«Е. Н. Калачева ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ АДВОКАТА ПО ОКАЗАНИЮ ЮРИДИЧЕСКОЙ ПОМОЩИ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИМ Монография Москва 2012 УДК 347.965 ББК 67.75 К17 Автор: Е. Н. Калачева, адвокат Адвокатской палаты г. Москвы. ...»

К примеру, Рекомендация № R (99) 19 Комитета министров государствам-членам Совета Европы1, посвященная посредничеству в уголовных делах, учитывает существование самых разнообразных форм и подходов к медиации и указывает, что «законодательство должно способствовать проведению медиации» и «посредничество в уголовных делах должно быть повсеместно доступной услугой… на любой стадии отправления правосудия». Статья 7 «Декларации основных принципов правосудия для жертв преступления и злоупотребления властью», принятая Генеральной Ассамблеей ООН 29 ноября 1985 года, предусматривает, что в тех случаях, когда это необходимо, следует использовать и неофициальные механизмы урегулирования споров, включая посредничество, арбитраж и суды обычного права или местную практику, леи от 14 декабря 1990 г. // ;Декларацияосновныхпринциповправо судия для жертв преступления и злоупотребления властью Организации ОбъединенныхНацийот29ноября1985г.Принятарезолюцией40/34Ге неральной Ассамблеи 29 ноября 1985 г. // ; Рекомендация Комитета министров Совета Ев ропы от 15 сентября 1999 г. № R (99) 19 относительно медиации в уго ловных делах // //http://www.rusmediator.narod.ru/mezhdunarodnie_akti/ rekomendatsiya; Рекомендация № R (87)20 Комитета министров Совета Европы по проблеме общественной реакции на преступность среди не совершеннолетних; Рекомендация № R (2003)20 Комитета министров СоветаЕвропыкасательноновыхспособовработыспреступностьюнесо вершеннолетнихиролиправосудияподеламнесовершеннолетних// См.:РекомендацияКомитетаминистровСоветаЕвропыот15сен тября1999г.№R(99)19относительномедиациивуголовныхделах// с тем чтобы содействовать примирению и предоставлению возмещения жертвам.

Указанные документы рекомендуют правительствам государств-членов пересмотреть их законодательства и практику относительно положения потерпевшего в рамках уголовного права и уголовного процесса и «изучить возможные достоинства медиации» (Рекомендация R (85) 11 Комитета министров Совета Европы от 28 июня 1985 года), «давать возможность жертве воспользоваться преимуществами медиации, восстановительного правосудия» (Рекомендация № R (2003)20 КМСЕ от 24 сентября 2003 г.), призывают «к использованию медиации как способу сокращения рецидивов» (Резолюция Экономического и социального совета ООН № 1995/9 от 24 июля 1995 г.).

Вышеперечисленные международные акты — результат успешного продвижения института медиации в западных странах, где он прошел большой путь от полного игнорирования законодателем к достаточной уголовно-процессуальной регламентации. Они призваны послужить ориентиром для тех стран — участниц ООН и Совета Европы, где институт медиации только зарождается, в том числе и для России, Конституция которой в части 4 статьи 15 закрепляет положение о том, что общепризнанные принципы и нормы международного права являются составной частью российской правовой системы.

В настоящее время можно говорить о наличии соответствующей политической воли к созданию условий для внедрения медиации по делам несовершеннолетних на разных стадиях российского уголовного процесса, поскольку в качестве одного из основных направлений развития социальной политики, закрепленном в распоряжении Правительства РФ от 17 ноября 2008 года № 1662-р «Об утверждении Концепции долгосрочного социально-экономического развития Российской Федерации на период до 2020 года»1, обозначено «формирование системы социальной реабилитации несовершеннолетних и граждан, освобожденных из мест лишения свободы и осужденных к мерам наказания, не связанным с лишением своРаспоряжение Правительства РФ от 17 ноября 2008 г. № 1662р «О Концепции долгосрочного социальноэкономического развития РФ напериоддо2020года»(сизменениямиидополнениями)//СПС«Кон сультантПлюс».

боды, развитие механизмов ювенальной юстиции; формирование и развитие механизмов восстановительного правосудия, создание службы пробации, обеспечивающей социально-психологическое сопровождение лиц, освободившихся из мест лишения свободы, и реабилитационное насыщение приговоров судов в части реализации принудительных мер воспитательного воздействия; реализация технологий восстановительного правосудия и проведения примирительных процедур.

В соответствии с Приложением к Рекомендации № R (99) Комитета Министров Совета Европы в отношении медиации по уголовным делам медиация представляет собой процедуру, дающую возможность пострадавшему и правонарушителю, в случае их добровольного согласия, с помощью беспристрастной третьей стороны (медиатора) принимать активное участие в разрешении проблем, возникающих в результате преступления. Из этого определения вытекают основные принципы, изложенные в указанных Рекомендациях (ч. 2 Приложения): принцип добровольности, конфиденциальности, объективность и независимость служб медиации в рамках системы уголовного правосудия, доступность услуг медиации для всех и доступность их на всех стадиях уголовного процесса. Рассмотрим последовательно каждый их них.

1. Принцип добровольности предполагает согласие несовершеннолетнего правонарушителя и жертвы на участие в процедуре медиации. Так, в уголовном процессе воли несовершеннолетнего правонарушителя и его законных представителей к примирению недостаточно. Такое же желание должен иметь и потерпевший. Кроме того, в уголовном процессе примирение (ст. 25 УПК РФ и ст. 76 УК РФ) проводится лишь в том случае если правонарушитель (подозреваемый, обвиняемый, подсудимый) признает свою ответственность и готов загладить причиненный ущерб. Ряд авторов считают, что «признание вины следует рассматривать как обязательный элемент субъективной стороны примирения сторон»1. Готовность загладить вред выражается «в активных действиях См.подробнее:Петрухин И. Л.Рольпризнанияобвиняемоговуго ловном процессе // Рос. юстиция. 2003. № 2. С. 24—26; Божьев  В. Пре кращениеделнадосудебныхстадияхуголовногосудопроизводства//Рос.

юстиция 1996. № 5. С. 22; Симонова  Е.  А. Примирение с потерпевшим вуголовномпроцессеРоссии…С.22,идр.

со стороны несовершеннолетнего правонарушителя, при условии, если он действительно раскаялся в содеянном и готов возместить причиненный ущерб потерпевшему»1.

Другие исследователи2 полагают, что при определении ответственности правонарушителя применимы восстановительные способы реагирования на правонарушения, при этом установление вины — не является обязательным элементом, ссылаясь на тот факт, что признание вины в таких случаях не нашло отражения в УК. К примеру, согласно ч. 2 ст. 20, ч. 5 ст. 319 УПК РФ единственным условием прекращения уголовного дела частного обвинения в связи с примирением потерпевшего с обвиняемым является сам факт примирения сторон. Каких-либо дополнительных условий (наличие вины, совершение преступления впервые, заглаживание причиненного вреда) законом не установлено. Соглашаясь с Л. М. Карнозовой3, считаем, что для проведения процедур восстановительного правосудия достаточным является признание факта совершенного деяния и готовности загладить вред.

2. Принцип конфиденциальности, как это указано в вышеупомянутом Приложении к Рекомендации № R (99), означает, что переговоры сторон и все их высказывания в процессе медиации не могут без их согласия использоваться в дальнейшем. Как стороны, так и медиатор обязуются не разглашать (цитировать, пересказывать третьим лицам) информацию, ставшую известной в ходе процедуры.

См.:Прокудин А. Ф.ПримирениесторонвуголовномпроцессеРос сии:Дис.…канд.юрид.наук.Воронеж,2006.С.75.

См.: напр.:  Зер  Х. Восстановительное правосудие: новый взгляд на преступление и наказание / Пер. с англ.; общ. ред. Л. М. Карнозо вой. М.: МОО Центр «Судебноправовая реформа», 1998. С. 80—88; Van Ness,D.W.(1990).“RestorativeJustice”.In:B. Galaway and J. Hudson (eds.),  CriminalJustice,Restitution,andReconciliation.Monsey,NY:CriminalJustice Press.;Головко Л. В.Альтернативыуголовномупреследованиюкакформа процессуальной дифференциации (современные тенденции развития):

Дис.…драюрид.наук.М.,2003.С.395;Понасюк А. М.Участиеадвока тавурегулированииюридическихспоровпосредствоммедиации:Дис.… канд.юрид.наук.М.,2011.;идр.

