании (Указ Президента РФ от 9 февраля 1996 г. № 168)6; акционерное общество «ТВЭЛ» (Указ Президента РФ от 8 февраля 1996 г. № 166)7; межгосударственную авиастроительную компанию «Ильюшин» (Указ Президента РФ от 2 декабря 1998 г.

№ 1453)8; открытые акционерные общества, осуществляющие свою деятельность в сфере сельскохозяйственного производства, переработки сельскохозяйственной продукции и производственно-технического обеспечения сельского хозяйства, торговли товарами производственно-технического назначения (материально-технического снабжения) и потребительскими товарами, а также в сфере общественного питания и бытового обслуживания населения (Указ Президента РФ от 15 сентября 2008 г. № 1359)9; ОАО «Головной центр по воспроизводству СЗ РФ. 1995. № 15. Ст. 1284 (с послед. изм.).

СЗ РФ. 1996. № 7. Ст. 673 (с послед. изм.).

СЗ РФ. 1996. № 7. Ст. 672 (с послед. изм.).

СЗ РФ. 1998. № 49. Ст. 6009.

СЗ РФ. 2008. № 38. Ст. 4273 (с послед. изм.).

сельскохозяйственных животных» (Указ Президента РФ от 30 июля 2008 г. № 1146)10.

Во-вторых, действие указанного положения (п. 1.2) распространяется только на холдинговые компании, доля капитала которых, находящаяся в государственной собственности, в момент создания превышала 25%.

Управляющим холдингом является холдинг, в котором основное общество осуществляет единое экономическое руководство дочерними.

Как отмечалось, Т. Келлер называет управляющий холдинг холдингом в узком смысле. Другие специалисты считают именно управляющий холдинг классическим.

Управляющий холдинг подразделяют на два подвида — стратегический управляющий холдинг, когда основное общество ограничивается только разработкой стратегии дочерних обществ, обеспечивая таким образом синергетический эффект объединения, и не вмешивается в оперативную производственную деятельность, и оперативный управляющий холдинг, когда основное общество контролирует текущую производственно-хозяйственную деятельность дочерних обществ.

Холдинг, сочетающий в себе функции финансового и управляющего, именуют финансово-управляющим.

Законодательство не содержит запретов финансовому холдингу преобразовываться в управляющий и наоборот. Какая-либо специфика правового режима управляющего холдинга отсутствует, поскольку это классический холдинг, правовому регулированию которого посвящено российское законодательство.

С точки зрения наличия «системы участия» структурной сложности выделяют основной холдинг и промежуточный холдинг, или субхолдинг. Промежуточные холдинги cуществуют во многоуровневых холдинговых объединениях, когда дочерние общества основного холдинга составляют промежуточный холдинг, являясь материнскими обществами в отношении «своих» дочерних обществ, выступающих по отношению к основному холдингу как «внучатые».

Российское гражданское законодательство, за исключением банковского, не предусматривает возможности осуществления косвенного контроля — через третьих лиц. Налоговое законодательство при установлении взаимозависимости (ст. 20, 105.1 НК РФ), антимонопольное — при определении группы лиц (ст. 4 Закона о конкуренции), банковское — при определении банковского холдинга (группы) (ст. 4 закона о банках) предусматривают возможность косвенного контроля.

СЗ РФ. 2008. № 31. Ст. 3708.

Таким образом, промежуточный холдинг находится в сфере внимания банковского, налогового, антимонопольного законодательства.

С точки зрения масштабов или места осуществления деятельности можно рассматривать национальные и транснациональные холдинги.

Все участники национальных холдингов располагаются на территории одного государства и подчиняются единому правовому режиму.

Транснациональным холдингом является объединение юридических лиц, отвечающих сущностным признакам холдингового объединения, которые ведут согласованную предпринимательскую деятельность на территории нескольких стран. Подавляющее большинство крупных российских холдингов сегодня — это транснациональные холдинги.

Одним из преимуществ транснациональных холдингов является возможность регистрации отдельных участников объединения в странах с выгодным режимом налогообложения, с развитыми инструментами финансовых рынков, доступным кредитованием.

С позиции отраслевой принадлежности различают отраслевые и межотраслевые холдинги. Так, например, вертикально интегрированные нефтяные компании являются отраслевыми холдингами. Можно назвать промышленные, сельскохозяйственные, транспортные, энергетические и другие холдинги. Не каждый из этих видов холдингов имеет специфическое правовое регулирование, отдельные даже не упомянуты в законах и иных правовых актах. Сказанное не относится к банковскому холдингу, в отношении которого действующим законодательством установлен особый правовой режим.

3.2. Состояние правового регулирования холдингов Холдинговые компании, в организационно-правовой форме которых осуществляют хозяйственную деятельность крупные мировые корпорации, образовались в России как в результате приватизации, на основе крупных имущественных комплексов бывших государственных промышленных и производственных объединений, так и вследствие естественных интеграционных процессов концентрации производства и капитала. Холдинги создаются сегодня и в результате разукрупнения организаций, имеющих диверсифицированное производство и (или) большое количество обособленных, в том числе территориально удаленных, структурных подразделений. Это происходит, в частности, вследствие реорганизации в форме выделения или путем учреждения, когда вместо одного юридического лица создается группа хозяйственных обществ, включая основное и дочерние.

Широкое распространение холдинги получили в сфере банковской деятельности, нефтяной, химической, фармацевтической отраслях, машиностроении.

Продолжающаяся реструктуризация отечественной экономики неизбежно сталкивается с недостаточностью правового регулирования создания и деятельности холдинговых компаний.

В настоящее время в Российской Федерации отсутствует закон, который бы закрепил данную форму организации предпринимательской деятельности.

Понятие холдинговой компании содержится во Временном положении о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утвержденном Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий» (далее — Положение).

Данное положение стало правовой основой образования холдинговых компаний в процессе приватизации, поскольку, помимо понятия, закрепило также порядок создания, ограничения на создание холдинговых компаний, правовой статус финансовых холдинговых компаний.

Холдинговой компанией признается предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий (п. 1.1 Положения).

