«Правовая модель холдинга для России Москва Научный эксперт 2012 УДК 346.245+334.758.02 ББК 67.404+65.292 С 89 Сулакшин С.С., Буянова Е.Э., Кулаков В.В., Михайлов Н.И., Сазонова Е.С. С 89 Правовая модель холдинга для ...»

«Фирменное наименование участника холдинга может включать указание на принадлежность к холдингу.»;

2) абзацы восьмой и девятый считать, соответственно, абзацами девятым и десятым.

4. Внести в часть первую Налогового кодекса Российской Федерации (Собрание законодательства Российской Федерации,1998, № 31, ст. 3824; 1999, № 28, ст. 3487; 2003, № 22, ст. 2066; № 52, ст. 5037; 2004, № 31, ст. 3231; 2006, № 31, ст. 3436; 2007, № 1, ст. 28; 31; № 18, ст. 2118;

№ 22, ст. 2563, 2564; 2008, № 27, ст. 3126; № 27, ст. 3126; № 30, ст. 3616;

№ 48, ст. 5500, 5519; 2009, № 29, ст. 3632; № 30, ст. 3739; № 48, ст. 5711, 5731, 5733; № 51, ст. 6155; № 52, ст. 6450; 2010, № 11, ст. 1169; № 31, ст. 4198;

№ 32, ст. 4298; № 40, ст. 4969; № 45, ст. 5752; № 48, ст. 6247; № 49, ст. 6420; 2011, № 1, ст. 16; № 24, ст. 3357; № 27, ст. 3873; № 29, ст. 4291;

№ 30, ст. 4575, 4593; № 47, ст. 6611; № 48, ст. 6730; № 49, ст. 7014, 7070;

2012, № 14, ст. 1545) следующие изменения:

1) дополнить статью 25.2 пунктом 2.1 следующего содержания:

«Консолидированная группа налогоплательщиков может быть создана участниками зарегистрированного холдинга в соответствии с законодательством Российской Федерации о холдингах. Участники зарегистрированного холдинга должны соответствовать условиям, предусмотренным в пункте 3 настоящей статьи. Требования пункта 5 настоящей статьи на участников зарегистрированного холдинга не распространяются.»;

2) подпункт 1 пункта 1 статьи 20 после слов «более 20 процентов»

дополнить словами «, за исключением участия, предусмотренного федеральным законом о холдингах.»;

3) пункт 4 статьи 105.1 после слов «особенностями совершаемых сделок» дополнить словами «или в силу участия организации в зарегистрированном холдинге,».

5. Внести в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации (Собрание законодательства Российской Федерации, 2000, № 32, ст. 3340;

2002, № 22, ст. 2026; 2003, № 1, ст. 2, 6; № 28, ст. 2886; № 52, ст. 5030;

2004, № 27, ст. 2711; № 34, ст. 3520; 2005, № 1, ст. 30; № 24, ст. 2312; № 52, ст. 5581; 2006, № 31, ст. 3443; № 45, ст. 4627; 2007, № 1, ст. 39; № 21, ст. 2462;

№ 22, ст. 2563; 2564; № 31, ст. 3991, 3995; 4013; № 49, ст. 6045, 6071; № 50, ст. 6237; 6245; 2008, № 26 ст. 3022; № 27, ст. 3126; № 42 ст. 4697; № 48, ст. 5504, 5519; № 49, ст. 5723; № 52, ст. 6219; 2009, № 1, ст. 19, 22; № 11, ст. 1265; № 29, 3598, 3639; № 30, 3735, 3739; № 39, ст. 4534; № 44, ст. 5171;

№ 45, ст. 5271; № 48, ст. 5711, 5725, 5726, 5731, 5732, 5733, 5734, 5737; № 51, ст. 6153; № 51, ст. 6155; № 52, ст. 6444; 6450, 6455; 2010, № 1, ст. 4; № 15, ст. 1737, 1746; № 19, ст. 2291; № 25, ст. 3070; № 31, ст. 4186, 4198; № 32, ст. 4298; № 40, ст. 4969; № 45, ст. 5750, 5756; № 48, ст. 6247, 6250; № 49, ст. 6409; 2011, № 1, ст. 7; № 27, ст. 3881; № 30, ст. 4575, 4583, 4587, 4593;

№ 45, ст. 6335; № 48, ст. 6729, 6731; № 49, ст. 7014, 7015, 7016,7017; № 50, ст. 7359) следующие изменения:

1) дополнить пункт 3 статьи 149 подпунктами 35 и 36 следующего содержания:

«35) передача денежных средств, перечисляемых холдинговой компании иными участниками холдинга из прибыли, оставшейся в их распоряжении после уплаты налога на прибыль организаций, при условии, что они расходуются по утвержденной смете для осуществления централизованных функций по управлению всеми иными участниками холдинга, а также для формирования централизованных финансовых фондов (резервов);

36) передача денежных средств, перечисляемых холдинговой компанией иным участникам холдинга из централизованных финансовых фондов (резервов), сформированных за счет прибыли, оставшейся в распоряжении организации после уплаты налога на прибыль организаций, в качестве вторичного перераспределения прибыли для расходования по целевому назначению.»;

2) в подпункте 14 пункта 1 статьи 251:

дополнить новым абзацем пятым следующего содержания:

«в виде средств, выделяемых холдинговой компанией иным участникам холдинга;»;

абзацы с пятого по двадцатый считать, соответственно, абзацами с шестого по двадцать первый;

3) дополнить статью 270 пунктом 48.15 следующего содержания:

«48.15) расходы холдинговой компании по осуществлению централизованных функций по управлению холдингом, а также расходы из средств централизованных финансовых фондов (резервов);»;

4) в пункте 3 статьи 284:

абзац первый подпункта 1 изложить в следующей редакции:

«1) 0 процентов — по доходам, полученным российскими организациями в виде дивидендов при условии, что на день принятия решения о выплате дивидендов получающая дивиденды организация является холдинговой компанией, а выплачивающая дивиденды организация является участником холдинга.»;

абзац третий подпункта 3 изложить в следующей редакции: «Для подтверждения права на применение налоговой ставки, установленной подпунктом 1 настоящего пункта, налогоплательщики обязаны предоставить в налоговые органы свидетельство о государственной регистрации холдинга, выписки из лицевого счета (счетов) в системе ведения реестра акционеров (участников), выписки по счету (счетам) «депо», иные документы, содержащие сведения о дате (датах) приобретения (получения) права собственности на вклад (долю) в уставном капитале выплачивающей дивиденды организации.»;

абзац четвертый подпункта 3 исключить;

5) внести в пункт 1 статьи 333.33 следующие изменения: дополнить подпунктом 1.1 следующего содержания:

«1.1) за государственную регистрацию создания холдинга — рублей;»;

дополнить подпунктом 3.1 следующего содержания:

«3.1) за государственную регистрацию изменений в сведения о холдинге, содержащиеся в государственном реестре холдингов, а также за государственную регистрацию прекращения холдинга — 20 процентов размера государственной пошлины, установленного подпунктом 1. настоящего пункта;».

6. Пункт 1 статьи 5 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (Собрание законодательства Российской Федерации, 2001, № 33, ст. 3431; 2003, № 26, ст. 2565; № 50, ст. 4855; № 52, ст. 5037; 2004, № 45, ст. 4377; 2005, № 27, ст. 2722; 2007, № 7, ст. 834;

№ 30, ст. 3754; № 49, ст. 6079; 2008, № 18, ст. 1942; № 30, ст. 3616; 2009, № 1, ст. 19, 20 23; № 29, ст. 3642; № 52, ст. 6428; 2010, № 21, ст. 2526;

№ 31, ст. 4196; № 49, ст. 6409; № 52, ст. 7002; 2011, № 27, ст. 3880; № 30, ст. 4576; № 49, ст. 7061; 2012, № 14, ст. 1553) дополнить подпунктом «х»

следующего содержания:

«х) сведения об участии юридического лица в имущественном холдинге.».