См:Карнозова Л. М.Включениепрограммвосстановительнойюве нальнойюстициивработусуда:Методическоепособие/2еизд.М.:Ин формполиграф,2009.С.26—30.

Далее указанные Рекомендации содержат очень важное пояснение к этому принципу (п. 12), в соответствии с которым участие в медиации не должно использоваться при дальнейшем разбирательстве дела в качестве доказательства признания вины.

Таким образом, при недостижении целей примирения и отсутствии примирительного соглашения сведения, полученные в результате примирения, не могут быть использованы в качестве доказательств при дальнейшем рассмотрении дела. Именно такова международная практика медиативной процедуры по уголовным делам.

Реализация данного принципа в полной мере была бы возможна в случае принятия специального закона, как это сделано, например, в Казахстане, где закон о медиации1 запрещает участникам медиации разглашать сведения, ставшие известными им в ходе медиации, вплоть до привлечения к ответственности.

3. Принцип объективности и независимости служб медиации в рамках системы уголовного правосудия. Объективность является важным внутренним качеством медиации. В рамках уголовного процесса принцип объективности выражается в беспристрастности медиатора по отношению к обеим сторонам, обязанности выслушать участников конфликта и создать такую атмосферу, в которой обе стороны будут услышаны. Однако «требование объективности не предполагает безразличия медиатора к тому факту, что правонарушитель совершил преступление»2. При проведении медиации медиатор независим от сторон, государственных органов, иных юридических, должностных и физических лиц. Медиатор самостоятелен в выборе средств и методов медиации, допустимость которых определяется действующим уголовно-процессуальным законодательством. Он должен создать обстановку, в которой будет возможно открытое и неограниченное общение, озвуЗаконРеспубликиКазахстан«Омедиации»,введенныйвдействие 5августа2011г.,распространяетсферусвоегодействияинаспоры(кон фликты),рассматриваемыевходеуголовногосудопроизводстваподелам опреступленияхнебольшойисреднейтяжести(ст.1)/http://www.kida.kz/ index.php/ru/aboutthecenterformediation/96zakonmediacia.html См.: Rebuilding community connections — mediation and restorative justiceinEurope//CoinsilofEurope,2004.P.42.

чивание эмоций и активный поиск практических решений, отвечающих истинным нуждам потерпевшего и реальной способности правонарушителя к возмещению вреда»1. 4. Доступность услуг медиации на всех стадиях уголовного процесса и доступность медиации для всех. Первая составляющая этого принципа связана с вопросом о стадиях уголовного процесса, на которых дело может быть передано для медиативной процедуры. В настоящее время по данному вопросу среди исследователей проблемы нет единства.

Так, А. В. Смирнов полагает, что «момент перевода процесса на «рельсы» медиации должен определяться констатацией судебным органом доказанности виновности после рассмотрения представленных обвинителем доказательств. Следовательно, переход процесса в форму медиации не может состояться, по крайней мере, ранее предъявления и проверки обоснованности обвинения на судебном слушании»2.

По мнению Л. В. Головко, «медиация (как и восстановительное правосудие в целом) может иметь место как в качестве альтернативы уголовному преследованию (вместо него), так и в качестве дополнения к уголовному преследованию (наряду с ним)»3. Аналогичного мнения придерживается Л. М. Карнозова, которая считает, что в случае медиации — как альтернативы уголовному процессу — «дело выводится из уголовного процесса на достаточно ранних стадиях или до возбуждения уголовного дела. Если соглашения достичь не удается (либо одна из сторон отказывается от примирения), дело возвращается в официальную систему»4. А. М. Понасюк вслед за Е. В. Кузбагаровой и рядом других исследователей полагает, что любое примирение сторон, повлекшее прекращение производства по делу (ч. 5 ст. См.: Rebuilding community connections — mediation and restorative justiceinEurope//CoinsilofEurope,2004.P.43.

См.подробнее:Смирнов А. В.Типологияуголовногосудопроизводс тва:Дис.…драюрид.наук.М.,2001.

См.: Головко  Л.  В. Альтернативы уголовному преследованию: Ев ропейская практика и российский уголовнопроцессуальный кон текст// См.:Карнозова Л. М.Включениепрограммвосстановительнойюве нальнойюстициивработусуда:Метод.пособие/2еизд.М.:Информ полиграф,2009.С.43.

319 УПК РФ) является альтернативой уголовному судопроизводству1.

Следующая составляющая рассматриваемого принципа — доступность медиации для всех. Данный принцип предполагает повсеместное распространение медиации, достаточную информированность о процедуре медиации среди всех участников уголовного процесса. Необходимым условием реализации данного принципа является специальная подготовка медиаторов.

Исследуя типы медиации Л. В. Головко, выделяет медиацию в рамках собственных полномочий и общественную или делегированную медиацию, осуществляемую под судебным контролем2. В первом случае официальные участники уголовного судопроизводства сами принимают меры к примирению сторон, не прибегая к помощи третьих лиц. Во втором — полномочия по проведению процедуры медиации и организации встреч несовершеннолетнего правонарушителя (подозреваемого, обвиняемого, подсудимого) передаются компетентным службам медиаторов.

Наибольшее распространение в западном уголовном процессе по делам несовершеннолетних получила система, когда медиация инициируется прокурором, который, в соответствии со своими полномочиями, может принять решение о передаче дела на медиацию и организовать последующее исполнение, как только процесс медиации завершен3.

См. подробнее: Понасюк  А.  М. Участие адвоката в урегулирова нии юридических споров посредством медиации: Дис. … канд. юрид.

наук.С.125;Головко Л. В.Альтернативыуголовномупреследованиювсов ременномправе.СПб.:ЮридическийцентрПресс,2002.С.372;Кузбагарова Е. В.Институтпримирениясторонвуголовномсудопроизводствекак альтернативный способ разрешения криминальных конфликтов // Тре тейскийсуд.2006.№5.С.157;Кругликов Л. Л., Попаденко Е. В.Альтерна тивныесредстваразрешенияуголовноправовыхконфликтоввроссийс комуголовномправе//Актуальныепроблемыэкономикииправа.2007.

№3.С.159.

См.Головко Л. В.Альтернативыуголовномупреследованиювсовре менномправе.СПб.:ЮридическийцентрПресс,2002.С.73—79.

См. Rebuilding community connections — mediation and restorative justiceinEurope//CoinsilofEurope,2004.P.44—46.

В России более десяти лет проводится эксперимент по внедрению ювенальных технологий в уголовное правосудие по делам несовершеннолетних. Данный проект реализуется в рамках судебной системы, когда поступившие дела отбираются помощником судьи и на основании решения судьи направляются в службу пробации на медиацию1. То есть в России апробируется модель «делегированной медиации», когда дело по решению суда направляется в специальную службу пробации на медиацию.

По нашему мнению, в настоящий момент препятствие к внедрению медиации как элемента восстановительного правосудия в уголовный процесс видится только в следующем — в отсутствии осведомленности правоохранительных органов и суда о преимуществах процедуры медиации по делам с участием несовершеннолетних и в недостаточном количестве конкретных специалистов — медиаторов, поскольку восстановительное правосудие предполагает специальную подготовку юристов, профессионально способных примирить субъектов преступлений и потерпевших2.

2.2. Участие адвоката в оказании правовой помощи несовершеннолетним в уголовном процессе с использованием процедур восстановительного правосудия 2.2.1. Адвокат — защитник несовершеннолетнего обвиняемого Участие защитника по делам несовершеннолетних является обязательным. Полномочия адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве регламентируются процессуальным законодательством Российской Федерации. В уголовном судопроизводстве защитник является самостоятельным участником процесса и лицом, которое осуществляет в установленном порядке защиту прав и интересов подозреваемых, обвиняемых, и оказывает им юридическую помощь при производстве по уголовному делу. К участию в деле адвокат привлекается на основании соглашения с законным представителем См. подробнее об этом: «Восстановительная ювенальная юстиция:

Моделиработыврегионах».