Предприятия, контрольные пакеты акций которых входят в состав активов холдинговой компании, далее именуются «дочерними».

В самом определении холдинговой компании, приводимом в Положении, содержатся существенные противоречия. Рассматриваемый нормативный акт, принятый еще до вступления в силу части первой ГК РФ, оперирует понятием «предприятие» для обозначения субъекта предпринимательской деятельности. Исходя из этого Положения, у одного предприятия, независимо от его организационно-правовой формы, в активах может быть контрольный пакет акций другого предприятия, которое в этом случае становится дочерним. Под «контрольным пакетом акций» понимается любая форма участия в капитале предприятия, которая обеспечивает безусловное право принятия или отклонения определенных решений на общем собрании его участников (акционеров, пайщиков) и в его органах управления, в том числе наличие «золотой акции», права вето, права непосредственного назначения директоров и т. п. Решения о наличии контрольного пакета акций принимаются Государственным комитетом РФ по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур и его территориальными органами с учетом конкретных особенностей учредительных документов и структуры капитала предприятий.

Не совсем верным представляется применение понятия «контрольный пакет акций» к предприятиям любых организационно-правовых форм, поскольку акции могут заполнять уставные капиталы только акционерных обществ. Но здесь уместно посмотреть на п. 1.3 Положения, в котором то ли преодолевается, то ли еще более усугубляется заложенное в п. 1.1 противоречие: холдинговые компании и их дочерние предприятия создаются только в форме акционерных обществ открытого типа.

Множество других недостатков Положения можно объяснить тем, что с момента его принятия (1992 г.) российская экономика и право динамично развивались и изменились в ряде случаев самым существенным образом.

Требования Положения обязательны для всех холдинговых компаний, доля капитала которых, находящаяся в государственной собственности, в момент создания компании превышала 25%.

Холдинговые компании и их дочерние предприятия создаются в форме акционерных обществ открытого типа. Холдинговая компания может быть дочерним предприятием другой компании.

Холдинговая компания имеет право осуществлять инвестиционную деятельность, в том числе покупать и продавать любые ценные бумаги, включая акции, внесенные комитетом по управлению имуществом в оплату уставного капитала холдинговой компании при ее учреждении.

Дочернее предприятие, независимо от размера пакета его акций, принадлежащего холдинговой компании, не может владеть акциями холдинговой компании в какой бы то ни было форме, включая залог и траст (доверительную собственность).

Положение носило временный характер и должно было быть со временем заменено другим, более фундаментальным и юридически проработанным нормативным актом. Однако этого до сих пор не произошло, и нормы Положения, являющегося, по сути, единственным нормативным документом, в котором предпринята попытка системного регулирования создания и деятельности холдинговых компаний в России, подвергаются жесткой критике со стороны как ученых-правоведов, так и предпринимателей. Ряд положений данного документа утратили юридическую силу, он применяется с рядом изъятий (например, его действие не распространяется на нефтяные компании, акционерные компании «Транснефть» и «Транснефтепродукт»). Однако большая часть норм Положения действует и по сей день.

Законодательное определение холдинговой компании применительно к банковской сфере содержится в Законе о банках (ст. 4).

Здесь, как и во Временном положении, под холдинговой компанией понимают только держательские общества или с точки зрения российского законодательства — основные общества, а не всю совокупность основных (преобладающих) и дочерних (зависимых) обществ, образующих такую разновидность предпринимательских объединений, как холдинговая компания (подробный анализ см. ниже).

При этом нужно отметить, что под холдингом в широком смысле понимается не только материнская компания, но вся совокупность юридических лиц, входящих в данное объединение.

Гражданский кодекс РФ, непосредственно не определяя и даже не оперируя такой категорией, раскрывает это экономико-правовое явление через понятие дочернего и зависимого хозяйственных обществ.

Для квалификации хозяйственного общества как дочернего применяется содержательный или оценочный принцип. Согласно ст. ГК РФ хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Для установления зависимости применяется только количественный критерий: хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% голосующих акций акционерного общества или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью (ст. 106 ГК РФ).

В Законе об АО до 27 июля 2006 г. содержалось упоминание о холдингах в пп. 18 п. 1 ст. 48, однако данное положение было исключено, что в контексте самой нормы представляется обоснованным.

Федеральным законом «О финансово-промышленных группах» устанавливались правовые основы создания, деятельности и ликвидации финансово-промышленных групп в Российской Федерации.

Финансово-промышленной группой признавалась совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании финансово-промышленной группы в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест (ст. 2 Закона).

Участниками финансово-промышленной группы признавались юридические лица, подписавшие договор о создании финансово-промышленной группы, и учрежденная ими центральная компания финансово-промышленной группы либо основное и дочерние общества, образующие финансово-промышленную группу.

В состав финансово-промышленной группы могли входить коммерческие и некоммерческие организации, в том числе иностранные, за исключением общественных и религиозных организаций (объединений). Участие более чем в одной финансово-промышленной группе не допускалось. Среди участников финансово-промышленной группы обязательно требовалось наличие организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, а также банков или иных кредитных организаций.

Государственные и муниципальные унитарные предприятия могли быть участниками финансово-промышленной группы в порядке и на условиях, определяемых собственником их имущества.

Дочерние хозяйственные общества и предприятия могли входить в состав финансово-промышленной группы только вместе со своим основным обществом (унитарным предприятием — учредителем).

В состав участников финансово-промышленной группы могли входить также инвестиционные институты, негосударственные пенсионные и иные фонды, страховые организации, участие которых обусловлено их ролью в обеспечении инвестиционного процесса в финансово-промышленной группе.

Совокупность юридических лиц, образующих финансово-промышленную группу, приобретала статус финансово-промышленной группы по решению полномочного государственного органа о ее государственной регистрации. Изменения условий договора о создании и состава участников также подлежали государственной регистрации.