7. Внести в Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, № 1, ст. 1; № 25, ст. 2956; 1999, № 22, ст. 2672; 2001, № 33, ст. 3423; 2002, № 12, ст. 1093; № 45, ст. 4436; 2003, № 9, ст. 805; 2004, № 11, ст. 913; № 15, ст. 1343; № 49, ст. 4852; 2005, № 1, ст. 18; 2006, № 1, ст. 5, 19;

№ 2, ст. 172; № 31, ст. 3437, 3445, 3454; № 52, ст. 5497; 2007, № 7, ст. 834;

№ 31, ст. 4016; № 49, ст. 6079; 2008, № 18, ст. 1941; 2009, № 1, ст. 23; № 19, ст. 2279; № 23, ст. 2770; № 29, ст. 3642; № 52, ст. 6428; 2010, № 41, ст. 5193;

№ 45, ст. 5757; 2011, № 1, ст. 13, 21; № 30, ст. 4576; № 48, ст. 6728; № 49, ст. 7024; № 50, ст. 7357) следующие изменения:

1) в абзаце втором пункта 3 статьи 3 слова «в случае, если они использовали указанные право и (или) возможность в целях совершения обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность (банкротство) общества» заменить словами «при наличии вины»;

2) в пункте 3 статьи 6:

в первом предложении абзаца второго заменить слово «солидарно»

на слово «субсидиарно»;

во втором предложении абзаца второго слова «в случае, когда основное общество (товарищество) использовало указанные право и (или) возможность в целях совершения дочерним обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность (банкротство) дочернего общества» заменить словами «при наличии вины»;

в абзаце четвертом второе предложение исключить;

3) внести в пункт 3 статьи 11 следующие изменения:

дополнить новым абзацем одиннадцатым следующего содержания:

«сведения об участии в имущественном холдинге;»;

абзацы с одиннадцатого по четырнадцатый считать, соответственно, абзацами с двенадцатого по пятнадцатый;

изложить подпункт 18 пункта 1 в следующей редакции:

«18) принятие решения об участии в ассоциациях, холдингах и иных объединениях коммерческих организаций (включая вопросы заключения, изменения и расторжения договоров об участии в таких объединениях и порядке взаимодействия в них, установления размеров отчислений в пользу холдинговой компании);»;

абзац первый пункта 2 после слов «исполнительному органу общества» дополнить словами «, за исключением вопроса об изменении договора об участии общества в холдингах в случае включения в состав холдинга нового участника (участников) либо выхода участника (участников) из состава холдинга, который может быть передан на решение исполнительному органу общества, если это предусмотрено уставом общества и договором об участии общества в холдинге.»;

дополнить пункт 2 абзацем третьим следующего содержания:

«Вопрос об изменении договора об участии общества в холдинге в случае включения в состав холдинга нового участника (участников) либо выхода участника (участников) из состава холдинга, если это предусмотрено уставом общества и договором об участии общества в холдинге, может быть передан на решение совету директоров (наблюдательному совету) общества.»;

5) в пункте 4 статьи 49 цифру «17» заменить на цифры «17–18»;

6) пункт 1 статьи 75 дополнить абзацем четвертым следующего содержания:

«принятия общим собранием акционеров решения об участии общества в холдинге.»;

7) дополнить пункт 2 статьи 81 абзацем восьмым следующего содержания:

«к сделкам между участниками холдинга.».

8. Внести в Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» (Собрание законодательства Российской Федерации, 1998, № 7, ст. 785; № 28, ст. 3261; 1999, № 1, ст. 2; 2002, № 12, ст. 1093;

2005, № 1, ст. 18; 2006, № 31, ст. 3437; № 52, ст. 5497; 2008, № 18, ст. 1941;

2008, № 52, ст. 6227; 2009, № 1, ст. 20; № 29, ст. 3642; № 31, ст. 3923; № 52, ст. 6428; 2010, № 31, ст. 4196; 2011, № 1, ст. 13, 21; № 29, ст. 4291; № 30, ст. 4576; № 50, ст. 7347) следующие изменения:

1) в абзаце втором пункта 3 статьи 6 слово «солидарно» заменить на слово «субсидиарно»;

2) внести в пункт 2 статьи 12 следующие изменения:

дополнить новым абзацем одиннадцатым следующего содержания:

«сведения об участии в имущественном холдинге;»;

абзацы одиннадцатый и двенадцатый считать, соответственно, абзацами двенадцатым и тринадцатым;

3) дополнить пункт 2 статьи 28 новым абзацем третьим следующего содержания:

«Общее собрание участников общества – участника холдинга вправе принять решение об установлении размера отчислений в пользу холдинговой компании квалифицированным большинством голосов»;

4) подпункт 1 пункта 2 статьи 33 изложить в следующей редакции:

«1) определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях, холдингах и других объединениях коммерческих организаций (включая вопросы заключения, изменения и расторжения договоров об участии в таких объединениях и порядке взаимодействия в них);»;

5) в абзаце первом пункта 8 статьи 37 слова «подпункте 2» заменить на «подпунктах 1 и 2»;

6) абзац третий пункта 6 статьи 45 дополнить словами «а также к сделкам между участниками холдинга».

9. Внести в Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (Собрание законодательства Российской Федерации, 2006, № 31, ст. 3434; 2007, № 49, ст. 6079; 2008, № 18, ст. 1941; № 27, ст. 3126; № 45, ст. 5141; 2009, № 29, ст. 3601, 3610; № 52, ст. 6450, 6455;

2010, № 15, ст. 1736; № 19, ст. 2291; № 49, ст. 6409; 2011, № 10 ст. 1281; № 27, ст. 3873, 3880; № 29, ст. 4291; № 48, ст. 6728; № 50, ст. 7343) следующие изменения:

дополнить часть 1 статьи 9 пунктом 10 следующего содержания:

«10) лица, являющиеся участниками одного и того же холдинга;»;

2) дополнить статьей 27.1 следующего содержания:

«Статья 27.1. Согласование с антимонопольным органом создания имущественного холдинга, заключения договора о создании холдинга, вхождения в состав холдинга нового участника С предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются следующие действия:

1) создание имущественного холдинга;

2) заключение договора о создании холдинга;

3) вхождение в состав имущественного холдинга нового участника;

4) изменение договора о создании холдинга в связи с вхождением в его состав нового участника.».

к проекту федерального закона «О холдингах»

На современном этапе развития рыночных отношений в России процессы интеграции хозяйствующих субъектов, происходящие на рынке, приобретают все более широкомасштабный характер. Стремление к объединению в целях достижения большей прибыли и устойчивости является объективной причиной появления крупных предпринимательских объединений.

Закрепленная в Конституции Российской Федерации свобода экономической деятельности (часть 1 статьи 34), признанное многообразие и установленная защита всех форм собственности (часть 2 статьи 8) гарантируют предпринимателям свободный выбор разновидности интеграции.

Крупные интегрированные структуры формируются повсеместно, несмотря на существенные региональные различия условий хозяйствования и мотиваций к объединению. Они играют весьма значительную роль в экономиках развитых стран. В том или ином виде такая организация предпринимательской деятельности характерна и для России.

Концентрация производства и капитала интегрирует в рамках структуры холдингов большое количество юридических лиц, объединенных единой стратегией и решающих общие задачи, что способствует повышению эффективности осуществляемой в рамках холдинга предпринимательской деятельности за счет приобретения в результате интеграции отдельных конкурентных преимуществ. Такое объединение капиталов позволяет аккумулировать значительные средства, которые по размеру сравнимы с бюджетами средних европейских государств.

При этом крупные холдинги обеспечивают эффективное управление огромными производственными, финансовыми и иными ресурсами, которые консолидируются и распределяются в соответствии со стратегией холдинга по тем направлениям, которые обеспечивают получение дополнительной экономической выгоды от совместной деятельности и достижение синергетического эффекта.

Однако, несмотря на то, что холдинги стали объективной реальностью, современного механизма по успешному включению холдингов в правовое пространство так и не было создано. Отсутствие правового регулирования порождает значительное количество проблем во взаимоотношениях существующих холдингов с органами власти и управления (например, при осуществлении государственного контроля и надзора), во взаимоотношениях участников холдинга с головной организацией и т. д. А наличие таких проблем, в свою очередь, не позволяет максимально использовать потенциал холдингов для решения задач государства и общества.

Цели Федерального закона «О холдингах»: создание условий для повышения устойчивой, эффективной деятельности холдингов, защита прав и законных интересов участников гражданского оборота, вступающих в отношения с участниками холдингов, и регулирование интеграционных процессов хозяйствующих субъектов в рамках холдингов.

Для реализации этих целей необходимо обеспечить возможность повышения конкурентоспособности российских холдингов на внутреннем и внешнем рынках, устранить имеющиеся в действующем законодательстве барьеры, препятствующие их эффективной работе, упрочить и упорядочить имущественную основу их производственнохозяйственной деятельности, привести организационную, правовую и управленческую структуру холдингов в соответствие с современными условиями функционирования российской экономики в целом. Эти задачи и решаются в законопроекте.

Предмет регулирования и сфера действия Федерального закона «О холдингах»: основания и порядок создания и прекращения холдингов, порядок государственной регистрации холдингов, особенности управления в холдингах, имущественных отношений внутри холдингов, а также взаимоотношений холдингов и органов государственной власти.

В законопроекте устанавливаются единые подходы к регулированию холдингов, упорядочивающие существующую практику. Однако в связи с тем, что в банковской сфере уже сложилась специфика правового регулирования холдингов и абсолютная унификация норм в таких случаях не была бы эффективна, в законопроекте сделана отсылка к существующему законодательству, позволившая оставить банковские холдинги за рамками сферы его действия.

Законодательство о холдингах в настоящее время достаточно фрагментарно. В связи с тем, что холдинги представляют собой объединения хозяйственных обществ, предполагающие возможность влияния на предпринимательскую деятельность их участников со стороны головной организации (холдинговой компании), отношения, при этом возникающие, имеют гражданско-правовую природу. Однако, за исключением узкоспециализированных норм, относящихся к разным отраслям законодательства — приватизационного и банковского, а также статей 105–106 Гражданского кодекса Российской Федерации, понятие и статус холдингов остаются неурегулированными практически полностью.