Кузнецова  Н.  Ф. Пути гуманизации уголовного законодательства России//Законодательство.2009.№7.Июль.

несовершеннолетнего либо назначается органами следствия, дознания, судом. Участие защитника по уголовным делам является необходимым условием справедливого и законного рассмотрения уголовного дела, поскольку без эффективной деятельности адвоката право на защиту и процессуальное равноправие обвиняемого и изобличающего его следователя (прокурора) — равноправие лишь формальное1. Соглашаясь с тем, что участие адвоката защитника по уголовным делам, особенно с участием несовершеннолетних, является необходимым условием справедливого рассмотрения дела, необходимо отметить, что деятельность адвоката в восстановительном правосудии имеет свою существенную специфику, отличную от его деятельности при рассмотрении дел в традиционном процессе. Так, в традиционном процессе основной задачей защиты является аргументированный спор со стороной обвинения в целях отстаивания законного интереса подзащитного, который заключается в справедливом наказании с учетом всех оправдывающих или смягчающих уголовную ответственность обстоятельств; стремление обеспечить охрану личных и имущественных прав в процессе уголовного судопроизводства и не подвергаться мерам принуждения, не вызываемым интересами установления истины и достижения других задач уголовного судопроизводства2. Как отмечает Л. В. Кречетова, «сущность процессуальной деятельности защитника обвиняемого (подсудимого) характеризуется, во-первых, разновидностью, в которой выражен частно-публичный характер; во-вторых, своим назначением адвокат-защитник призван опровергать обвинение, выявлять обстоятельства, исключающие его ответственность, а также осуществлять охрану его личных и имущественных прав и, наконец; в-третьих, целью такой процессуальной деятельности является результат, исход дела, установление всех обстоятельств, обеспечивающих вынесение решения в пользу подсудимого, соответствующего законным интересам подзащитного»3. В этом и проявляется Стецовский Ю. И., Мирзоев Г. Б.Профессиональныйдолгадвоката иегостатус:Монография.М.:ЮНИТИДАНА,2003.С.54.

Кудрявцев В. Л.Проблемыформированияиреализациипозицииад вокатазащитниканасудебномследствии//Адвокат.2005.№4.

См.:Кречетова Л. В.Защитниквуголовномпроцессе:учеб.пособие.

Оренбург:ИздвоОГАУ,2000.С.31.

основополагающий принцип традиционного уголовного процесса — принцип состязательности.

В восстановительном же процессе этот принцип претерпевает изменения, так как перед адвокатом не стоит задача спора со стороной обвинения по вопросам квалификации, доказанности вины и т. д. Здесь защитник вместе с иными участниками процесса должен создать условия для выявления чувств, мыслей и переживаний потерпевшего, чтобы у правонарушителя появлялась возможность увидеть в жертве реального человека, перед которым он виновен, шанс минимизировать наступившие преступные последствия, восстановить справедливость своими конкретными действиями, а также высказать потерпевшему раскаяние, попросить прощения. Это позволяет, с одной стороны, добиться социальной реинтеграции несовершеннолетнего, совершившего преступление, а с другой — максимально удовлетворить интересы потерпевшего, то есть помочь жертве восстановить чувство безопасности, поделиться чувствами, возникшими в связи с криминальной ситуацией, быть услышанными, получить ответы на волнующие вопросы, наконец, получить компенсацию за причиненный материальный ущерб1.

Таким образом, основная особенность участия адвоката-защитника при рассмотрении уголовного дела с участием несовершеннолетнего в процессе восстановительного правосудия заключается в том, что адвокат сотрудничает со стороной обвинения, в том числе и непосредственно с жертвой преступления. Именно сотрудничает, а не состязается.

Оказание правовой помощи несовершеннолетнему подзащитному вообще имеет свою специфику, которая связана с тем, что «несовершеннолетний обвиняемый — это особая процессуальная фигура. С одной стороны, ему обеспечиваются дополнительные процессуальные гарантии защиты его прав, с другой — при расследовании преступлений, совершенных несовершеннолетними, расширяется круг обстоятельств, подлежащих доказыванию»2, но в процессе рассмотМаксудов  Р. Восстановительное правосудие // См.: Макаренко  И.  А. Криминалистическое учение о личности несо вершеннолетнегообвиняемого:Дис.…драюрид.наук.Саратов,2006.С.24.

рения уголовного дела в рамках восстановительных процедур эта специфика приобретает особый характер, который проявляется в ином использования адвокатом сведений, входящих в предмет доказывания по уголовным делам с участием несовершеннолетних как на досудебной, так и в судебной стадии уголовного процесса, в частности, данных о возрасте несовершеннолетнего, его личности, образе жизни и взаимоотношениях с законными представителями.

Известно, что по делам несовершеннолетних в процессе досудебного производства адвокат наряду с иными обстоятельствами, подлежащими доказыванию, устанавливает: возраст несовершеннолетнего, условия его жизни и воспитания, уровень психического развития и иные особенности его личности.

Установление возраста несовершеннолетнего является первейшей обязанностью адвоката в уголовном процессе, так как возраст входит в число обстоятельств, подлежащих доказыванию по делам несовершеннолетних и является одним из условий уголовной ответственности несовершеннолетнего. Как справедливо указывает С. П. Минина, «поскольку достижение предусмотренного законом возраста — одно из обязательных условий уголовной ответственности несовершеннолетних, необходимо в каждом случае точно установить их возраст в момент совершения преступления»1. Такая необходимость связана с тем, что «уголовно-правовая презумпция, устанавливающая, что лицо, не достигшее определенного возраста, не способно к виновной ответственности, относится к числу презумпций, выражающих связи между фактами, которые обуславливают наличие или отсутствие предпосылок применения уголовного закона»2.

В уголовном законодательстве РФ закреплен термин «возрастная невменяемость» (ч. 3 ст. 20 УК РФ), при подтверждении которой несовершеннолетний не подлежит уголовной ответственности. Это случаи, когда несовершеннолетний формально достиг возраста уголовной ответственности, Минина С. П.Преступностьнесовершеннолетних.СПб.,1998.С.15.

См.:Петрухин И. Л.Презумпцииипреюдициивдоказывании//Те ориядоказательстввсоветскомуголовномпроцессе/Подред.Н.В.Жо гина.М.,1973.С.346.

но вследствие отставания в психическом развитии, не связанным с психическим расстройством, во время совершения общественно-опасного деяния не мог в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) и руководить ими». Выяснение этих обстоятельств обеспечивается проведением психолого-психиатрической, психолого-педагогической экспертиз1, которые должны быть проведены по ходатайству адвоката.

Таким образом, если адвокат выясняет, что лицо не достигло возраста уголовной ответственности или его фактический возраст не соответствует его психическому развитию, а уголовное дело возбуждено, он заявляет ходатайство о прекращении уголовного преследования. Однако для достижения целей восстановительного правосудия — исправления подростка, его ресоциализации и недопущения совершения им новых правонарушений, по нашему мнению, даже после прекращения уголовного дела на этом основании в отношении несовершеннолетнего должна быть проведена процедура медиации, в которой должен принимать участие адвокат. Основной целью медиации в данном случае должно стать недопущение повторения несовершеннолетним противоправных деяний в будущем.

Далее, помимо возраста, в соответствии со ст. 421 УПК РФ к обстоятельствам, подлежащим доказыванию по делам несовершеннолетних относятся обстоятельства, характеризующие условия жизни и воспитания несовершеннолетнего, уровень психического развития и иные особенности его личности. Это могут быть сведения о состоянии здоровья, образе жизни, круге интересов, психологическая характеристика (характер, темперамент, моральные качества и др.)2 несовершеннолетнего. В традиционном процессе, как справедливо полаСм. подробнее: Антюфеева  О.  С. Уголовная ответственность несо вершеннолетнихвРоссии(напутикювенальнойюстиции).Воскресенск, 2010. С.32—33; Минина  С.  П. Преступность несовершеннолетних. СПб., 1998.С.15.

См. подробнее: Гуськова  А.  П. Обстоятельства, характеризующие личностьобвиняемоговпредметедоказыванияпоУПКРФ//Материалы международной научнопрактической конференции, посвященной при нятию нового Уголовнопроцессуального кодекса Российской Федера ции.М.,2002.С.88.