Функции по регистрации финансово-промышленных групп в соответствии с решениями Правительства РФ возлагались на различные федеральные органы исполнительной власти. Первоначально в соответствии с постановлением Правительства РФ от 19 июня 1994 г. № «Об утверждении Положения о порядке ведения государственного реестра финансово-промышленных групп Российской Федерации» указанные функции были возложены на Государственный комитет РФ по промышленной политике. Затем в соответствии с постановлением СЗ РФ. 1994. № 9. Ст. 1008. Утратило силу.

Правительства РФ от 2 февраля 1998 г. № 104 «О возложении на Министерство экономики Российской Федерации функций уполномоченного федерального государственного органа по государственному регулированию создания, деятельности и ликвидации финансово-промышленных групп»12 в качестве полномочного органа было определено Минэкономики России. Согласно постановлению Правительства РФ от 12 июля 2000 г. № 515 «Вопросы Министерства промышленности, науки и технологий Российской Федерации»13 уже Министерство науки, промышленности и технологий РФ наделялось полномочиями по государственному регулированию создания, деятельности и ликвидации финансово-промышленных групп, а также ведению государственного реестра финансово-промышленных групп.

По своей сути финансово-промышленная группа представляла собой объединение юридических лиц холдингового типа.

Федеральным законом от 22 июня 2007 г. № 115-ФЗ «О признании утратившим силу Федерального закона “О финансово-промышленных группах”»14 закон был отменен.

3.3. Особенности состояния правового регулирования и деятельность холдингов в различных отраслях Возникновение холдингов в банковской сфере обусловлено тем, что в условиях нестабильной российской экономики небольшие банки зачастую подвергаются банкротству. С целью продолжения своей деятельности они сливаются с более крупными и финансово устойчивыми банками, в результате чего образуются банковские холдинги.

В отношении банковских холдингов действует специальное законодательство. Общие нормы законодательства, в частности п. 3 ст. 1 Закона об АО, п. 2 ст. 1 Закона об ООО прямо указывают, что особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации хозяйственных обществ в сфере банковской деятельности определяются федеральными законами.

Основным нормативным правовым актом, регулирующим деятельность банковских холдингов, является Закон о банках. К тому же СЗ РФ. 1998. № 6. Ст. 738.

СЗ РФ. 2000. № 29. Ст. 3101 (с послед. изм.). Утратило силу.

СЗ РФ. 2007. № 26. Ст. 3088.

данный закон является единственным федеральным законом, закрепляющим понятие холдинга.

В первоначальной редакции закона определение понятия «холдинг»

сформулировано не было. В ст. 4 говорилось, что «холдинги образуются путем получения кредитной организацией (основной кредитной организацией) в силу преобладающего участия в уставном капитале одной или нескольких кредитных организаций либо в соответствии с заключенным с одной или несколькими кредитными организациями договором возможности определять решения, принимаемые указанными кредитными организациями». Впоследствии Федеральным законом от 19 июня 2001 г. № 82-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон “О банках и банковской деятельности”»15 было введено определение банковского холдинга.

Так, под банковским холдингом понимается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций).

Кроме Федерального закона «О банках и банковской деятельности»

деятельность банковских холдингов подлежит регулированию нормативными актами Банка России. В частности, на них распространяется положение Банка России от 19 сентября 2002 г. № 197-П «О порядке представления информации о банковских холдингах»16. В соответствии с данным положением головная организация или управляющая компания банковского холдинга в случае передачи ей соответствующих функций головной организации формирует Список участников банковского холдинга для представления в Банк России информации о банковских холдингах с указанием положения в банковском холднге (головная организация банковского холдинга, управляющая компания банковского холдинга, головная кредитная организация банковской группы).

Указанный список должен содержать информацию и об удельном весе голосующих акций участника холдинга, принадлежащих головной организации или другому участнику, о методе консолидации отчетности участника банковского холдинга, а также реквизиты участников.

В отношении банковских холдингов действуют и иные акты, в частности, указания Банка России от 16 января 2004 г. № 1379-У «Об оценке СЗ РФ. 2001. № 26. Ст. 2586.

Вестник Банка России. 2002. № 57.

финансовой устойчивости банка в целях признания ее достаточной для участия в системе страхования вкладов»17, от 5 июля 2002 г. № 1176-У «О бизнес-планах кредитных организаций»18.

Ввиду того, что специальное правовое регулирование в отношении банковских холдингов уже существует, нет необходимости дублировать его в проекте федерального закона «О холдингах».

Нефтяные холдинги начали создаваться в России в ходе приватизации на базе государственных предприятий, производственных и научно-производственных объединений по добыче, переработке и транспорту нефти и нефтепродуктообеспечению.

На нефтяные холдинги не распространялось Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества. Основным нормативным правовым актом, регулирующим приватизацию в данной сфере, можно назвать Указ Президента РФ от 17 ноября 1992 г. № «Об особенностях приватизации и преобразования в акционерные общества государственных предприятий, производственных и научнопроизводственных объединений нефтяной, нефтеперерабатывающей промышленности и нефтепродуктообеспечения»19 (далее — Указ).

Данный Указ постановил Правительству РФ по совместному представлению Государственного комитета РФ по управлению государственным имуществом, Министерства топлива и энергетики РФ и Государственного комитета РФ по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур утвердить учредительные документы государственного предприятия «Роснефть», акционерных обществ — нефтяных компаний «Лангепас-Урай-Когалымнефть» («ЛУКойл»), «ЮКОС» и «Сургутнефтегаз», акционерных компаний «Транснефть»

и «Транснефтепродукт» с внесением в их уставный капитал акций акционерных обществ, созданных при преобразовании предприятий и объединений.

На государственное предприятие «Роснефть» было возложено коммерческое управление закрепляемыми на три года в федеральной Вестник Банка России. 2004. № 5 (с послед. изм.).

Вестник Банка России. 2002. № 39 (с послед. изм.).

Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1992. № 22. Ст. 1878 (с послед.

изм.).

собственности пакетами акций акционерных обществ, созданных при преобразовании предприятий и объединений, указанных в Приложении № 1 к Указу. Такое управление должно было осуществляться до формирования самостоятельных нефтяных компаний.