Целью создания холдингов как предпринимательских объединений является осуществление согласованной деятельности, направленной на систематическое извлечение прибыли. В законопроекте закрепляется сущность такой разновидности предпринимательских объединений.

Она заключается в возможности одного хозяйственного общества (холдинговой компании — участника холдинга) определять решения, принимаемые другими хозяйственными обществами, входящими в холдинг (иными участниками холдинга), при наличии законных на то оснований.

Следует отметить имеющиеся плюсы холдингов по сравнению с урегулированной в настоящее время в законодательстве конструкцией юридического лица со множественностью филиалов. Дело в том, что холдинги предоставляют возможность объединить вокруг одного субъекта организации различной производственно-хозяйственной направленности, что позволяет создавать единые технологические цепочки, обеспечивать слияние финансового и промышленного капиталов (в случае, например, включения банков в состав холдингов), что невозможно в случае создания филиала, предмет и цели деятельности которого не могут быть шире, чем у основного юридического лица.

В случае же одинаковой сферы деятельности холдинговой компании и подчиненного ей юридического лица при создании холдинга не требуется организовывать трудоемкий процесс по ликвидации организации с целью последующего превращения в филиал. Кроме того, при необходимости реструктуризации холдинга, возникшего в силу преобладающего участия в уставном капитале, акции дочерних компаний достаточно легко продаются.

В соответствии с законопроектом холдинги создаются как на добровольной (договорной) основе, так и посредством установления отношений экономической зависимости холдинговой компании над другими участниками холдинга. В любом случае, согласно законопроекту холдинг представляет собой объединение вертикального типа, состоящее из формально самостоятельных юридических лиц, действующее на основе принципов целостности и централизма, осуществляющее согласованную политику, направленную на достижение целей холдинга в целом.

В предпринимательских отношениях холдинг обладает частичной (неполной) правосубъектностью, т. е., не обладая статусом юридического лица, при определенных условиях холдинг вправе выступать в качестве субъекта налоговых и антимонопольных отношений.

Законопроект носит комплексный характер, сочетая в себе частноправовые и публично-правовые методы регулирования.

В законопроекте выделяются два вида холдинга — имущественный и договорный. Имущественный холдинг создается путем приобретения холдинговой компанией пакетов голосующих акций акционерных обществ и (или) долей уставного капитала обществ с ограниченной ответственностью и (или) обществ с дополнительной ответственностью, обеспечивающих преобладающее участие холдинговой компании в уставном капитале иного участника холдинга. Договорный же холдинг создается путем заключения договора о создании холдинга, в соответствии с которым холдинговая компания приобретает право определять решения иных участников холдинга. Кроме того, согласно законопроекту возможно создание холдинга по иным, не противоречащим законодательству Российской Федерации, основаниям, в силу которых холдинговая компания приобретает право определять решения иного участника холдинга.

Как предусматривается в законопроекте, холдинги могут создаваться в форме зарегистрированного и фактического холдингов. Зарегистрированными холдингами являются те, которые прошли процедуру государственной регистрации, т. е. в отношении которых принято решение о государственной регистрации и внесена соответствующая запись в государственный реестр холдингов. К фактическим холдингам относятся все остальные. Имущественные и договорные холдинги могут быть как фактическими, так и зарегистрированными. Холдинги по иным основаниям не подлежат государственной регистрации и являются фактическими. Такое разделение в законопроекте устанавливается для защиты прав и законных интересов участников гражданского оборота с тем, чтобы холдинговая компания и иные участники холдинга несли ответственность, предусмотренную в законопроекте, за свои действия перед кредиторами и иными заинтересованными лицами даже в тех случаях, когда холдинг действует фактически и не зарегистрирован в соответствующем органе. В таких случаях по заявлению любого заинтересованного лица признание холдинга осуществляется арбитражным судом в порядке особого производства (установление факта, имеющего юридическое значение) или в исковом порядке. При этом холдинг считается возникшим с момента наступления оснований для его возникновения, независимо от момента вступления в законную силу решения арбитражного суда о признании холдинга.

В соответствии с действующим законодательством прототипом имущественного холдинга можно назвать отношения между головной организацией и дочерними (зависимыми) обществами, основы регулирования которых заложены в статьях 105-106 Гражданского кодекса Российской Федерации, а договорного холдинга — простое товарищество, основы регулирования которого заложены в статье 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации. Однако данные институты не могут полностью регламентировать интеграционные процессы, присущие хозяйствующим субъектам, в связи с чем законопроект вводит соответствующие экономическим реалиям институты имущественного и договорного холдинга и в зависимости от вида холдинга устанавливает правовое регулирование деятельности таких структур.

В имущественном холдинге его участниками (помимо холдинговой компании) являются дочерние общества. Наличие дочерних обществ в холдинге является важным фактором в конкурентной борьбе, поскольку он во многом определяет организационные возможности предприятия и его финансовый потенциал.

В договорном холдинге участниками могут быть любые хозяйственные общества.

В соответствии с законопроектом холдинговая компания может выступать в качестве иного участника не более чем одного зарегистрированного холдинга. Иные участники холдинга могут участвовать в нескольких зарегистрированных холдингах только в качестве холдинговой компании. Введение таких норм необходимо для исключения на практике случаев, когда участник холдинга входит в состав одновременно нескольких холдингов и, следовательно, должен выполнять указания различных холдинговых компаний, которые могут вступать друг с другом в противоречие. Участие в фактических холдингах количественно не ограничивается.

В качестве исключения разрешается участие холдинговой компании и иных участников холдинга в нескольких зарегистрированных холдингах в качестве холдинговой компании — такое участие представляется возможным, так как холдинговая компания не подчиняется иным участникам холдинга, и, следовательно, коллизии при выполнении указаний невозможны. Данная норма обеспечивает также и то, что структура имущественного холдинга не ограничивается двумя уровнями (первый уровень — холдинговая компания, второй уровень — иной участник холдинга), а предоставляет возможности для создания третьего (и последующих) уровней, когда участник холдинга (второй уровень) выступает в качестве холдинговой компании в структуре другого холдинга.

При этом участники третьего уровня холдинга становятся «внучками»

для холдинговой компании первого уровня.

Для имущественного и договорного холдинга устанавливаются перечни документов, которые необходимы для создания холдинга, а в случае создания договорного холдинга определяются также существенные условия договора. Законопроект предусматривает, что при создании имущественного холдинга требуется составление организационного договора, регламентирующего порядок взаимодействия участников холдинга, осуществления холдинговой компанией полномочий по управлению холдингом, условия и порядок привлечения холдинговой компании к ответственности за осуществление полномочий по управлению холдингом. Данная норма призвана установить правовые рамки взаимодействия участников холдинга. Для государственной регистрации создания имущественного холдинга заключение организационного договора обязательно. Кроме того, создание имущественного холдинга подлежит согласованию с антимонопольным органом.

Договор о создании холдинга заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами договора (холдинговой компанией и иными участниками холдинга). Заключение договора о создании холдинга подлежит согласованию с антимонопольным органом. В законопроекте устанавливается закрытый перечень существенных условий договора о создании холдинга. Устанавливается, что договор о создании холдинга должен содержать наименование холдинга, цель создания холдинга, а также перечень вопросов, по которым холдинговая компания вправе давать обязательные указания иным участникам холдинга. Включение каких-либо иных условий в качестве существенных представляется нецелесообразным, поскольку может послужить препятствием (излишним административным барьером) для последующей возможной государственной регистрации, так как отсутствие в договоре существенных условий повлечет за собой отказ в государственной регистрации договорного холдинга. Создание договорного холдинга возможно только при избрании не менее пятидесяти процентов количественных составов советов директоров (наблюдательных советов), либо в случае их отсутствия — коллегиальных исполнительных органов иных участников холдингов по предложению холдинговой компании.

Договор о создании холдинга по своей правовой природе близок к договору простого товарищества, поэтому в законопроекте устанавливается, что к отношениям, возникшим из договора о создании холдинга и неурегулированным законопроектом, применяются правила о договоре простого товарищества, установленные Гражданским кодексом Российской Федерации.

Законопроектом вводится запрет на использование наименования «холдинг» и «холдинговая компания» за рамками сферы действия законопроекта. Необходимость введения такой нормы вызвана тем, что в настоящее время многие компании используют в своем наименовании термин «холдинг» и производные от него, что может ввести в заблуждение их контрагентов или кредиторов. Принятие же законопроекта призвано упорядочить такое использование и предоставить дополнительную защиту участникам гражданского оборота, взаимодействующим с холдингами, поскольку в соответствии с законопроектом холдинговая компания несет субсидиарную ответственность за деятельность участников холдинга. В связи с этим, уставы юридических лиц, использующих в своем наименовании понятие «холдинг» и производные от него, но не зарегистрированные в качестве холдинга в соответствии с законопроектом, в течение одного года в этой части должны быть изменены.

В законопроекте установлен закрытый перечень оснований прекращения холдингов.