гает Т. В. Исакова, «для защитника обвиняемого эти нормы закона открывают большие возможности, ибо почти любые данные такого рода могут использоваться либо для смягчения ответственности, либо для освобождения от наказания»1. Но эта же информация может быть использована адвокатами и в целях восстановительного правосудия, прежде всего для составления мотивированного и обоснованного собранными сведениями ходатайства о возможности рассмотрения дела подзащитного в рамках восстановительного правосудия, а также для лучшего понимания потерпевшим несовершеннолетнего, причинившего ему вред. Поэтому адвокат должен максимально детально подходить к сбору информации, касающейся несовершеннолетнего, используя широкий круг лиц. Данные обстоятельства адвокат может получить из личных бесед с несовершеннолетним, его законными представителями, педагогами, друзьями, лицами, с которыми несовершеннолетний наиболее тесно общается.

И, наконец, по делам несовершеннолетних в предмет доказывания входит влияние на несовершеннолетнего старших по возрасту лиц, в том числе законных представителей. Эта информация имеет принципиальное значение в восстановительном правосудии при решении вопроса о круге лиц, которые будут участвовать в восстановительных процедурах.

В связи с тем, что несовершеннолетние обладают неполной процессуальной дееспособностью, а также с тем, что законный представитель (родители, усыновители, опекуны, попечитель) несет ответственность за воспитание и поведение несовершеннолетнего2, действующее законодательство, по общему правилу, предусматривает участие законных представителей на всех стадиях уголовного процесса, предоставляя им определенные статьей 426 УПК РФ полномочия.

Лица, привлекаемые в качестве законных представителей несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, перечислены в п. 12 ст. 5 УПК РФ, в соответствии с которым это родители, опекуны, попечители, представиИсакова Т. В.Производствопоуголовнымделамвотношениинесо вершеннолетних:Дис.…канд.юрид.наук.Иркутск,2009.С.63—65.

См.:Мельникова Э. Б.Ювенальнаяюстиция.Проблемыуголовного права,уголовногопроцессаикриминологии.М.:Дело,2001.С.86.

тели учреждений или организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний подозреваемый, обвиняемый либо потерпевший.

Вместе с тем законный представитель может быть отстранен от участия в уголовном деле, если имеются основания полагать, что его действия наносят ущерб интересам несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого. Л. М. Карнеева, С. С. Ордынский, С. Я. Розенблит еще в 1958 г. высказали мнение, не потерявшее своей актуальности и сегодня: «родители должны приглашаться только в том случае, если они не связаны с совершенным преступлением и если известно, что подлежащий допросу несовершеннолетний относится к ним с уважением»1.

В настоящее время некоторые исследователи полагают, что участие законного представителя в уголовном деле вообще необязательно. Так, по мнению Г. М. Миньковского, «вызов родителей для участия в допросе несовершеннолетнего обвиняемого представляется в большинстве случаев нецелесообразным. Обвиняемый в ряде случаев будет испытывать в присутствии родителей чувство страха, стыда и так далее, будет чутко реагировать на эмоции отца и матери, следить за их мимикой, движениями, улыбками и в соответствии с этим давать свои ответы»2. Аналогичной позиции придерживались и многие другие ученые3. Соглашаясь с таким мнением, необходимо отметить, что чувство стыда, которое будет испытывать несовершеннолетний в присутствии уважаемого им взрослого, является положительным моментом для целей восстановительного процесса, поэтому в этих процеКарнеева  Л.  М.,  Ордынский  С.  С.,  Розенблит  С.  Я. Тактика допроса напредварительномследствии.М.,1958.С.193.

Миньковский Г. М.Особенностирасследованияисудебногоразбира тельства дел о несовершеннолетних. М.: Юридическая литература, 1959.

С.120.

См., напр.: Дрёмов  В.  Г. Показания несовершеннолетнего обви няемого в советском уголовном процессе: Автореф. дис. … канд. юрид.

наук.М.,1970.С.7;Руководстводляследователей.М.:Юридическаяли тература,1981.Ч.1.С.196—197;Криминалистика/Подред.И.Ф.Панте леева,Н.А.Селиванова.М.:Юридическаялитература,1984.С.336—337;

Защитапоуголовномуделу:Пособиедляадвокатов/Подред.Е.Ю.Льво вой. М.: Юристъ, 1998. С. 99; Еникеев  М.  И. Юридическая психология:

Учебникдлявузов.М.:Норма,2000.С.263.

дурах законный представитель, перед лицом которого ребенок испытывает стыд за содеянное, должен принимать участие обязательно. В связи с этим, в целях восстановительного правосудия, по нашему мнению, должен быть расширен круг лиц, которые могли бы привлекаться в качестве законных представителей1. Здесь следует согласиться с Т. В. Исаковой, которая вслед за А. С. Ландо полагает «что положение о привлечении в качестве законных представителей органов опеки и попечительства правильно лишь в отношении несовершеннолетнего обвиняемого, не имеющего родителей и проживающего самостоятельно. В том случае, если он долгое время воспитывался лицами, не оформленными надлежащим образом в качестве опекунов или попечителей, целесообразнее было бы именно их допустить к осуществлению функций законных представителей»2.

При реализации доктрины восстановительного правосудия в уголовном судопроизводстве посредством процедуры медиации перед адвокатом стоит самостоятельная задача — определить круг лиц, которые будут принимать участие в восстановительных процедурах вместе с ребенком. Это должны быть лица, которым подросток доверяет, с которыми он близко общается, «чье присутствие поможет несовершеннолетнему правонарушителю быть более раскованным в общении с другими участниками восстановительной процедуры-медиации. Задачи, выполняемые законным представителем в ходе его участия в процедуре, могут быть следующие: оказание несовершеннолетнему моральной и психологической поддержки, защита интересов несовершеннолетнего, совместный с адвокатом выбор наиболее оптимальных путей защиты См.подробнее:Галимов О. Х.Малолетниелицавуголовномсудопро изводстве.СПб.:Питер,2001.С.56—57;Попов А. Н.Особенностипредва рительного расследования по делам о преступлениях несовершеннолет них:Дис.…канд.юрид.наук.Красноярск,2001.С.128;Матвеев С. В.УПК РФобучастиизаконныхпредставителейблизкихродственниковврассле довании уголовных дел, совершенных несовершеннолетними // Журнал российскогоправа.2002.№5.С.107;идр.

Исакова Т. В.Указ.соч.С.69;Ландо А. С.Представителинесовер шеннолетнихобвиняемыхвсоветскомуголовномпроцессе:Саратов:Изд воСГУ,1977.С.26—27.

несовершеннолетнего»1. К примеру, в новозеландской модели восстановительного правосудия — Семейных конференциях — «участвовать в процедуре медиации могут друзья, братья, сестры, бабушки, иные родственники, поддерживающие несовершеннолетнего правонарушителя»2. Р. Р. Максудов, по нашему мнению, точно определяет указанных лиц как «ближайшее социальное окружение несовершеннолетнего»3. Это лица, которых он уважает, чьим мнением подросток дорожит. Поэтому адвокату следует особенно тщательно выяснять и учитывать отношения несовершеннолетнего правонарушителя не только с его законными представителями, но и с другими родственниками и старшими по возрасту лицами (учителями, соседями, родителями друзей и т. д.), и при наличии оснований полагать, что законные представители могут нанести ущерб интересам подзащитного, ходатайствовать перед органами предварительного следствия или перед судом об их отстранении от участия в восстановительном правосудии и привлечении к участию в деле иных лиц.

Оказывая правовую помощь несовершеннолетнему, адвокат, консультируя подзащитного и законных представителей, обязан проинформировать их о праве на примирение с другой стороной, разъяснить нормы уголовного (ст. 76 УК РФ) и уголовно-процессуального закона (ст. 25 УПК РФ), позволяющие использовать указанные процедуры, их сущность, содержание, правовые последствия. При наличии оснований, позволяющих адвокату полагать, что его подзащитный раскаялся, готов загладить причиненный вред, адвокату необходимо ходатайствовать перед органами предварительного следствия, прокурором или судом о назначении процедуры примирения, в частности медиации как элемента восстановительного правосудия, поскольку эта процедура, безусловно, См.подробнее:Карнозова Л. М.Уголовнаяюстицияигражданское общество.Опытпарадигмальногоанализа.М.:Р.Валент,2010.С.406—446.