Состав руководящих органов созданных акционерных обществ, более 40% обыкновенных акций которых закрепляются в федеральной собственности, формировался с участием представителей Государственного комитета РФ по управлению государственным имуществом, Министерства топлива и энергетики РФ и Государственного комитета РФ по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур. Для отдельных компаний был установлен особый порядок: так, на государственном предприятии «Роснефть» и в акционерных компаниях «Транснефть» и «Транснефтепродукт» состав руководящих органов утверждался Правительством РФ. Аналогичный порядок утверждения состава руководящих органов распространялся и на нефтяные компании «ЛУКойл», «ЮКОС», «Сургутнефтегаз» на момент их образования.

Для иностранных инвесторов устанавливались некоторые ограничения при покупке акций. Так, доля акций нефтяных компаний «ЛУКойл», «ЮКОС», «Сургутнефтегаз», продаваемых иностранным инвесторам, не должна превышать 15%. Однако в соответствии с Указом Президента РФ от 4 ноября 1997 г. № 1148 «О действии некоторых актов Президента Российской Федерации о приватизации»20 введенное ограничение на участие иностранных инвесторов в уставном капитале нефтяных компаний не применялось при приватизации находящихся в федеральной собственности акций нефтяных компаний.

Уставный капитал ОАО «ЮКОС» был сформирован за счет внесения в него акций следующих компаний, ставших дочерними: АО «Юганскнефтегаз», АО «Куйбышевнефтеоргсинтез», АО «Новокуйбышевский НПЗ» и 8 предприятий нефтепродуктообеспечения. Затем было принято постановление Правительства РФ от 1 сентября 1995 г.

№ 864 «О совершенствовании структуры акционерного общества “Нефтяная компания «ЮКОС»”»21, направленное на усиление вертикальной интеграции и совершенствование структуры акционерного общества «ЮКОС». Акции акционерного общества «ЮКОС» были обменяны на закрепленные в федеральной собственности акции следующих акционерных обществ: «Самаранефтегаз», «Белгороднефтепродукт», «Воронежнефтепродуктавтоматика», «Самаранефтепродуктавтоматика», «Самаранефтехимавтоматика», «Средневолжский СЗ РФ. 1997. № 45. Ст. 5164.

СЗ РФ. 1995. № 37. Ст. 3613.

НИИ по нефтепереработке», «Нефтеюганское специализированное монтажно-наладочное управление».

Данным постановлением Государственному комитету РФ по управлению государственным имуществом предписывалось преобразовать государственное Нефтеюганское предприятие по обеспечению нефтепродуктами и Ханты-Мансийское предприятие по обеспечению нефтепродуктами в открытые акционерные общества «ЮКОС».

На собрании акционеров «ЮКОС» было принято решение о переходе компании на единую акцию (первый этап) и определены следующие коэффициенты обмена: за 1 акцию «Юганскнефтегаза» — 8 акций «ЮКОС», за акцию Новокуйбышевского нефтеперерабатывающего завода — 1 акция «ЮКОС», за акцию «Куйбышевнефтеоргсинтеза» — 40 акций «ЮКОС», за акцию Куйбышевского нефтеперерабатывающего завода — 10 акций «ЮКОС», за акцию Сызранского нефтеперерабатывающего завода — 40 акций «ЮКОС». К концу 1995 г. ввиду того, что долг «ЮКОС» перед бюджетом превысил 1 млрд долл., Правительством РФ было принято решение о продаже государственного пакета акций. Продажа осуществлялась в несколько этапов: 45% акций, закрепленных в государственной собственности, были выставлены на залоговый аукцион, 33% акций — на инвестиционный конкурс и 7,96% — на денежные аукционы. Среди трудового коллектива «ЮКОС» было размещено 7,04% акций, еще 7% передано на баланс самой компании для последующей реализации на вторичном рынке.

В результате победителем залогового аукциона и инвестиционного конкурса стала компания «Лагуна», принадлежавшая банку «Менатеп». В декабре 1996 г. «Менатеп» стал владельцем 85% акций компании, выкупив госпакет «ЮКОС».

Второй этап перехода компании на единую акцию начался 21 февраля 2000 г. Был проведен обмен акций четырех нефтеперерабатывающих заводов (НПЗ) — Куйбышевского, Новокуйбышевского, Сызранского и Ачинского. Устанавливались следующие коэффициенты обмена: 1 акция «ЮКОС» за 1 акцию открытого акционерного общества «Ачинский НПЗ», 13 акций «ЮКОС» за 1 акцию открытого акционерного общества «Куйбышевский НПЗ», 0,6 акций «ЮКОС» за 1 акцию открытого акционерного общества «Новокуйбышевский НПЗ», 30 акций «ЮКОС»

за 1 акцию открытого акционерного общества «Сызранский НПЗ». По привилегированным акциям дочерних обществ коэффициенты обмена были установлены в два раза ниже.

В апреле 2003 г. акционеры «ЮКОС» и Нефтяная компания «Сибнефть» достигли соглашения об объединении компаний. Однако уже 28 ноября 2003 г. на собрании акционеров «ЮКОС» было объявлено о прекращении процесса объединения. Акционеры компании «Сибнефть» обосновали свой отказ от объединения компаний тем, что положение «ЮКОСа» значительно ухудшилось. А уже 30 октября 2003 г. Генеральная прокуратура РФ наложила арест на акции «ЮКОС», составляющие около 53% от уставного капитала компании (акции, принадлежавшие компании Yukos Limited и Hully Enterprirses).

Что касается государственного предприятия «Роснефть», то в соответствии с постановлением Правительства РФ от 29 сентября 1995 г.

№ 97122 предприятие было преобразовано в открытое акционерное общество «Нефтяная компания “Роснефть”». Этим же постановлением утверждался Устав созданного общества.

Открытое акционерное общество «Нефтяная компания “Роснефть”» было создано без ограничения срока деятельности и стало правопреемником реорганизованного государственного предприятия «Роснефть». Преобразование было возложено на Государственный комитет РФ по управлению государственным имуществом.