Основания прекращения различаются в зависимости от вида холдинга (договорный или имущественный). Так, договорный холдинг может быть прекращен по следующим основаниям:

• вступление в законную силу решения суда о признании недействительным договора о создании холдинга или о расторжении договора о создании холдинга;

• принятие участниками договорного холдинга решения о расторжении договора;

• истечение срока действия договора о создании холдинга, если он не продлен участниками холдинга;

• выход холдинговой компании и (или) всех иных участников договорного холдинга.

Имущественный холдинг прекращается в случае прекращения по любому основанию преобладающего участия холдинговой компании в уставном капитале иных участников холдинга.

Законопроект выделяет также основания прекращения, общие для имущественного и договорного холдинга. К ним относятся:

• вступление в законную силу решения суда, которым установлены неоднократные либо грубые нарушения законопроекта;

• реорганизации или ликвидации холдинговой компании или преобразования в хозяйственные товарищества либо производственные кооперативы или ликвидации всех иных участников.

В отдельной главе законопроекта регламентируется государственная регистрация холдинга. В ней рассматривается общий порядок государственной регистрации холдинга, порядок предоставления содержащихся в государственном реестре холдингов сведений и документов, а также процедурные вопросы, связанные с регистрацией холдинга, применяемые на следующих стадиях:

• при создании холдинга;

• при внесении изменений в сведения о холдинге, содержащиеся в государственном реестре холдингов;

• при прекращении холдинга.

Государственная регистрация холдингов является новеллой и действующим законодательством не предусматривается. Она является добровольной, и при отсутствии желания у участников холдинга его регистрировать он функционирует как фактический. Однако отсутствие государственной регистрации не освобождает холдинговую компанию от ответственности за дачу обязательных указаний, поскольку возможно признание холдинга в судебном порядке и применение к холдинговой компании норм законопроекта, касающихся ответственности. При этом фактический холдинг не получает государственной поддержки, предусмотренной в законопроекте, а также не может быть признан консолидированным налогоплательщиком, применять трансфертные цены и безвозмездно передавать имущество между своими участниками.

Холдинг может быть зарегистрирован только по истечении одного года после своего создания. Данная норма законопроекта направлена на обеспечение устойчивости холдинговых отношений с тем, чтобы исключить формирование холдингов-«однодневок», создающихся исключительно для получения выгод и преимуществ, предусмотренных законопроектом для зарегистрированных холдингов. С момента создания и вплоть до истечения одного года и прохождения государственной регистрации холдинг считается фактическим.

Законопроект устанавливает, что государственная регистрация производится по принципу «одного окна», т. е. все необходимые документы представляются в федеральный регистрирующий орган (Федеральная налоговая служба). Такой порядок государственной регистрации кажется наиболее приемлемым, поскольку участники холдинга могут находиться в разных субъектах Российской Федерации, а, следовательно, и состоять на учете в разных регистрирующих органах. Регистрация холдинга предусматривает необходимость взаимодействия между федеральным регистрирующим органом и регистрирующими органами участников холдинга, поскольку для вступления юридического лица в имущественный холдинг необходимо внести соответствующие изменения в единый государственный реестр юридических лиц (установление холдинговых отношений в имущественном холдинге, как более устойчивом, требует внесения соответствующей записи в уставы участников холдинга для обеспечения прав и законных интересов участников гражданского оборота).

Отказ в государственной регистрации холдинга допускается в случаях непредставления определенных законопроектом и необходимых для государственной регистрации холдинга документов, представления документов в ненадлежащий орган. Отказ в государственной регистрации холдинга по другим основаниям, а также по мотивам нецелесообразности не допускается. Информация о регистрации холдинга обнародуется через органы печати, публикующие информацию о государственной регистрации юридических лиц.

Управление холдингами строится на принципах целостности и централизма. Рассмотрение холдинга в качестве множественности лиц (в соответствии с принципом целостности холдинга) находит выражение в проведении согласованной политики в рамках холдинга (через холдинговую компанию проводится единая финансовая, инвестиционная, производственно-хозяйственная, научно-техническая, кадровая, социальная и иная политика). Общая производственная, инвестиционная и сбытовая политика создает возможность диверсификации производства, использования результатов НИР на производстве, позволяет привлекать квалифицированный управленческий, научный, производственный персонал, что в целом предоставляет преимущества в конкурентной борьбе и способствует повышению конкурентоспособности отечественных производителей-холдингов как на внутренних, так и на внешних рынках.

Принцип централизма в рамках холдинга выражается в разделении функций стратегического и оперативного планирования между холдинговой компанией и иными участниками холдинга, в осуществлении холдинговой компанией контроля за соблюдением установленных условий деятельности, в установлении отчислений, производимых участниками холдинга в пользу холдинговой компании и др.

В законопроекте предусматривается открытый перечень прав холдинговой компании: проведение единой политики в рамках холдинга, организация финансовых потоков, осуществление планирования, проведение проверок деятельности иных участников холдинга, составление консолидированной финансовой отчетности и др.

Осуществление функций единоличного исполнительного органа холдинговая компания может передать управляющей компании или управляющему. В этом случае управляющая компания или управляющий будет исполнять обязанности, которые возлагаются на холдинговую компанию (в рамках полномочий единоличного исполнительного органа). Ответственность за действия (бездействие) управляющей компании (управляющего) несет холдинговая компания.

В связи с тем, что холдинг не обладает правоспособностью юридического лица, он не имеет права заключать от своего имени какие-либо сделки и не несет ответственности по сделкам участников холдинга.

По таким сделкам ответственность участники холдинга несут самостоятельно либо субсидиарно с холдинговой компанией в случаях, когда такая сделка заключается во исполнение ее указаний. При этом в законопроекте предусмотрено изменение принципа ответственности основного общества по обязательствам дочернего: ответственность основного общества наступает только в том случае, если у дочернего не хватает средств для исполнения сделки, т. е. вводится субсидиарная, а не солидарная ответственность. Установленная в настоящее время широкая (солидарная) ответственность основного общества по сделкам дочернего общества, заключенным во исполнение указания основного общества, приводит к тому, что основное общество несет ответственность в том случае, когда у дочернего общества вполне достаточно собственных средств для исполнения сделки. Поэтому с целью защиты прав и законных интересов участников гражданского оборота устанавливается субсидиарная ответственность холдинговой компании по обязательствам иных участников холдинга, т. е. основное общество привлекается к ответственности только в том случае, если у дочернего не хватает средств для исполнения своих обязательств по сделке. Данная норма позволит защитить как холдинговую компанию от злоупотреблений со стороны иных участников холдинга, так и интересы третьих лиц (например, кредиторов).

Как известно, Россия является страной, где акционерный капитал отличается высокой степенью концентрации и открытые акционерные общества контролируются либо одним, либо узкой группой акционеров. Реализация права акционеров на управление и контроль требует разработки системы ограничений, направленных на недопущение злоупотреблений данным правом, применяемых прежде всего в рамках механизмов привлечения к ответственности за соответствующие правонарушения.

В действующем законодательстве установлено право акционеров (участников) дочернего общества требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если это повлечет за собой несостоятельность (банкротство) общества (пункт 3 статьи 105 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункт 3 статьи 6 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», пункт 3 статьи 6 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Однако, в отличие от Гражданского кодекса Российской Федерации и Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», Закон «Об акционерных обществах» определяет, что убытки считаются причиненными по вине основного общества только при наличии в его действиях вины в форме умысла. Такая конкретизация осложняет механизм привлечения к ответственности, т. е. препятствует применению данной нормы на практике. Доказать требуется не только причинно-следственную связь между действиями основного общества и наступившим банкротством, но и то обстоятельство, что лица, действующие от имени основного общества, заведомо знали о том, что их действия неизбежно приведут к банкротству общества. В связи с этим в законопроекте предлагается принять такую редакцию указанной нормы Закона «Об акционерных обществах», которая будет аналогична норме Гражданского кодекса Российской Федерации.

Холдинговая компания определяет решения, принимаемые иными участниками холдинга, путем обеспечения принятия органами управления иных участников холдинга определенных решений либо путем дачи органам управления иных участников холдинга обязательных для исполнения указаний на основе принципов централизма и целостности холдинга.

В имущественном холдинге право холдинговой компании определять решения реализуется посредством голосования на общем собрании акционеров (участников) иного участника холдинга. При этом от имени холдинговой компании действуют ее представители на общем собрании акционеров (участников) и в совете директоров (наблюдательном совете) иного участника холдинга. В случае отсутствия совета директоров (наблюдательного совета) в ином участнике холдинга, представитель холдинговой компании действует в коллегиальном исполнительном органе иного участника.

В договорном холдинге единоличный исполнительный орган холдинговой компании или иное лицо, действующее на основании доверенности, выданной от имени холдинговой компании, дает обязательные указания, адресованные непосредственно членам совета директоров (наблюдательного совета) или единоличному исполнительному органу иного участника холдинга, по вопросам, предусмотренным в договоре о создании холдинга. В случае отсутствия совета директоров (наблюдательного совета) в ином участнике холдинга обязательные указания холдинговой компании даются коллегиальному исполнительному органу иного участника.

В законопроекте ограничивается возможность перекрестного владения акциями (долями участия) холдинговой компании в холдинге.