Смподробнее:МакЭлри Ф.Новозеландскаямодельсемейныхкон ференций//Правосудиеподеламнесовершеннолетних.Мироваямозаи каиперспективывРоссии…Кн.1.С.40—71.

См.: Максудов  Р.  Р. Восстановительная медиация: идеи и техноло гия:Методическиерекомендации.М.:Интправаипубличнойполитики, 2009.С.8.

эффективна с точки зрения снижения уровня рецидивной преступности несовершеннолетних1. Как мы уже отмечали, основная цель восстановительного правосудия — защита прав несовершеннолетних и удовлетворение интересов жертвы преступления. Реализация этой цели возможна только при тесном взаимодействии всех участников процесса — как со стороны обвинения, так и со стороны защиты. Действующее уголовно-процессуальное законодательство обладает необходимой базой для активного внедрения элементов восстановительного правосудия, способствующих примирению сторон. Однако для эффективной деятельности адвоката в этой области, на наш взгляд, имеются существенные препятствия, которые связаны с наиболее трудно решаемым в медиации вопросом — получении согласия на участие в деле потерпевшего. Как показывает зарубежный опыт, в других странах основной проблемой реализации программ восстановительного правосудия, в том числе медиации, является низкий процент участия жертв преступлений в этих процедурах2.

Однако адвокат — защитник несовершеннолетнего должен с его согласия предпринять все меры к проведению процедуры медиации. В связи с чем в его задачу должна входить встреча с потерпевшим (или его представителем), чтобы убедить последнего принять решение об участии в медиации, помня при этом, что процедура медиации является сугубо добровольным делом сторон, а также учитывая сложившееся негативное отношение (как со стороны правоохранительных органов, так и со стороны самих потерпевших) к попыткам адвоката побеседовать с процессуальным противником. Как справедливо отмечает Ю. П. Гармаев, «работники правоохранительных органов хорошо знают, насколько распространены попытки отдельных недобросовестных адвокатов в различных формах воздействовать на потерпевших по уголовных делам с целью изменения ими показаний в пользу стороны защиты, Ткачёв В. Н.Освобождениеотуголовнойответственностиивосста новительноеправосудие:Дис.…канд.юрид.наук.Ростовн/Д,2002.С.47.

См.: Уиллиамс  Б. Общие вопросы внедрения практики восстано вительного правосудия // Восстановительное правосудие / Под ред.

И.Л.Петрухина…С.114—123.

используя просьбы, угрозы, шантаж… Их пытаются склонить к изменению показаний, к отказу от дачи показаний, отказу от требований по возмещению причиненного вреда и т. п.»1. Для недопущения подобных ситуаций в Кодекс профессиональной этики адвоката включен п. 2 ст. 14, предусматривающий, что адвокат вправе беседовать с процессуальным противником своего доверителя, которого представляет другой адвокат, только с согласия или в присутствии последнего. Эта норма, безусловно, позволяет обезопасить потерпевшего от действий недобросовестных адвокатов. Но для целей восстановительного правосудия принципиальное значение имеет не только и не столько возможность обезопасить потерпевшего от угроз и шантажа, сколько осознание как адвокатом-защитником, так и адвокатом — представителем потерпевшего эффективности разрешения конфликта с применением восстановительных процедур, максимально отвечающих интересам не только самого обвиняемого, но и жертвы преступления. Однако, как следует из проведенного нами опроса, лишь 12% адвокатов-защитников и около 3% адвокатов — представителей потерпевших считают необходимым провести переговоры с процессуальным противником о возможности рассмотрения дела несовершеннолетнего в рамках восстановительного правосудия. Препятствием к осознанию необходимости в таких переговорах является ряд обстоятельств, оказывающих влияние на все общество в целом, в том числе и на представителей адвокатского сообщества. Прежде всего современное общество характеризуется тем, что люди не в состоянии наладить между собой конструктивный диалог, из современной жизни общества ушли (не сформировались, недоформировались) навыки, построенные на необходимости поддерживать конструктивную коммуникацию. Люди в современном урбанизированном обществе перестают взаимодействовать в условиях традиционных форм жизни (деревня и община). Все труднее справиться с конфликтами в силу ограниченности знаний, которыми люди располагают друг о друге. В условиях массового общеГармаев  Ю.  П. Пределы полномочий защитника в уголовном про цессе и типичные правонарушения допускаемые адвокатами. Краткий комментарий отдельный положений Кодекса профессиональной этики адвоката// ства существует тенденция решать проблемы «хирургическим» путем. Люди воспитываются в установках демонстрации силы, они разучиваются показывать слабость друг другу и прячут все те чувства, которые делают их способными к стыду1. С учетом отмеченных обстоятельств, которые безусловно сказываются и на представителях адвокатуры, на наш взгляд, необходимо дополнить Кодекс профессиональной этики адвоката нормой, обязывающей адвокатов, принимающих участие в рассмотрении уголовного дела в отношении несовершеннолетнего как со стороны обвиняемого, так и со стороны потерпевшего, провести переговоры о необходимости и возможности передачи дела на рассмотрение в службу пробации на медиацию. Для реализации этого предложения необходимо п. 5 ст. 15 Кодекса дополнить абзацем следующего содержания: «Адвокат — представитель потерпевшего и защитник несовершеннолетнего обвиняемого при согласии потерпевшего, обвиняемого, законных представителей, обязаны провести переговоры о необходимости и возможности рассмотрения дела с применением процедуры восстановительного правосудия».

Необходимость внесения такого дополнения подтверждается данными проведенного нами опроса, поскольку 60,3% адвокатов считают, что они обязаны принять участие в переговорах в случае внесения этого изменения в Кодекс профессиональной этики.

Таким образом, участвуя в рассмотрении уголовного дела в отношении несовершеннолетнего, которое может быть рассмотрено с применением процедур восстановительного правосудия, адвокат реализует основные полномочия, предоставленные ему уголовно-процессуальным законодательством с некоторыми особенностями. В частности, активно сотрудничает со стороной обвинения, использует сведения, входящие в предмет доказывания по делам несовершеннолетних, в целях передачи дела на рассмотрение в службу пробации на медиацию, в обязательном порядке сотрудничает с представителем потерпевшего, а непосредственно на процедуре медиации адвокат занимает пассивную роль, он выступает См.: Максудов  Р.,  Флямер  М. Городская политика и техноло гии восстановительного правосудия // лишь советником и наблюдателем, чтобы не нарушались права и законные интересы его подзащитного.

2.2.2. Адвокат — представитель несовершеннолетнего Согласно статье 52 Конституции Российской Федерации, «Права потерпевших от преступлений и злоупотреблений властью охраняются законом. Государство обеспечивает потерпевшим доступ к правосудию и компенсацию причиненного ущерба». В преамбуле Рекомендации Кабинета Министров Совета Европы NR (85) Ссылка «О положении потерпевшего в рамках уголовного права и процесса» подчеркивается, что основной функцией уголовной юстиции является обеспечение нужд и защита интересов потерпевшего.

Однако, как уже отмечалось в настоящем исследовании, действующий УПК РФ правовой защите несовершеннолетних потерпевших не уделяет должного внимания. Согласно ч. 2 ст. 45 УПК для защиты прав и законных интересов потерпевших, являющихся несовершеннолетними, к обязательному участию в уголовном деле привлекаются их законные представители или представители. На практике в уголовных делах с участием несовершеннолетних потерпевших, как правило, принимают участие только законные представители, что не позволяет сделать вывод, что потерпевшему ребенку оказывается квалифицированная юридическая помощь. Участие в судебном процессе на стороне потерпевшего прокурора, на наш взгляд, также не позволяет утверждать, что права потерпевшего защищаются эффективно, поскольку, как справедливо отмечает Л. М. Карнозова, «государство, выступая на стороне потерпевшего, действует в своих интересах»1.

Несовершеннолетние являются наиболее незащищенным слоем населения, они становятся жертвами не только уличной преступности, но и самых близких им людей — родителей, братьев, сестер, иных родственников (по статистическим данным, число потерпевших несовершеннолетних неуклонно растет: на 14,3% за последние пять лет2). Поэтому сегодКарнозова Л. М.Указ.соч.С.253—257.