При реализации акций компании было предусмотрено предоставление льгот членам трудового коллектива реорганизованного предприятия «Роснефть». В сводном плане приватизации компании, утвержденном Государственным комитетом РФ по управлению государственным имуществом, предусматривалась продажа на аукционе, специализированном аукционе и коммерческом конкурсе с инвестиционными условиями акций открытого акционерного общества «Нефтяная компания “Роснефть”».

Учредителем ОАО «Нефтяная компания “Роснефть”» является Правительство РФ. В качестве основной цели компании закреплялось обеспечение добычи, переработки нефти и газа, а также реализации нефти, газа и продуктов их переработки потребителям в Российской Федерации и за ее пределы и получение прибыли.

Структура ОАО «Нефтяная компания “Роснефть”» состояла из дочерних обществ, филиалов и представительств. В уставный капитал «Роснефти» были внесены акции следующих акционерных обществ:

«Дагнефть», «Краснодарнефтегаз», «Пурнефтегаз», «Сахалинморнефтегаз», «Ставропольнефтегаз», «Термнефть», «Комсомольский нефтеперерабатывающий завод», «Краснодарнефтеоргсинтез», «Московский опытно-промышленный завод “Нефтепродукт”», «Туапсинский нефтеперерабатывающий завод», «Алтайнефтепродукт», «АРТАГ», «Архангельскнефтепродукт», «Каббалкнефтепродукт», «Карачаево- Черкесскнефтепродукт», «КемеровоСЗ РФ. 1995. № 41. Ст. 3902 (с послед. изм.).

нефтепродукт», «Краснодарнефтепродукт», «Краснодарская нефтебаза», «Курганнефтепродукт», а также других АО.

В целях обеспечения создания ОАО «Нефтяная компания “Роснефть”» ряд государственных предприятий были преобразованы в открытые акционерные общества c последующим внесением их акций в уставный капитал создаваемой компании: «Краснодарская нефтебаза», «Краснодарнефтепродукт», Центральное конструкторское бюро автоматизированных систем управления нефтепродуктообеспечения (ЦКБ АСУ), главный информационно-вычислительный центр нефтяной и газовой промышленности (ГИВЦнефтегаз).

Расширение действующей вертикально интегрированной структуры «Роснефть» продолжается до сих пор. Так, в холдинг вошло «Селькупнефтегаз» (2000 г.), «Северная Нефть» (2003 г.), Венинский блок на Сахалине-3 (2003 г.), «Англо-Сибирская нефтяная компания» (2003 г.), «Верхнечонскнефтегаз» (2005 г.), «Самаранефтегаз»

(2007 г.), «Восточно-Сибирская нефтегазовая компания» (2007 г.), «Томскнефть» (2007 г.). В мае 2007 г. «Роснефть» выиграла ряд аукционов по продаже активов «ЮКОС»: пяти нефтеперерабатывающих заводов (Ангарского, Ачинского, Куйбышевского, Новокуйбышевского и Сызранского), нефтедобывающих предприятий «Томскнефть» и «Самаранефтегаз», став крупнейшей нефтяной компанией России. При этом купленные на аукционах активы «ЮКОС» обеспечивают 72,6% добычи нефти и газового конденсата и 74,2% первичной переработки углеводородов «Роснефти»23.

Создание крупнейших энергетических холдингов в России также проходило в ходе приватизации. Платформой для их формирования стали крупные имущественные комплексы бывших государственных предприятий24.

Указ Президента РФ от 5 ноября 1992 г. № 1333 «О преобразовании Государственного газового концерна “Газпром” в Российское акционерное общество “Газпром”»25 (далее — Указ) предписал Правительству РФ учредить на базе Государственного газового концерна «Газпром»

Российское акционерное общество «Газпром» (РАО «Газпром»). Во Резник И. Прокурорский дисконт // Ведомости. 2007. 25 сент.

Андреев В.К. Предпринимательское законодательство России: научные очерки. М., 2008. С. 149.

Cобрание актов Президента и Правительства РФ. 1992. № 19. Ст. 1607 (с послед.

изм.).

исполнение данного указа Президента РФ было издано постановление Совета Министров — Правительства РФ от 17 февраля 1993 г. № «Об учреждении Российского акционерного общества “Газпром”»26.

Этим же постановлением был утвержден Устав РАО «Газпром», а также предписано составлять сводную (консолидированную) отчетность по всем предприятиям, учреждениям и организациям, включая дочерние предприятия РАО «Газпром».

РАО «Газпром» стало правопреемником имущественных прав и обязанностей Государственного газового концерна «Газпром», в том числе его прав пользования землей, недрами, природными ресурсами, а также прав и обязанностей по заключенным концерном договорам.

В РАО «Газпром» вошли практически все подразделения государственного концерна «Газпром», за исключением двух находящихся в районах Крайнего Севера подразделений — «Норильскгазпром»

и «Якутскгазпром»27.

Уставный капитал РАО «Газпром» был сформирован из:

• 100% капитала предприятий, состоящего из имущества Единой системы газоснабжения, находящегося в федеральной собственности (Приложение № 1 к Указу);

• контрольных пакетов акций образуемых акционерных обществ (Приложение № 2 к Указу);

• долей участия (пакетов акций), принадлежащих Государственному газовому концерну «Газпром», в имуществе российских и зарубежных предприятий, объединений и организаций, а также иного имущества, закрепленного за концерном «Газпром», не запрещенного к приватизации.

Основной целью деятельности созданной компании является повышение эффективности и рентабельности реализации природного газа, нефти, газового конденсата и продуктов их переработки на территории РФ, удовлетворение общественных потребителей в указанной продукции и получение прибыли.

К основным видам деятельности компании, кроме реализации, относится обеспечение транспортировки газа до потребителей, осуществление газоснабжения в соответствии с принятыми нормами и правилами, осуществление инвестиционной деятельности как в своей, так и в социально-культурной сфере регионов, организация учета Cобрание актов Президента и Правительства РФ. 1993. № 9. Cт. 738 (с послед.

изм.).