Участник холдинга, приобретая акции (доли участия) холдинговой компании, в дальнейшем голосует ими на общем собрании акционеров (участников), что в силу противоречивости интересов участника холдинга и холдинговой компании негативно сказывается на деятельности холдинга, порождает недостаточную управляемость внутри него и неэффективность его деятельности. В связи с этим в законопроекте устанавливается предельное количество акций (долей участия) холдинговой компании (10% — по аналогии с установленным в статье 72 Закона «Об акционерных обществах» ограничениями по количеству собственных акций, которые могут быть приобретены обществом), которыми могут владеть участники холдинга в совокупности. Если холдинговая компания является обществом с ограниченной или дополнительной ответственностью, то допустимая доля также составляет не более 10% от общего размера уставного капитала холдинговой компании.

Законопроект устанавливает особенности правового режима совершения сделок с заинтересованностью между участниками холдинга (смягчающие требования, определенные действующим законодательством по отношению к обычной процедуре совершения таких сделок), которые позволят уменьшить непроизводительные расходы компаний, связанные с корпоративным управлением.

Законопроектом предусматриваются меры по государственной поддержке зарегистрированных холдингов, а также устанавливается возможность применения для участников холдинга при расчетах между собой цен на товары (работы, услуги), которые отличаются от объективно сформированных при совершении сделок рыночных цен (трансфертных цен).

При этом финансово-хозяйственная деятельность холдингов подлежит контролю со стороны уполномоченных органов государственной власти, в том числе и контролю за применением участниками холдинга трансфертных цен.

Кроме того, законопроектом устанавливаются особенности использования имущества участников зарегистрированного холдинга.

Закрепляется возможность безвозмездной передачи имущества между участниками таких холдингов.

В законопроекте также закрепляется возможность признания участников зарегистрированного холдинга в качестве консолидированной группы налогоплательщиков, признание всех операций внутри холдинга внутренним оборотом холдинга, возможность составления в холдинге консолидированной финансовой отчетности (что требует расширения сферы действия соответствующих федеральных законов) и устанавливается принцип, согласно которому в целях налогообложения доходов отдельные хозяйственные общества рассматриваются в качестве единого целого (по аналогии с «унитарным принципом» в США).

В процессе реализации норм законопроекта следует исходить из возможности широкого использования в правовом регулировании создания, деятельности и прекращения холдингов норм многочисленных актов действующего законодательства, закрепляющих организационноправовые принципы функционирования субъектов предпринимательства в условиях рыночной экономики. Речь идет, прежде всего, о ГК РФ, НК РФ, а также о федеральных законах — Законе об АО, Законе об ООО и других законодательных актах. Однако в рамках комплексного подхода требуется внесение в них, а также в антимонопольное и налоговое законодательство, некоторых изменений с целью гармоничного сочетания содержащихся в различных отраслях законодательства норм права и исключения коллизий между нормами данных актов и нормами законопроекта. В связи с этим в заключительных и переходных положениях законопроекта содержатся нормы о соответствующих изменениях в законодательные акты.

При этом в связи с принятием данного Федерального закона ныне действующее Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утвержденное Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392, должно утратить свою силу, для чего в законопроекте дается соответствующая рекомендация Президенту Российской Федерации.

В результате принятия Федерального закона «О холдингах» будут закреплены базовые понятия и принципы, устранены правовые пробелы, противоречия между нормами гражданского, антимонопольного (конкурентного), налогового законодательства, регулирующими отношения с участием холдингов. Все это позволит снять имеющиеся в настоящее время ограничения на функционирование холдингов, что послужит благотворным импульсом для развития многих отраслей экономики.

В то же время, специальное регулирование обеспечит большую прозрачность деятельности холдингов и, соответственно, эффективность государственного контроля.

Проблемы создания и функционирования холдингов и идея принятия федерального закона «О холдингах» обсуждались на нескольких научных конференциях, а также являлась предметом исследования в ряде статей. Документы, входящие в пакет, рецензировались в экспертном сообществе Центра проблемного анализа и государственноуправленческого проектирования.

Кроме того, была осуществлена рассылка пакета документов (проекта федерального закона «О холдингах» и сопроводительных документов к нему) субъектам права законодательной инициативы, а также в рамках взаимодействия с Юридическим департаментом Торгово-промышленной палаты Российской Федерации – объединениям предпринимателей, фактически представляющих собой холдинги, с целью получения от них заключений на законопроект.

В результате рассылки были получены отзывы от коммерческих организаций — членов ТТП РФ, которые включали в себя как концептуальную оценку проекта федерального закона «О холдингах» в целом, оценку его отдельных положений, так и замечания, рекомендации и предложения по ним.

Анализ полученных отзывов показал необходимость дополнительной проверки законопроекта на встроенность в систему действующего законодательства. В результате в законопроект был внесен ряд дополнений, касающихся внесения изменений в некоторые федеральные законы (статья 28).

Отдельно стоит отметить обеспокоенность объединений предпринимателей относительно соответствия законопроекта «О холдингах»

проекту федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации», предусматривающего масштабные изменения гражданского законодательства.

Дополнительное исследование данного вопроса показывает, что законопроект «О холдингах» в целом вписывается в предусматриваемую указанным проектом систему гражданского законодательства, поскольку предмет его регулирования находится за рамками ГК РФ. Однако внесение изменений в ГК РФ в связи с принятием закона «О холдингах»

все же можно признать целесообразным для уточнения статуса и режима функционирования холдингов в гражданско-правовом пространстве (данные изменения предусмотрены законопроектом в статье 28).

Перечень актов федерального законодательства, подлежащих изменению и принятию в связи с принятием Федерального закона «О холдингах»

Изменению подлежат следующие акты федерального законодательства:

1. Часть первая Гражданского кодекса Российской Федерации (Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, № 9, ст. 773; № 34, ст. 4026; 1999, № 28, ст. 3471; № 51, ст. 6288; 2001, № 17, ст. 1644; № 21, ст. 2063; 2002, № 12, ст. 1093; № 48, ст. 4746, 4737; 2003, № 52, ст. 5034;

2004, № 27, ст. 2711; № 31, ст. 3233; 2005, № 1, ст. 18, 39, 43; № 27, ст. 2722;

№ 30, ст. 3120; 2006, № 2, ст. 171; № 3, ст. 282; № 23, ст. 2380; № 27, ст. 2881;

№ 31, ст. 3437; № 45, ст. 4627; № 50, ст. 5279; № 52, ст. 5497, 5498; 2007, № 7, ст. 834; № 49, ст. 6079; № 50, ст. 6246; 2008, № 20, ст. 2253; № 29, ст. 3418;

№ 30, ст. 3597, 3616; 2009, № 1, ст. 14, 19, 20, 23; № 7, ст. 775; № 26, ст. 3130;

№ 29, ст. 3582; № 52, ст. 6428; 2010, № 19, ст. 2291; № 31, ст. 4163; 2011, № 7, ст. 901; № 15, ст. 2038; № 49, ст. 7015, 7041; № 50, ст. 7335, 7347).

2. Часть вторая Гражданского кодекса Российской Федерации (Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, № 5, ст. 410; № 34, ст. 4025; 1997, № 43, ст. 4903; 1999, № 51, ст. 6288; 2002, № 48, ст. 4737;

2003, № 2, ст. 160, 167; № 13, ст. 1179; № 46, ст. 4434; № 52, ст. 5034; 2005, № 1, ст. 15, 45; № 13, ст. 1080; № 19, ст. 1752; № 30, ст. 3100; 2006, № 52, ст. 5497; 2007, № 1, ст. 39; № 5, ст. 558; № 17, ст. 1929; № 31, ст. 3993, 4015;

№ 41, ст. 4845; № 44, ст. 5282; № 45, ст. 5428; № 49, ст. 6048; № 50, ст. 6247;

2008, № 29, ст. 3418; № 52, ст. 6235; 2009, № 1, ст. 16; № 15, ст. 1778; № 29, ст. 3582; 2010, № 19, ст. 2291; № 31, ст. 4163; 2011, № 7, ст. 901; № 15, ст. 2038;

№ 49, ст. 7015, 7041; № 50, ст. 7335, 7347).

3. Часть четвертая Гражданского кодекса Российской Федерации (Собрание законодательства Российской Федерации, 2006, № 52, ст. 5496;

2008, № 45, ст. 5147; 2010, № 8, ст. 777; № 9, ст. 899; № 41, ст. 5188; 2011, № 50, ст. 7364).

4. Часть первая Налогового кодекса Российской Федерации (Собрание законодательства Российской Федерации, 1998, № 31, ст. 3824;

1999, № 28, ст. 3487; 2003, № 22, ст. 2066; № 52, ст. 5037; 2004, № 31, ст. 3231; 2006, № 31, ст. 3436; 2007, № 1, ст. 28; 31; № 18, ст. 2118;

№ 22, ст. 2563, 2564; 2008, № 27, ст. 3126; № 27, ст. 3126; № 30, ст. 3616;

№ 48, ст. 5500, 5519; 2009, № 29, ст. 3632; № 30, ст. 3739; № 48, ст. 5711, 5731, 5733; № 51, ст. 6155; № 52, ст. 6450; 2010, № 11, ст. 1169; № 31, ст. 4198;

№ 32, ст. 4298; № 40, ст. 4969; № 45, ст. 5752; № 48, ст. 6247; № 49, ст. 6420; 2011, № 1, ст. 16; № 24, ст. 3357; № 27, ст. 3873; № 29, ст. 4291;

№ 30, ст. 4575, 4593; № 47, ст. 6611; № 48, ст. 6730; № 49, ст. 7014, 7070;

2012, № 14, ст. 1545).