Приводится по изданию: Виктимология: учеб. пособие / В. Г. Ив шин,С.Ф.Идрисова,Л.Г.Татьянина.М.:ВолтерсКлувер,2011.С.31.

ня необходимо прийти к выводу о невнимании государства к нуждам несовершеннолетних потерпевших.

Как справедливо отмечают многие авторы, невнимание законодателя к нуждам несовершеннолетних жертв преступлений обусловлено спецификой исторического развития уголовно-процессуального законодательства, а также влиянием международно-правовых стандартов. Так, на международном уровне 29 ноября 1985 г. приняты Минимальные стандартные правила Организации Объединенных Наций, касающиеся отправления правосудия в отношении несовершеннолетних. Однако сфера применения данных Правил ограничена лишь несовершеннолетними правонарушителями1.

На наш взгляд, несовершеннолетние лица, ставшие жертвой преступлений, в не меньшей мере нуждаются в мерах повышенной защиты, именно поэтому в настоящем исследовании отстаивается позиция, в соответствии с которой ювенальная юстиция, помимо правосудия по делам о несовершеннолетних, должна быть направлена и на защиту прав потерпевшего ребенка, а также позиция, в соответствии с которой правовую помощь любому несовершеннолетнему потерпевшему должен оказывать именно ювенальный адвокат.

Участие адвоката — представителя несовершеннолетнего потерпевшего особенно актуально в тех случаях когда уголовное дело возбуждено в отношении одного из законных представителей ребенка или его близкого родственника, когда уголовное дело может быть рассмотрено с применением процедур восстановительного правосудия, когда уголовное дело в отношении лица, совершившего преступление, может быть прекращено в связи с примирением с потерпевшим. Во всех перечисленных случаях только адвокат, имея юридическое образование, отсутствие заинтересованности в подавлении воли несовершеннолетнего потерпевшего, может надлежащим образом осуществлять защиту нарушенных прав и законных интересов данного участника уголовного процесса2.

См.:Варпаховская Е. М.Эффективностьзащитыправнесовершен нолетних лиц, потерпевших от преступлений // Законы России: опыт, анализ,практика.2009.№8.Авг.//СПС«Гарант».

Отмеченные обстоятельства еще раз подтверждают актуальность сделанного нами предложения о закреплении на законодательном уровне обязательного участия адвоката представителя по уголовным делам с участием несовершеннолетнего потерпевшего, поскольку «защита прав и законных интересов потерпевшего должна обеспечиваться системой политических, экономических и юридических гарантий. К числу юридических гарантий прав и законных интересов лиц, пострадавших от преступления, в частности, относятся предусмотренные уголовно-процессуальным законодательством средства, с помощью которых они охраняются и обеспечиваются. Наиболее важной гарантией защиты прав и законных интересов потерпевшего является возможность получения квалифицированной юридической помощи в лице профессионального юриста — адвоката-представителя»1.

По общему правилу задача адвоката-представителя по делу несовершеннолетнего доверителя заключается в юридической помощи, то есть в обеспечении процессуальных прав, защите законных юридических интересов, возмещении материального вреда. Но по делам, которые могут быть рассмотрены с применением восстановительных процедур, в задачи адвоката-представителя входит оказание не только юридической, но и психологической помощи пострадавшему ребенку. Так, ювенальный адвокат, обладая необходимыми знаниями в области педагогики и психологии и имея опыт ведения дел с участием несовершеннолетних лиц, должен своим присутствием обеспечить ребенку эмоциональную защищенность, создать условия, когда несовершеннолетний потерпевший сможет излить ему свое горе и гнев и рассказать о своих потребностях. В рамках восстановительных процедур адвокат обязан ограждать несовершеннолетнего от психических травм, способствовать созданию спокойной, конструктивной обстановки, следить, чтобы не остались без реального удовлетворения все потребности несовершеннолетней жертвы.

Дмитриева  А.  А. Участие адвоката — представителя потерпевшего вроссийскомуголовномпроцессе:Автореф.дис.…канд.юрид.наук.М., 2010.С.2—3.

Реализуя основные идеи восстановительного правосудия, адвокат прежде всего руководствуется интересами несовершеннолетнего потерпевшего, поскольку, как сказал американский адвокат Мэри Ачилс, «восстановительное правосудие реализует интересы обидчика, фокусируясь на потребностях жертвы»1. То есть адвокат — представитель несовершеннолетней жертвы должен быть не только высококвалифицированным юристом, но и отличным психологом.

Первоначальной задачей адвоката-представителя является выяснение потребностей потерпевшего и анализ возможности удовлетворения этих потребностей в случае рассмотрения дела с использованием восстановительных процедур.

К потребностям несовершеннолетнего потерпевшего, как и любого иного потерпевшего, может относиться возмещение вреда: то есть правомочие требовать полного возмещения вреда, правомочие обратиться к компетентным органам государства с требованием о возмещении вреда, правомочие на удовлетворение требования путем возмещения понесенных или предстоящих расходов, возврата, восстановления имущества, выплаты его стоимости, уплаты единовременных и (или) ежемесячных платежей, возмещения дополнительных расходов и т. д.; в случае смерти кормильца одним из правомочий может быть право требовать признания иждивенцем2. В рамках действующего уголовно-процессуального законодательства такая потребность удовлетворяется в виде возмещения имущественного и морального вреда, причиненного преступлением (ч. ч. 3, 4 ст. 42 УПК РФ). Работа по решению задач возмещения ущерба от преступления является процессуальной обязанностью органов расследования… Но, как справедливо отмечает Н. Н. Василенко, «в следственной практике указанная работа наиболее запущена. Органы дознаЦитатаизвыступленияоснователядвижениязавосстановительное правосудиеХовардаЗерана6йМеждународнойконференцииЕвропей ского форума по восстановительному правосудию в Бильбао, Испания, 17—19июня2010г.// См.: Беспалов  Ю.  Ф.,  Якушев  П.  А. Внедоговорные обязательства с участием ребенка: материальноправовые и процессуальноправовые аспекты.М.:Проспект,2011.

ния, следствия и прокуратуры почти отказались от имущественной защиты граждан»1. С учетом отмеченного обстоятельства именно адвокат-представитель потерпевшего на встрече с адвокатом-защитником обвиняемого должен выяснять все вопросы, связанные с готовностью и реальной возможностью обвиняемого добровольно, в полном объеме, в необходимые доверителю сроки возместить ущерб от преступления, включая соразмерное возмещение морального вреда.

Защищая интересы несовершеннолетнего потерпевшего, адвокат разъясняет его право на гражданский иск и с согласия подростка и его законных представителей от его имени составляет такой процессуальный документ, который в дальнейшем, при применении восстановительных процедур, может являться основой для составления договора о возмещении причиненного вреда. В случаях, когда это возможно, адвокат разъясняет потерпевшему и его законному представителю о возможности примирения с потерпевшим. Интересно, что важнейшей причиной, побудившей многих родителей пострадавших детей участвовать в примирительных встречах, было желание исправить поведение обвиняемых и не допустить того, чтобы они попали в колонию2.

Затем адвокат должен дать своему доверителю исчерпывающую информацию о медиации, как центральном элементе восстановительного правосудия, в рамках которой возможно примирение, объяснить правовые последствия такой процедуры. Адвокату необходимо разъяснить подростку, что именно его мнение в силу его статуса, будет являться определяющим, участвовать в примирении или нет. Адвокат, установивший психологический контакт с подростком, должен видеть, как противоправное деяние повлияло на психическое состояние потерпевшего, с чем связаны его переживания, имеются ли мотивы для участия в примирении с обидчиком, возможно ли с помощью примирения добиться удовлетворения важнейшей потребности несовершеннолетнего потерпевшего — обрести Василенко  Н.  Н. Правовое положение потерпевшего в уголовном процессеРоссии:Дис.…канд.юрид.наук.М.,2005.С.74—75.

Карнозова  Л.,  Максудов  Р.,  Флямер  М. Восстановительное правосу дие:идеииперспективыдляРоссии//Российскаяюстиция.2000.№11.

Нояб.

чувство безопасности, вернуть то состояние, которое существовало до совершения в отношении него преступления.