Гурин В.П. Естественная монополия как субъект региональной экономики: Стратегия и экономические механизмы развития (на примере ОАО «Газпром»): дис. … канд. экон.

наук. М., 1999. С. 58.

газа, поставляемого потребителям, производство и реализация продукции и товаров, включая электроэнергию, организация страхования коммерческих рисков, связанных с реализацией газа, нефти, газового конденсата и продуктов их переработки, осуществление внешнеэкономической деятельности28.

С 1993 по 1995 г. проходила реализация акций РАО «Газпром»:

41% акций остался в государственной собственности, 10% акций на приватизационные чеки приобрел «Газпром», 15% акций за чеки (не менее 50% оплаты) и денежные средства приобрели работники и бывшие работники общества, 32,9% акций приобретены жителями регионов России за чеки, 1,1% акций передан акционерному обществу «Росгазификация».

Акционеры «Газпрома» имеют право участвовать в общем собрании с правом голоса по всем вопросам, отнесенным к компетенции Общего собрания, а также получать дивиденды. Наличие 2% акций предоставляет акционеру или группе акционеров право выдвинуть кандидатов в Совет директоров, Ревизионную комиссию «Газпрома», а также предложить вопросы для внесения в повестку дня собрания акционеров;

10% акций — право инициировать проведение внеочередного собрания акционеров «Газпрома»29.

С 1998 г. РАО «Газпром» было переименовано в ОАО «Газпром».

В 2005 г. в результате приобретения государственной компанией ОАО «Роснефтегаз» 10,74% акций ОАО «Газпром» доля Российской Федерации в акционерном капитале ОАО «Газпром» увеличилась до контрольного пакета — 50,002%.

В настоящее время ОАО «Газпром» представляет собой вертикально интегрированную энергетическую компанию, в которую входят головная компания — ОАО «Газпром» и ее дочерние общества, осуществляющие добычу, транспортировку, переработку и реализацию газа, нефти и других углеводородов, подземное хранение газа, а также иные виды деятельности, включая технический контроль трубопроводных систем, бурение нефтяных и газовых скважин, поставку оборудования, производство тепло- и электроэнергии, НИОКР, предоставление банковских услуг.

Являясь субъектом естественной монополии, ОАО «Газпром»

подлежит специальному регулированию, однако холдинговая модель позволяет распространять ограничения, связанные со статусом субъекта естественной монополии, лишь на те виды деятельности, которые названы в Реестре субъектов естественных монополий.

Гурин В.П. Указ. соч. С. 82.

Дочерние компании ОАО «Газпром» принадлежат холдинговой компании в различном долевом соотношении: 100%, более 50%, 50% и менее. При этом в холдинг входят как дочерние компании, составляющие естественно-монопольное ядро, так и компании, напрямую не связанные с осуществлением естественномонопольной функции.

Компании с долевым участием ОАО «Газпром» можно поделить на три группы: 100%, более 50%, 50% и менее. Деятельность компаний с долевым участием ОАО «Газпром» многопрофильна. Это и геологоразведка нефти, газа, и строительство скважин (ООО «Бургаз»), проектирование и строительство газопроводов (ЗАО «Газ-Ойл»), научно-техническая деятельность (ООО «Газпром ВНИИГАЗ»), организация и выполнение воздушных перевозок (ООО АП «Газпромавиа»), инвестиционно-финансовая деятельность (ООО «Газпроминвестхолдинг»), транспортировка газа (ООО «Газпром трансгаз Волгоград», ООО «Газпром трансгаз Екатеринбург», ООО «Газпром трансгаз Казань», ООО «Газпром трансгаз Томск»), внешнеторговая деятельность (ООО «Газпром экспорт»), морские перевозки, освоение морских месторождений (ООО «Газфлот»). Доля ОАО «Газпром» в таких компаниях составляет 100%.

Существуют и компании с долевым участием ОАО «Газпром» более 50%. Такие компании осуществляют транзит российского природного газа (ЗАО «АрмРосгазпром»), производство бытовых газовых плит (ОАО «Брестгазоаппарат»), создание системы спутниковой связи (ОАО «Газпром космические системы»), торговлю сельскохозяйственной продукцией и ТНП (ОАО «Газторгпромстрой»), организацию гостиничных, лечебно-оздоровительных услуг (ОАО «Дружба»).

Компании с долевым участием ОАО «Газпром» 50% и менее: создание оборудования для использования сжатого газа и освоения малодебетных месторождений (ОАО «АВТОГАЗ»), банковские услуги (ОАО «Газпромбанк»), транспортировка газа (ОАО «Белтрансгаз», ОАО «Дальтрансгаз»), деятельность на рынке ценных бумаг (ЗАО «ИК “Горизонт”»), инвестиционная и консультационная деятельность (ЗАО «Газпром-Холдинг»), обеспечение потребителй природным газом (АО «Латвияс Газе», АО «Лиетувос дуйос»), страховые операции в рублях и иностранной валюте (ОАО «СОГАЗ»), капитальные вложения в ценные бумаги (ОАО «Стройтрансгаз-инвест»), торговля сырьевыми материалами в секторе энергетики (RosUkrEnergo AG), торговля нефтью, газом и продуктами их переработки (ЗАО «Stella Vitae»).

Наличие в структуре холдинга дочерних и зависимых компаний позволяет обеспечить представительство компании в регионах, что немаловажно для такого крупного холдинга, как «Газпром». Так, в холдинге «Газпром» функционирует Межрегиональная компания по реализации газа — общество с ограниченной ответственностью «Межрегионгаз» с отделениями в 63 субъектах РФ, созданное по решению совета директоров открытого акционерного общества «Газпром» и обеспечивающее покупку газа у производителей, а также продажу его на внутреннем рынке, в том числе конечным потребителям.