5. Часть вторая Налогового кодекса Российской Федерации (Собрание законодательства Российской Федерации, 2000, № 32, ст. 3340;

2002, № 22, ст. 2026; 2003, № 1, ст. 2, 6; № 28, ст. 2886; № 52, ст. 5030; 2004, № 27, ст. 2711; № 34, ст. 3520; 2005, № 1, ст. 30; № 24, ст. 2312; № 52, ст. 5581;

2006, № 31, ст. 3443; № 45, ст. 4627; 2007, № 1, ст. 39; № 21, ст. 2462; № 22, ст. 2563; 2564; № 31, ст. 3991, 3995; 4013; № 49, ст. 6045, 6071; № 50, ст. 6237;

6245; 2008, № 26 ст. 3022; № 27, ст. 3126; № 42 ст. 4697; № 48, ст. 5504, 5519; № 49, ст. 5723; № 52, ст. 6219; 2009, № 1, ст. 19, 22; № 11, ст. 1265; № 29, 3598, 3639; № 30, 3735, 3739; № 39, ст. 4534; № 44, ст. 5171; № 45, ст. 5271;

№ 48, ст. 5711, 5725, 5726, 5731, 5732, 5733, 5734, 5737; № 51, ст. 6153; № 51, ст. 6155; № 52, ст. 6444; 6450, 6455; 2010, № 1, ст. 4; № 15, ст. 1737, 1746;

№ 19, ст. 2291; № 25, ст. 3070; № 31, ст. 4186, 4198; № 32, ст. 4298; № 40, ст. 4969; № 45, ст. 5750, 5756; № 48, ст. 6247, 6250; № 49, ст. 6409; 2011, № 1, ст. 7; № 27, ст. 3881; № 30, ст. 4575, 4583, 4587, 4593; № 45, ст. 6335;

№ 48, ст. 6729, 6731; № 49, ст. 7014, 7015, 7016,7017; № 50, ст. 7359).

6. Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (Собрание законодательства Российской Федерации, 2001, № 33, ст. 3431; 2003, № 26, ст. 2565; № 50, ст. 4855; № 52, ст. 5037; 2004, № 45, ст. 4377; 2005, № 27, ст. 2722; 2007, № 7, ст. 834; № 30, ст. 3754;

№ 49, ст. 6079; 2008, № 18, ст. 1942; № 30, ст. 3616; 2009, № 1, ст. 19, 20 23;

№ 29, ст. 3642; № 52, ст. 6428; 2010, № 21, ст. 2526; № 31, ст. 4196; № 49, ст. 6409; № 52, ст. 7002; 2011, № 27, ст. 3880; № 30, ст. 4576; № 49, ст. 7061;

2012, № 14, ст. 1553).

7. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, № 1, ст. 1; № 25, ст. 2956; 1999, № 22, ст. 2672; 2001, № 33, ст. 3423;

2002, № 12, ст. 1093; № 45, ст. 4436; 2003, № 9, ст. 805; 2004, № 11, ст. 913;

№ 15, ст. 1343; № 49, ст. 4852; 2005, № 1, ст. 18; 2006, № 1, ст. 5, 19; № 2, ст. 172; № 31, ст. 3437, 3445, 3454; № 52, ст. 5497; 2007, № 7, ст. 834; № 31, ст. 4016; № 49, ст. 6079; 2008, № 18, ст. 1941; 2009, № 1, ст. 23; № 19, ст. 2279;

№ 23, ст. 2770; № 29, ст. 3642; № 52, ст. 6428; 2010, № 41, ст. 5193; № 45, ст. 5757; 2011, № 1, ст. 13, 21; № 30, ст. 4576; № 48, ст. 6728; № 49, ст. 7024;

№ 50, ст. 7357).

8. Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» (Собрание законодательства Российской Федерации, 1998, № 7, ст. 785; № 28, ст. 3261; 1999, № 1, ст. 2; 2002, № 12, ст. 1093; 2005, № 1, ст. 18; 2006, № 31, ст. 3437; № 52, ст. 5497; 2008, № 18, ст. 1941; 2008, № 52, ст. 6227; 2009, № 1, ст. 20; № 29, ст. 3642; № 31, ст. 3923; № 52, ст. 6428;

2010, № 31, ст. 4196; 2011, № 1, ст. 13, 21; № 29, ст. 4291; № 30, ст. 4576;

№ 50, ст. 7347).

9. Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (Собрание законодательства Российской Федерации, 2006, № 31, ст. 3434; 2007, № 49, ст. 6079; 2008, № 18, ст. 1941; № 27, ст. 3126;

№ 45, ст. 5141; 2009, № 29, ст. 3601, 3610; № 52, ст. 6450, 6455; 2010, № 15, ст. 1736; № 19, ст. 2291; № 49, ст. 6409; 2011, № 10 ст. 1281; № 27, ст. 3873, 3880; № 29, ст. 4291; № 48, ст. 6728; № 50, ст. 7343).

10. Постановление Правительства Российской Федерации от 30 июня 2004 г. № 331 «Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе» (Собрание законодательства Российской Федерации, 2004, № 31, ст. 3259; 2006, № 45, ст. 4706; № 49, ст. 5223; 2007, № 7, ст. 903;

2008, № 13, ст. 1316; № 44, ст. 5089; № 46, ст. 5337; 2009, № 3, ст. 378; № 2, ст. 248; № 39, ст. 4613; 2010, № 9, ст. 960; № 25, ст. 3181; № 26, ст. 3350;

2011, № 14, ст. 1935; № 18, ст. 2645; № 44, ст. 6269).

Принятию подлежат следующие акты федерального законодательства:

1. Постановление Правительства Российской Федерации «О правилах ведения государственного реестра холдингов и предоставления содержащихся в нем сведений и документов».

2. Постановление Правительства Российской Федерации «О мерах государственной поддержки зарегистрированных холдингов».

3. Постановление Правительства Российской Федерации «О порядке представления зарегистрированными холдингами консолидированной финансовой отчетности».

Финансово-экономическое обоснование к проекту федерального закона «О холдингах»

Проект федерального закона «О холдингах» создает предпосылки для повышения устойчивости и эффективности хозяйственной деятельности холдингов. Специальное регулирование обеспечит большую прозрачность деятельности холдингов и эффективность государственного контроля за его деятельностью.

На основании статьи 19 законопроекта холдинговая компания получит право формировать единую финансовую, инвестиционную, кадровую, социальную, научно-техническую и иную политику холдинга. Следовательно, можно сделать вывод, что одним из преимуществ холдингов в данном случае будет являться возможность использования эффекта масштаба, при котором обеспечивается достижение глобальных задач при значительно меньших затратах по сравнению с небольшими предприятиями аналогичных отраслей. Анализ данной статьи свидетельствует о том, что будет увеличена социальная направленность холдингов. Данное утверждение можно подтвердить следующим. В настоящее время материнские общества крупных компаний обеспечивают высокий уровень социальной защищенности своих сотрудников (низкая текучесть кадров, гарантии карьерного роста, стабильные выплаты заработной платы, высокая среднемесячная заработная плата в целом по отрасли и по сравнению с другими отраслями), в то время как отдельные дочерние общества могут и не выполнять аналогичные обязательства в полном объеме из-за нестабильного финансового положения. Вместе с тем, при наличии в законодательстве нормы об осуществлении единой социальной политики дочерние общества будут стремиться предоставить собственным сотрудникам такие же условия, какие предусматриваются для сотрудников холдинговой компании.

Статья 21 законопроекта предусматривает предоставление государством инвестиционных кредитов для реализации проектов холдинга.

После принятия законопроекта данное положение будет использоваться преимущественно для осуществления взаимовыгодных вложений и сможет улучшить ситуацию как в экономике страны в целом, так и в рамках финансовых показателей конкретного холдинга. Преимущество получат обе стороны — государство и холдинги.

Существенным преимуществом данного законопроекта — как для государства, так и для коммерческих предприятий — также является возможность экономии при уплате налога на прибыль. Статья 22 содержит норму о возможности признания участников холдинга консолидированной группой налогоплательщиков и составления в холдинге консолидированной финансовой отчетности. В данном случае при составлении бухгалтерской отчетности в целом по холдингу будет обеспечена консолидация основных финансово-экономических показателей, в том числе доходов, расходов и чистой прибыли (при осуществлении рентабельной деятельности). По сравнению с отдельными хозяйствующими субъектами холдинг будет иметь значительное преимущество при уплате налогов на чистую прибыль — уменьшится налоговая нагрузка и высвобождаемые денежные средства участники холдинга смогут реинвестировать для наращивания объемов производства. Это, в свою очередь, может дать эффект в масштабах всей страны в случае эффективного использования высвобождаемых ресурсов — увеличение валового внутреннего продукта, повышение процента занятости населения.