Адвокат может получить информацию о моральном состоянии потерпевшего из бесед с родителями, родственниками, близкими потерпевшему людьми. Такие беседы могут дать много полезных сведений о постконфликтном поведении подростка, его характере. Кроме того, беседы с близкими подростку людьми носят консультационный характер на предмет возможного примирения с обвиняемым и правовых последствиях такового. При этом адвокат ни в коем случае не вправе оказывать давление на несовершеннолетнего потерпевшего при принятии им решений. В случае, если подросток выразил желание примириться и получить удовлетворение от возмещенного обидчиком ущерба, с согласия законных представителей адвокат направляет ходатайство об этом либо в органы предварительного расследования, либо прокурору, либо суду, в зависимости от стадии уголовного дела. Однако полагаем, что заявление такого ходатайства возможно только после того, как сам обвиняемый выразит искреннее желание извиниться, возместить вред и загладить свою вину перед потерпевшим. Согласие потерпевшего на участие в примирении должно рассматриваться как ответные на действия обвиняемого. В противном случае цели восстановительного правосудия не будут достигнуты.

Адвокату необходимо быть готовым к ситуации, когда потерпевший согласен на возмещение ущерба, но не готов встречаться лицом к лицу в примирительной процедуре (медиации) со своим обидчиком. В таких случаях проведение медиации состоится без участия потерпевшего, с процессуальной заменой его адвокатом, участвующим в примирительных процедурах вместе с законными представителями, близкими родственниками, друзьями.

Таким образом, особенности участия адвоката — представителя потерпевшего несовершеннолетнего в восстановительных процедурах проявляются в том, что адвокат в таком случае должен быть высококвалифицированным психологом, имеющим возможность оценить не только материальные, но и моральные потребности доверителя в восстановлении его душевного состояния с использованием медиации.

УЧаСТие адВоКаТа В ПроЦеССе ВоСТаноВиТеЛЬноГо ПраВоСУдиЯ КаК ПерСПеКТиВнЫЙ Вид адВоКаТСКоЙ 3.1. Понятие, признаки, принципы и классификация 3.1.1. Понятие и признаки адвокатской деятельности Нормы действующего Закона об адвокатуре впервые закрепляют понятие адвокатской деятельности. В этой связи перед юридической наукой стоит задача объяснить это понятие.

Как отмечает В. В. Печерский, адвокатская деятельность как объект научного исследования, на первый взгляд, представляется процессом исполнения отдельно взятым адвокатом своих профессиональных полномочий, направленных на защиту прав и интересов лица, к нему обратившегося. Вместе с тем она требует своего теоретического обоснования как особенная деятельность, осуществляемая представителем адвокатуры, реализующим одну из важнейших публичных функций адвокатуры. В содержании теории адвокатской деятельности должны войти такие категории, как юридическая помощь, принципы ее оказания, субъекты деятельности, условия, в которых она осуществляется, средства и способы ее реализации, этапы деятельности, которые в результате смогут обеспечить ее системную завершенность1. По мнению Т. А. Федотовой, адвокатской деятельностью является регулируемая законом и нормами профессиональной этики деятельность лица, наделенного статусом адвоката, по оказанию квалифицированной юридической помощи населению в виде консультаций и составления документов правового характера, участвующего в судопроизводстве в каСм.:Печёрский В. В.Институтадвокатуры:теорияосновныхпоня тийипринципов.М.:Юрлитинформ,2008.С.3—4.

честве представителя либо защитника, оказывающего доверителям иные виды правовой помощи с целью защиты их прав, свобод и законных интересов1. М. Б. Смоленский считает, что адвокатской деятельностью является юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе физическим и юридическим лицам путем правового консультирования, организации защиты или представительства интересов в конституционном, гражданском, арбитражном, административном судопроизводстве, предоставления иных видов юридической помощи в соответствии с законодательством Российской Федерации2. Развернутое понятии адвокатской деятельности приводит С. Э. Либанова. Адвокатской деятельностью, с ее точки зрения, «является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе физическим и юридическим лицам (далее доверителям) в целях защиты их прав, свобод и интересов лицами, получившими статус адвоката, отвечающими критериям нравственности, имеющими членство в адвокатской палате субъекта РФ, негосударственной некоммерческой организации, именуемой адвокатурой, являющейся корпорацией и институтом, осуществляющей правозащитную деятельность по защите интересов адвокатов и общества в порядке, установленном Конституцией РФ, настоящим Федеральным законом, иными федеральными законами, а также обеспечения каждому доступа к правосудию»3.

С точки зрения М. С. Степашина, адвокатскую деятельность можно охарактеризовать как совокупность действий профессионального юриста, обладающего определенным статусом, по оказанию правовой помощи физическим и юридическим лицам4.

Федотова  Т.  А. Адвокатская деятельность и проблемы судебного представительства.М.:ИПЦ«Маска»,2007.С.21.

Смоленский М. Б.АдвокатскаядеятельностьиадвокатуравРоссийс койФедерации/4еизд.Ростовн/Д:Феникс,2005.

Либанова С. Э.Российскаяадвокатуравконституционноправовом механизмеобеспеченияправисвободчелвека.Монография.Курган:Изд воКурганскогогос.унта,2010.С.117.

См.:Степашин М. С.КомментарийкФедеральномузаконуот31мая 2002г.№63ФЗ«ОбадвокатскойдеятельностииадвокатуревРоссийской Федерации».СистемаГАРАНТ,2009.

Смыслом адвокатской деятельности, определяющим ее социальное значение, является правовая помощь населению. Вопросы оказания юридической, правовой помощи населению приобретают тем большее значение, чем более усложняется правовая система государства, а привычные общественные отношения приобретают характер правоотношений.

В России юридическая помощь обрела значение конституционного принципа1. Факт закрепления права на юридическую помощь в Конституции Российской Федерации делает это право основным, конституционным, подлежащим конституционному регулированию и конкретизации в других отраслях права2. Таким образом, с помощью адвокатской деятельности реализуется конституционная гарантия права каждого на квалифицированную юридическую помощь.

Анализ приведенных выше определений понятия «адвокатская деятельность» позволяет сделать вывод, что в них находит отражение и цель адвокатской деятельности — защита прав, свобод и интересов индивида, и ее публично-правовой характер, и обеспечение с помощью адвокатской деятельности конституционного права на квалифицированную правовую помощь как составную часть правового института основных прав и свобод человека и гражданина, но в этих определениях не находит отражение важнейшая особенность адвокатской деятельности — осуществление этой деятельности с обязательным подчинением принципам, установленным в законе, в том числе с обязательным подчинением такому особому принципу, характерному только для этого вида деятельности, как принцип соблюдения адвокатской тайны.

Легальное определение понятия адвокатской деятельности дано в Законе. Согласно ст. 1 Закона адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном Федеральным законом, физическим и юридическим лицам в целях См.:Федотова Т. А.Адвокатскаядеятельностьипроблемысудебно гопредставительства.М.:ИПЦ«Маска»2007.С.11.

См.:Гошуляк В. В.Прокуратура,Адвокатура,нотариатвконституци онномправеРоссии.М.:АльфаМ,2005.С.133.

защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

Таким образом, Закон выделяет четыре признака, характеризующие адвокатскую деятельность. Это деятельность является:

1) квалифицированной юридической;

2) профессиональной;

3) оказываемой лицами, обладающими статусом адвоката;

4) цель такой деятельности — защита прав, свобод и интересов доверителей, а также обеспечение доступа к правосудию.

Только наличие в деятельности одновременно всех четырех указанных выше признаков дает основание к признанию ее адвокатской1. Иной, более широкий перечень признаков адвокатской деятельности приводится в научных исследованиях. Ряд авторов определяют адвокатскую деятельность несколько отлично от законодательно закрепленной. Так в исследовании «Понятие адвокатской деятельности» его авторы отмечают, что эта деятельность есть публичная непредпринимательская деятельность по оказанию квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и законных интересов, а также обеспечения доступа к правосудию, осуществляемая лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном действующим законодательством и объединенными в профессиональное сообщество, являющееся независимым самоуправляющимся институтом гражданского общества2. Исходя из данного определения, его авторы выделяют следующие основные признаки адвокатской деятельности.