Региональные подразделения ООО «Межрегионгаз» — областные филиалы компании решают более конкретные задачи в регионе:

обеспечивают транспортировку или транзит газа до потребителей в пределах своей области или края на основе договоров с газотранспортными и газоснабжающими предприятиям, обеспечивают газоснабжение потребителей своей области или края в соответствии с принятыми нормами и правилами, ведут учет газа, проводят метрологическую работу. Региональному подразделению необходимо так спланировать свою деятельность, чтобы оно могло организовать надлежащие расчеты потребителей своего региона с компанией за газ и другую продукцию. Кроме того, на них возложена реализация задач своей головной (холдинговой) компании, а также взаимодействие с администрациями субъектов Федерации и территорий всех уровней управления.

С точки зрения формирования рыночных отношений появление в «Газпроме» дочерней структуры — ООО «Межрегионгаз» свидетельствует и о процессе диверсификации структуры естественной монополии и в известной мере о развитии конкуренции — как внутрифирменной, так и межотраслевой, что должно способствовать развитию рынка30.

В дальнейшие планы холдинга «Газпром» входит завершение консолидации услуг в области связи, в области информационных технологий и иных видов деятельности. Продолжением работы по реформированию внутрикорпоративной структуры управления холдингом в целях структурной прозрачности и визуальной идентификации ОАО «Газпром» стала разработка основных принципов построения фирменных наименований дочерних обществ, в соответствии с которыми название дочерней компании должно содержать название головной организации — «Газпром». Планируется переход на единый фирменный стиль 57 дочерних обществ и организаций ОАО «Газпром».

Гурин В.П. Указ. соч. С. 85.

Еще одним крупным холдингом в сфере энергетики являлось РАО «ЕЭС России», к настоящему времени прекратившее свое существование.

РАО «ЕЭС России» было образовано на основании указов Президента РФ от 14 августа 1992 г. № 922 «Об особенностях преобразования государственных предприятий, объединенный, организаций топливноэнергетического комплекса в акционерные общества»31 и от 5 ноября 1992 г. № 1334 «О реализации в электроэнергетической промышленности Указа Президента РФ от 14 августа 1992 г. № 922 «Об особенностях преобразования государственных предприятий, объединений, организаций топливно-энергетического комплекса в акционерные общества”»32.

Основными задачами реформирования энергетического комплекса можно назвать:

• разделение отрасли на естественно-монопольные (передача и распределение электроэнергии, диспетчеризация) и конкурентные (производство и сбыт электроэнергии) виды деятельности;

• создание системы эффективных рыночных отношений в конкурентных видах деятельности;

• обеспечение недискриминационного доступа к услугам естественных монополий;

• эффективное и справедливое государственное регулирование естественных монополий, создающее стимулы к снижению издержек и обеспечивающие инвестиционную привлекательность естественных монополий33.

В Указе Президента РФ от 28 апреля 1997 г. «Об основных положениях структурной реформы в сферах естественных монополий»

отмечалось, что формирование отраслевой структуры капитала, при котором контрольный пакет акций большинства отраслевых компаний принадлежит Российскому акционерному обществу «ЕЭС России», обеспечило определенную преемственность управления в условиях переходного периода и позволило решить задачу обеспечения устойчивого энергоснабжения потребителей, однако ряд возникших проблем, в том числе неблагоприятные внешние условия, привели к снижению экономической эффективности деятельности отрасли. Дальнейшее развитие федерального оптового рынка электрической энергии предлагалось проводить на основе конкуренции.

Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1992. № 9. Ст. 591.

Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1992. № 19. Ст. 1581 (с послед.

изм.).

Феофанов А.Р. Особенности стратегической реструктуризации предприятий РАО «ЕЭС России»: дис. … канд. экон. наук. Волгоград, 2005. С.49.

Контроль за выполнением решений Правительства осуществлялся в том числе с помощью включения в совет директоров представителей государства, которые составили две трети от общего количества его членов. Представители государства в Совете директоров РАО «ЕЭС России» и его генеральный директор (президент) назначались Правительством РФ. Представители государства в Совете директоров образовывали коллегию, представитель которой действовал от имени государства на собраниях акционеров.

Кроме того, РАО «ЕЭС России» должно было предоставлять Правительству РФ ежегодные отчеты о своей деятельности.

Порядок распределения акций был определен следующим образом:

• в течение трех лет с момента учреждения РАО «ЕЭС России»

доля государства должна составлять не менее 50% его уставного капитала;

• участие республик в составе Российской Федерации, краев, областей, автономной области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга в управлении РАО «ЕЭС России» обеспечивается путем передачи комитетам по управлению имуществом 30% голосов по принадлежащим государству акциям РАО «ЕЭС России» пропорционально объемам потребления электрической энергии;

• не менее 20% акций РАО «ЕЭС России» подлежит продаже в соответствии с действующим законодательством гражданам РФ за приватизационные чеки. Соотношение голосов, принадлежащих Российской Федерации и указанным национальным-государственным, национально- и административно-территориальным образованиям на собраниях акционеров РАО «ЕЭС России», при этом остается неизменным.

Представители государства в совете директоров РАО «ЕЭС России» и его генеральный директор (президент) назначались Правительством РФ. Представители государства в совете директоров образовывали коллегию, представитель которой действовал от имени государства на собраниях акционеров.

Кроме того, РАО «ЕЭС России» должно было предоставлять Правительству РФ ежегодные отчеты о своей деятельности.

С момента создания компании основные активы холдинга РАО «ЕЭС России» были объединены в региональные вертикально интегрированные энергокомпании. 72 АО-энерго и АО-электростанции осуществляли производство, передачу по сетям и сбыт электроэнергии и тепла практически во всех субъектах РФ.

В РАО «ЕЭС России» использовалась такая форма управления участниками холдинга, как избрание представителей холдинговой компании в совет директоров участников холдинга. Порядок деятельности таких представителей был урегулирован специальным локальным актом — Порядком взаимодействия РАО «ЕЭС России» с хозяйственными обществами, акциями (долями) которых владеет РАО «ЕЭС России». На необходимость и возможность регулирования отношений с представителями холдинговой компании в органах управления холдинга указывают отдельные исследователи34.