Из статей 23–24 законопроекта следует, что участники холдинга смогут применять между собой цены на товары, которые отличаются от аналогичных цен на рынке (трансфертные цены), а также безвозмездно передавать имущество друг другу. Применение трансфертных цен означает, что холдинг в целом и отдельные участники холдинга получат следующие преимущества:

• экономия издержек при закупке продукции (при уменьшении цен на сырье);

• возможность поддержать низкорентабельные сферы бизнеса (при повышении цен на высокотехнологичные товары, услуги, которые существуют на рынке не более одного года).

При этом такая оптимизация в рамках участников холдинга в результате повышения рентабельности приводит к увеличению налогооблагаемой базы, что влечет за собой соответствующее увеличение объема налоговых платежей и бюджетных доходов.

Законопроект предусматривает внесение изменений в Налоговый кодекс Российской Федерации с целью исключения применения к холдингам двойного налогообложения (налогообложения прибыли участников холдинга, а затем дивидендов, получаемых холдинговой компанией). Данный принцип уже закреплен в статье 284 Налогового кодекса Российской Федерации по отношению к интегрированным организациям, однако нуждается в конкретизации применительно к холдингам.

Принятие законопроекта, таким образом, способствует получению определенных преимуществ для государства и коммерческих организаций во многих сферах, в том числе финансовой, инвестиционной, социальной. Данные преимущества будут в целом положительно влиять на развитие страны, помогут обеспечить увеличение доходов бюджета, сокращение затрат и повышение рентабельности холдингов.

Вновь вводимые полномочия федерального и территориальных органов, осуществляющих и принимающих участие в процедуре государственной регистрации холдингов, реализуются в рамках имеющейся штатной численности и не требуют дополнительных бюджетных расходов. При этом затраты на формирование и ведение государственного реестра холдингов (с учетом затрат на заработную плату трех сотрудников федерального органа, осуществляющего регистрацию, на обеспечение компьютерной техникой и поддержание ее функционирования, накладных расходов) составляют 4,2 млн руб. в год.

Законопроект не вносит существенных изменений в действующую систему налогообложения, предусмотренную Налоговым кодексом Российской Федерации, не приведет к сокращению доходной базы федерального бюджета, а также не потребует иного дополнительного расходования средств федерального бюджета.

1. Holding // The Oxford Encyclopedic English Dictionary. Oxford, 1999.

2. Абова Т.Е., Земенгоф З. Производственное объединение — единый производственно-хозяйственный комплекс // Хозяйство и право. 1979. № 3.

3. Абрамов О.В., Бухонова С.М., Дорошенко Ю.А. Промышленный холдинг:

формирование и устойчивое функционирование. СПб., 2004.

4. Авдашев С.Б., Голикова В.В. и др. Интеграционные процессы, корпоративное управление и менеджмент в российских компаниях. М., 2006.

5. Аганбегян А.Г., Багриновский К.А., Гранберг А.Г. Система моделей народно-хозяйственного планирования. М., 1972.

6. Агрохолдинги: организационное построение и механизм функционирования: метод. пособие. М., 2003.

7. Акопов В.С., Борисов В.А. Некоторые вопросы управления организациями типа «Холдинг» // Менеджмент в России и за рубежом. 1999. № 3.

8. Алекперов В.Ю. Вертикально интегрированные нефтяные компании России: Методология формирования и реализация. М., 1996.

9. Андреев В.К. Правосубъектность хозяйственных органов: Сущность и реализация. М., 1986.

10. Андреев В.К. Предпринимательское законодательство России: научные очерки. М., 2008.

11. Асламазов И.Е. Развитие корпоративных форм управления в России // Российский экономический журнал. 2000. № 2.

12. Белоусов О.В. Финансово-промышленные группы, холдинги и концерны // Законодательство. 1998. № 2.

13. Беляева О.А. Предпринимательское право России: курс лекций. М., 2006.

14. Будылин С.Л. Трансфертное ценообразование и статья 40 НК РФ // Налоги и налогообложение. 2005. № 1.

15. Винницкий Д.В. К проблеме формирования режима налогообложения холдинговых компаний по российскому налоговому праву // Корпоративный юрист. 2005. № 1.

16. Винницкий Д.В. Корпоративные объединения со сложной структурой: Понятие и особенности налогообложения // Финансовое право. 2004. № 2.

17. Винслав Ю. Отечественные ФПГ: достигнутые рубежи и задачи развития // Российский экономический журнал. 1997. № 9.

18. Винслав Ю., Германова И. Холдинговые отношения и правообеспечение их становление в России и СНГ (вариант содержания модельного закона о холдингах и комментарий к нему) // Российский экономический журнал.

19. Винслав Ю., Лисов В. Становление холдинговых компаний: правовое и организационное обеспечение // Российский экономический журнал.

2000. № 5–6.

20. Власов А. Понятие холдинга в казахстанском законодательстве //.

21. Горбунов А.Р. Дочерние компании, филиалы, холдинги. М., 2002.

22. Гумба Х.М. Участие строительных организаций в холдингах и финансовопромышленных группах // Экономика строительства. 1997. № 10.

23. Гурин В.П. Естественная монополия как субъект региональной экономики:

Стратегия и экономические механизмы развития (на примере ОАО «Газпром»): дис. … канд. экон. наук. М., 1999.

24. Гурова Т. Финансово-промышленные группы: современное состояние и перспективы // Эксперт. 2004. № 26.

25. Гусев В.В., Мамбеталиев Н.Т. О контроле за трансфертным ценообразованием в странах ЕврАзЭС // Налоговый вестник. 2006. № 4.

26. Данилов Р.В. Государственное регулирование системы налоговых отношений в сфере международного бизнеса: дис. … канд. экон. наук. М., 2011.

27. Данников В.В. Холдинги в нефтегазовом бизнесе: стратегия и управление.

М., 2004.

28. Дягилев А. Лизинговые компании в России // Законодательство и экономика. 2003. № 3.

29. Ещенко И.А. Договор аутсорсинга в гражданском праве: автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2009.

30. Жамен С., Лакур Л. Торговое право: учеб. пособие. М., 1993.

31. Иванов А.А. Правовые аспекты интегрирования строительного комплекса (концепция холдингов) // Хозяйство и право. 1999. № 7.

32. Иванова С. Из дочернего кармана // Forbes. 2007. Сентябрь.

33. Иванова Т.Ю., Приходько В.И. Теория организация. СПб., 2004.

34. Иванюк А.В. Правовые проблемы создания холдинга (на примере железнодорожного транспорта): дис. … канд. юрид. наук. М., 2005.

35. Капелюшников Р. Крупнейшие и доминирующие собственники в российской промышленности // Вопросы экономики. 2000. № 1.

36. Келлер Т. Концепции холдинга. Организационные структуры и управление / пер. с нем. Н.М. Двухшерстковой; под общ. ред. Ю.П. Руднева, Р.М. Гринева. Обнинск, 1996.

37. Козлова Н.В. Правовое положение акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью в Финляндии //.

38. Козловский А.Б. Институт холдинга: мировой опыт. Структура и управление. М., 1999.

39. Котуа Д. Банковский контроль над крупными корпорациями в США.

М., 1982.

40. Коупленд Т., Коллер Т., Муррин Д. Стоимость компаний: оценка и управление. М., 1999.

41. Кравченко Е.Н. Такие разные холдинги // Учет. Налоги. Право. 2000. № 17.

42. Кузнецов П., Муравьев А. Государственные холдинги как механизм управления предприятиями государственного сектора // Вопросы экономики.

43. Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо. Избранные труды. М., 1997.

44. Кулагин М.И. Избранные труды по акционерному и торговому праву. М., 45. Кулагин М.И. Избранные труды по акционерному и торговому праву. М., 46. Куликов Л.А. Преимущества и недостатки холдинговой модели организации бизнеса // Безопасность бизнеса. 2008. № 2.

47. Кушаков С.Н. Повышение эффективности управлению экономической деятельностью экономических подразделений промышленного холдинга:

дис. … канд. экон. наук. М., 2001.

48. Лаптев В.А. Холдинг как субъект предпринимательского права // Юридический мир. 2002. № 4.

49. Лаптев В.В. Правовая организация хозяйственных систем. М., 1978.

50. Лаптев В.В. Субъекты предпринимательского права. М., 2003.

51. Лаптев И.А. Правовая организация холдинга как производственно-хозяйственного комплекса: дис. … канд. юрид. наук. М., 2005.

52. Лаптев В.А. Предпринимательские объединения: холдинги, финансовопромышленные группы, простые товарищества. М., 2008.

53. Ласков О.В. Не стань Ходорковским. Налоговые схемы, за которые не посадят. СПб., 2008.

54. Лафта Дж.К. Теория организации: учеб. пособие. М., 2003.

55. Ленин В.И. Империализм как высшая стадия капитализма // Ленин В.И.