При этом статус РАО «ЕЭС России» как холдинговой компании, контролирующей электростанции, межсистемные линии электропередачи, региональные энергоснабжающие компании, и акционерного общества «Центральное диспетчерское управление Единой энергетической системы России» критиковался как неизбежно создающей внутренние противоречия ее интересов при переходе к конкурентным отношениям в электроэнергетике. С целью повышения эффективности отрасли предлагалось разделить функции владельца генерирующих мощностей и оператора оптового рынка.

В 2003 г. в рамках Федерального закона от 26 марта 2003 г. № 35ФЗ «Об электроэнергетике» РАО «ЕЭС России» было разделено на конкурентные и монопольные сектора. Было создано 6 оптовых генерирующих компаний (ОГК) и единая Федеральная гидрогенерирующая компания, а также 14 территориальных генерирующих компаний (ТГК).

Все юридические лица должны были оплачивать часть электрической энергии по свободным рыночным ценам. Регулируемыми оставались только: сетевые услуги, сбытовая надбавка гарантирующего поставщика, услуги инфраструктуры рынка (системного оператора и администратора торговой системы).

С момента вступления в силу Закона «Об электроэнергетике» и до вступления в силу утвержденных Правительством правил оптового рынка (которое должно было состояться не ранее 1 июля 2005 г.) был установлен переходный период с целью отработки рыночных механизмов организации хозяйственных отношений в электроэнергетике и обеспечения последовательного перехода от существующей системы административной регуляции к формированию конкурентной среды.

Тарифное регулирование в переходный период осуществлялось в соответствии с действующим Федеральным законом «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» от 14 апреля 1995 г. №41-ФЗ, а в части, не Семенова А.С. О представителе акционера в совете директоров акционерного общества // Акционерное общество. Вопросы корпоративного управления. 2004. № 5 (12).

урегулированной этим законом, применялись положения Закона «Об электроэнергетике».

В переходный период было предусмотрено полное разделение потенциально конкурентных и естественно-монопольных видов деятельности в электроэнергетике. Последовательность перехода от вертикально-интегрированных компаний к раздельному осуществлению видов деятельности будет достигнута за счёт поэтапного процесса разделения.

Можно выделить следующие основные направления переходного периода:

• переход от вертикально-интегрированных энергокомпаний к разделению видов деятельности;

• введение на оптовом рынке системы, сочетающей свободное ценообразование и тарифное регулирование;

• завершение процесса формирования новых участников хозяйственных отношений в электроэнергетике;

• замена тарифного регулирования механизмами свободного ценообразования;

• ограничение прав собственников объектов электросетевого хозяйства;

• формирование механизмов, обеспечивающих в условиях конкуренции надежное энергоснабжение потребителей.

Переход от вертикально-интегрированных энергокомпаний к разделению видов деятельности подразумевал полное разделение потенциально конкурентных и естественно-монопольных видов деятельности в электроэнергетике в форме разделения, при котором права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.

До 1 января 2005 г. все виды деятельности в электроэнергетике были распределены между самостоятельными юридическими лицами, созданными путем реорганизации региональных АО-энерго, осуществляющими: генерацию, передачу, сбыт, диспетчеризацию, ремонтную деятельность, а также непрофильные виды деятельности.

С целью исключить злоупотребления ресурсами ранее действующей интегрированной структуры был установлен запрет на одновременное владение имуществом, используемым для осуществления естественно-монопольных и потенциально конкурентных видов деятельности.

Вместо прежней структуры холдинга с вертикальной интеграцией организационное единство должно было обеспечиваться за счет управляющей компании. Однако не всем компаниям энергетики запрещалось совмещать естественно-монопольную и конкурентную деятельность.

Исключением признавались те, компании, которые:

• функционируют в рамках изолированных энергосистем, при условии отсутствия или ограничения конкуренции;

• осуществляют деятельность по оперативно-диспетчерскому управлению и деятельность по передаче электроэнергии исключительно в целях удовлетворения собственных производственных нужд;

• территориальные сетевые компании, получившие статус гарантирующего поставщика.

В рамках введения на оптовом рынке системы, сочетающей свободное ценообразование и тарифное регулирование на переходный период устанавливалось, что реализация электроэнергии на оптовом рынке будет осуществляться как по регулируемым тарифам, так и по свободным ценам. Объемы электроэнергии, которые можно было реализовать по свободным ценам, определялись Правительством.

В рамках этапа по завершению процесса формирования новых участников хозяйственных отношений в электроэнергетике предусматривалось, что участие Российской Федерации в уставном капитале Организации по управлению единой национальной электрической сетью и Системном операторе, которые были созданы в качестве % дочерних обществ РАО «ЕЭС России», должно быть обеспечено в размере не менее, чем 52 %.

Замена тарифного регулирования механизмами свободного ценообразования предполагала введение механизма равновесных цен в рамках ценовых зон, в основе которого лежала система подачи поставщиками и покупателями ценовых заявок. В результате сопоставления поданных заявок определялась цена, по которой осуществляется купля-продажа электроэнергии, а также осуществляется оперативно-диспетчерское управление. Кроме того, предусматривался рынок прямых договоров, сущность которого состоит в реализации электроэнергии по ценам, определяемым сторонами (вне зависимости от определенной равновесной цены) на основе двусторонних договоров.

Тарифное регулирование в электроэнергетике сохранялось в части регулирования деятельности субъектов естественной монополии (к которым были отнесены Федеральная сетевая компания и Системный оператор). Государственное регулирование сохраняется по отношению к следующим объектам:

• регулирование цен (тарифов) на электрическую и тепловую энергию, поставляемую в условиях отсутствия конкуренции;

• регулирование цен (тарифов) на услуги по обеспечению системной надежности;

• регулирование цен (тарифов) на услуги администратора торговой • регулирование цен (тарифов) на тепловую энергию;

• регулирование платы за технологическое присоединение к электрическим сетям;

• регулирование сбытовых надбавок гарантирующих поставщиков.

При проявлении монопольных или олигопольных тенденций, требующих вмешательства государства в ценовую ситуацию на рынке, осуществлялось регулирование предельных (максимальных и (или) минимальных) уровней цен на электрическую энергию и цен (тарифов) на располагаемую генерирующую мощность.