Полн. собр. соч.: в 5 т. Т. 27. М., 1977.

56. Лобанов Г. Холдинг — юридическая форма // Юрист. 2000. № 10.

57. Ляченков Н.В. Конечная цель — мощный холдинг // Наука и промышленность России. 2001. № 3.

58. Мальгинов Г.Д. Участие государства в корпоративных структурах // Журнал для акционеров. 1999. № 8.

59. Мармазова С.И. Гражданско-правовые проблемы управления холдингом:

дис. … канд. юрид. наук. М., 2003.

60. Мескон М.Х., Альберт М., Хедоури Ф. Основы менеджмента. М., 1998.

61. Мильчакова Н. К проблеме холдингового контроля над промышленным капиталом // Российский экономический журнал. 1997. № 2.

62. Михайлов Н.И. Комментарии к Федеральному закону «О финансово-промышленных группах». М., 2004.

63. Михайлов Н.И. Правовая организация финансово-промышленных групп в России. Состояние и перспективы. М., 2005.

64. Михайлов Н.И. Проблемы механизма предпринимательско-правовой ответственности участников финансово-промышленных групп // Предпринимательское право в рыночной экономике / под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М., 2004.

65. Михайлов Н.И. Развитие правового механизма производственно-финансовых комплексов // Предпринимательское право в XXI веке. М., 2002.

66. Михайлов С. О регулировании заинтересованности управляющих в совершении обществом сделок // Корпоративный юрист. 2007. № 6.

67. Могилевский С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ:

комментарий, практика, нормативные акты. М., 2004.

68. Мотылев В.Е. Финансовый капитал и его организационные формы. М., 69. Непесов К.А. Налоговые аспекты трансфертного ценообразования: сравнительный анализ опыта России и зарубежных стран. М., 2007.

70. Никологорский Д.М. Изменения в структуре промышленных предприятий при переходе к рынку // Человек и труд. 1998. № 9.

71. Ногальский Б., Вроновский А., Мидзяк В. Правовое регулирование деятельности финансовых групп в некоторых странах ЕС. Высшая школа администрации и бизнеса (г. Гдыня, Польша) //.

72. Осипенко О.В. Российские холдинги. Экспертные проблемы формирования и обеспечения развития. М., 2008.

73. Палазник А.Н. Реализация холдинговых отношений в экономике России / под ред. В.В. Герасимовой. Саратов, 2001.

74. Петрунин В.В. О трансфертном ценообразовании // Все о налогах. 2005. № 7.

75. Петухов В.Н. Корпорации в российской промышленности: законодательство и практика. М., 1999.

76. Петухов В.Н. История возникновения объединений предпринимателей в России: Правовые аспекты // Бизнес. Менеджмент. Право. 2003. № 3.

77. Плотников В.С., Шестакова В.В. Финансовый и управленческий учет в холдингах / под ред. д-ра экон. наук, проф. В.И. Бариленко. М., 2004.

78. Портной К. Правовое положение холдингов в России: науч.-практ. пособие. М., 2004.

79. Портной К.Я. Правовое положение холдингов в России: дис. … канд.

юрид. наук. М., 2005.

80. Посунько Д.А. Холдинг как предпринимательское объединение (на примере агропромышленного комплекса): автореф. дис. … канд. юрид. наук.

М., 2007.

81. Правовое регулирование деятельности акционерных обществ (Акционерное право) / под ред. Е.П. Губина. М., 1999.

82. Псарева Н.Ю. Холдинговые отношения: теоретические и методические аспекты. М., 2003.

83. Развитие интегрированных корпоративных структур в России // Российский экономический журнал. 1998. № 11–12.

84. Резник И. Прокурорский дисконт // Ведомости. 2007. 25 сент.

85. Рожков М., Балабаева Н. Международные финансово-промышленные группы в СНГ: проблемы создания // Финансовая газета. 2002. № 32.

86. Ромашкова И.И. Кооперативное право. Саратов, 2009.

87. Семенова А.С. О представителе акционера в совете директоров акционерного общества // Акционерное общество. Вопросы корпоративного управления. 2004. № 5 (12).

88. Соловьева Р.П., Соловьева Ю.М. Антимонопольное законодательство различных стран мира //.

89. Спиридонова А.В. Объединения хозяйствующих субъектов: гражданскоправовое и антимонопольное регулирование: автореф. дис. … канд. юрид.

наук. Челябинск, 2007.

90. Становление основ общесоюзного законодательства. М., 1971.

91. Степин А.В. Правовое регулирование холдинговых отношений: дис. … канд. юрид. наук. М., 2007.

92. Суворов Н.С. Об юридических лицах по римскому праву. М., 2000.

93. Суханов Е.А. Акционерные общества и другие юридические лица в новом гражданском законодательстве // Хозяйство и право. 1997. № 1.

94. Суханов Е.А. Проблемы развития законодательства о коммерческих организациях // Хозяйство и право. 2002. № 5.

95. Ткачев А., Богомолов Ю. Понятие «Группа лиц» // Журнал для акционеров.

96. Трансфертное ценообразование и контроль за применением трансфертных цен в России // Аудиторские ведомости. 2007. № 11.

97. Федчук В. Определение участников холдинга в законодательстве Англии // Хозяйство и право. 1998. № 10.

98. Федчук В.Д. De facto зависимость de jure независимых юридических лиц:

проникновение за корпоративный занавес в праве ведущих зарубежных стран. М., 2008.

99. Феофанов А.Р. Особенности стратегической реструктуризации предприятий РАО «ЕЭС России»: дис. … канд. экон. наук. Волгоград, 2005.

100. Фимошин П. Определение и учет аффилированных лиц // Журнал для акционеров. 2000. № 2.

101. Холдинг: статья // Российский энциклопедический словарь: в 2 т. / гл. ред.

А.М. Прохоров. М., 2001. Т. 2.

102. Хомяков В.Н. Холдинги в России и за рубежом // Наука. Политика. Предпринимательство. 1997. № 2.

103. Чуприкова З.В. Обоснование экономических условий формирования дочерних и зависимых обществ транспортной корпорации: автореф. дис....

канд. экон. наук. М.,, 2005.

104. Шепелев С.Б. Формирование и развитие корпоративных структур холдингового типа в условиях структурной перестройки промышленности:

автореф. дис.… канд. экон. наук. М., 2004.

105. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права: в 2 т. М., 2003. Т. 1.

106. Шиткина И.С. Закон о холдингах: каким ему быть? // Хозяйство и право.

107. Шиткина И.С. Локальное нормотворчество коммерческих организаций // Хозяйство и право: приложение. 2002. № 4.

108. Шиткина И.С. О понятии и правовой природе внутренних документов // Юрист. 2002. № 41.

109. Шиткина И.С. Правовое регулирование деятельности холдинговых компаний внутренними документами // Хозяйство и право. 2001. № 1.

110. Шиткина И.С. Правовое регулирование налоговым законодательством деятельности холдинговых компаний // Хозяйство и право. 2000. № 12.

111. Шиткина И.С. Предпринимательские объединения. М., 2001.

112. Шиткина И.С. Проблемы предпринимательских объединений // Хозяйство и право. 2000. № 6.

113. Шиткина И.С. Создание холдинговых компаний в условиях рыночной экономики // Гражданин и право. 2000. № 6.

114. Шиткина И.С. Холдинги. Правовой и управленческий аспекты. М., 115. Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление: науч.-практ. издание. М., 2008.

116. Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование экономической зависимости. Управление в группах компаний. М., 2008.

117. Шиткина И.С. Холдинги: правовой и управленческий аспекты. М., 2003.

118. Щербакова Т.В. Создание холдингов и ФПГ и их значение в реализации региональной финансовой политики // Вестник Иркутской государственной экономической академии. 1998. № 14.

119. Юрмашев Р.С. Трансферное ценообразование и контроль за применением трансферных цен в России // Аудиторские ведомости. 2007. № 11.

120. Якунин В.И., Сулакшин С.С., Фонарева Н.Е., Тотьев К.Ю. и др. Государственная конкурентная политика и стимулирование конкуренции в Российской Федерации: монография: в 2 т. Т. 1 М., 2008.

121. Якутин Ю.И. Еще раз к анализу эффективности становящихся российских корпораций // Российский экономический журнал. 1998. № 9–10.

Сулакшин С.С., Буянова Е.Э., Кулаков В.В., Михайлов Н.И., Сазонова Е.С.

Правовая модель холдинга Ответственный за выпуск: О.А. Середкина Компьютерная верстка: Г.Ю. Никитина и государственно-управленческого проектирования 107078, Россия, Москва, ул. Каланчевская, д. 15.

Тел./факс: (495) 981-57-03, 981-57-04, 981-57-09.

Сдано в набор 03.09.2012 г. Подписано в печать 27.09.2012 г.

Формат 6090 1/16. Бумага офсетная № 1.

Гарнитура Minion. Печать офсетная.

Отпечатано в полном соответствии с качеством предоставленного электронного оригинал-макета в типографии филиала ОАО «ТАТМЕДИА» «ПИК «Идел-Пресс».

420066, г. Казань, ул. Декабристов, 2.