Первый признак — это цель осуществления адвокатской деятельности: защита прав, свобод и интересов физических и юридических лиц, обеспечение доступа к правосудию лиц, считающих, что их права, свободы и интересы нарушены.

См.: Адвокатура в России. Учебник для вузов / Под ред. проф.

Л.А.Демидовой,В.И.Сергеева;2еизд.,перераб.идоп.М.:Юстицин форм,2006.С.191.

См.:Понятиеадвокатскойдеятельности//http:www.advokatsrussia.ru Из целей осуществления адвокатской деятельности вытекает ее второй признак — публичный характер адвокатской деятельности.

Третий признак — законность осуществления адвокатской деятельности.

Четвертый признак — сфера осуществления. Традиционно адвокатская деятельность осуществляется в сфере так называемой спорной юрисдикции (при рассмотрении разнообразными юрисдикционными органами споров по поводу субъективных прав). Однако с принятием Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре четко определилась и еще одна сфера адвокатской деятельности — бесспорная юрисдикция.

Пятый признак — ее содержание, т. е. совершаемые адвокатами предусмотренные законодательными актами действия (дача консультаций, составление заявлений, ходатайств и т. д.).

Шестой признак — осуществление адвокатской деятельности специальными субъектами — адвокатами (легализованный характер).

Седьмой признак — профессионализм адвокатской деятельности. Восьмой признак адвокатской деятельности — независимость адвоката при ее осуществлении.

Девятый признак адвокатской деятельности — исключительность, который заключается в том, что адвокат при осуществлении своей деятельности не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью.

Десятый признак — осуществление адвокатской деятельности под собственную ответственность адвоката. Адвокат обязан нести неблагоприятные последствия в случае нарушения им требований законодательства или предоставления некачественной адвокатской услуги. Одиннадцатый признак адвокатской деятельности — это ее некоммерческий характер1. На наш взгляд, перечень основных признаков, приведенных выше чрезвычайно широк и не всегда оправдан, поскольку в нем перечисляются не только признаки адвокатской деятельности, но и принципы, на которых зиждется адвокатура и адвокатская деятельность. К такому выводу можно прийти См.: Понятие адвокатской деятельности // с учетом того, что признак является характеристикой предмета, свойством, принадлежащим предмету. Признаки, принадлежащие предмету, выражающие его сущность, называют существенными или основными1. С этой точки зрения, цель, публичный характер, профессионализм, исключительность, некоммерческий характер, собственная ответственность адвоката являются признаками, характеризующими адвокатскую деятельность. Но законность и независимость являются не признаками адвокатской деятельности, а принципами адвокатуры и адвокатской деятельности, то есть основными исходными положениями, основным началом2, на котором построена адвокатура и адвокатская деятельность. Поэтому не любая публичная, профессиональная, под собственную ответственность, в сфере спорной юрисдикции деятельность, связанная с предоставлением квалифицированной юридической помощи будет являться адвокатской. Адвокатской деятельностью можно назвать лишь такую деятельность, которая подчиняется основным исходным положениям, то есть принципам, установленным в законе.

3.1.2. Принципы адвокатской деятельности Отличительной чертой адвокатской деятельности является подчинение этой деятельности принципам установленным в законе. К важнейшим из которых, на наш взгляд, относятся принцип независимости, принцип законности и принцип соблюдение адвокатской тайны.

Принцип независимости. Независимость адвокатской деятельности берет свое начало с момента организации института адвокатуры как такового. Независимость адвокатской деятельности как принцип взаимоотношения с государственными и общественными органами имеет полное распространение и на взаимоотношения адвокатов с доверителями, превращаясь в свободу деятельности при оказании им юридической помощи3. Этот принцип означает, что адвокат, См., напр.: Тер-Акопов  А.  А. Юридическая логика: Учебное посо бие.М.:ИКФОмегаЛ,2002.С.256.

См.:Ожегов С. М., Шведова Н..Ю.Толковыйсловарьрусскогоязы ка.М.:Азъ,1993.С.564.

См.:Печёрский В. В.Институтадвокатуры:теорияосновныхпоня тийипринципов.М.:Юрлитинформ,2008.С.177.

независимо от кого бы то ни было, исполняет возложенные на него законом обязанности по защите прав, свобод и законных интересов своего доверителя.

Принцип независимости адвокатской деятельности является логичным следствием принципа независимости адвокатуры как института гражданского общества и выражается в том, что органы государственной власти и местного самоуправления не вправе вмешиваться в деятельность адвоката, за исключением случаев, когда эта деятельность противоречит законодательству РФ. В соответствии со ст. 18 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре вмешательство в адвокатскую деятельность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либо препятствование этой деятельности каким бы то ни было образом, запрещаются.

Невмешательство государства в адвокатскую деятельность является значительной победой всего адвокатского сообщества в борьбе с государством за свою независимость1. Государство не вправе вмешиваться в профессиональную деятельность адвоката при выполнении им конкретных поручений. Это дополнение в Закон имеет серьезное значение, поскольку является одним из основополагающих международных принципов адвокатской деятельности2.

Принцип независимости адвокатской деятельности раскрывается в положениях Закона об адвокатуре о гарантиях независимости адвоката (ст. 18). Адвокат не может быть привлечен к какой-либо ответственности (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) за выраженное им при осуществлении своей деятельности мнение, если только вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена виновность адвоката в преступном действии (бездействии). Этот принцип раскрывается и в нормах об адвокатской тайне (ст. 8), а также в положениях УПК РФ об особенностях производства по уголовным делам в отношении отдельных категорий лиц (раздел XVII, глава 52 УПК РФ), в других нормативно-правовых актах РФ.

См.:АдвокатуравРоссии:Учебник.С.71.

Грудцына  Л.  Ю. Адвокатское право. Учебнопрактическое посо бие.М.:Деловойдвор,2009//СПСГарант.

Но независимость адвокатской деятельности не безгранична. Она ограничена рядом установленных Федеральным законом об адвокатской деятельности и адвокатуре1 условий, направленных на защиту интересов доверителя.

Таким образом, адвокат при осуществлении адвокатской деятельности не подчиняется никакому влиянию извне за исключением требований действующего законодательства и воли своего доверителя, права и свободы которого он защищает.

Законность. Законность является общеправовым принципом, который применительно к различным отраслям права приобретает специфическое содержание. Законность как принцип организации и деятельности адвокатуры содержит следующие положения: в своей деятельности адвокаты обязаны неукоснительно соблюдать требования законов, правомерные требования государственных органов и должностных лиц, осуществляющих правоприменение. За нарушение положений действующего законодательства адвокаты несут установленную законом ответственность. В зависимости от характера и вида нарушений адвокат может быть подвергнут дисциплинарной, административной или уголовной ответственности2.

Кроме того, адвокат призван защищать подлинные (а не мнимые) права лица, не любые его интересы, а только законные. В законе четко изложено требование: «Адвокат не вправе принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер»3. Адвокат вправе и обязан самостоятельно определять законность либо незаконность требований обратившегося к нему за юридической помощью лица.

Средства и методы защиты должны быть основаны на законе. Адвокат не вправе в интересах клиента представлять правоохранительным органам подложные документы, сфальсифицированные доказательства, воздействовать на свиСм.: ст. 6 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63ФЗ «Об ад вокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс».

См.:Стешенко Л. А., Шамба Т. М.АдвокатуравРоссийскойФедера ции:Учебникдлявузов/2еизд.,перераб.М.:Норма,2005.С.42.

См.:подп.1п.4ст.6.Федеральногозаконаот31мая2002г.№63ФЗ «ОбадвокатскойдеятельностииадвокатуревРоссийскойФедерации».

детелей и потерпевших, дабы склонить их к отступлению от правды и даче ложных показаний и т. п. Это значит, что адвокат не слуга клиента, напротив, он самостоятелен в выборе правовой позиции и средств защиты, при неизменном условии — не вредить клиенту, всегда оставаться защитником его законных интересов (но не ложных притязаний)1. Допустимы все законные средства и способы защиты интересов доверителя. Конечно, адвокату не следует быть безропотным слугой доверителя. Он как участник процесса самостоятелен в выборе правовой позиции. Вместе с тем адвокат не должен занимать позицию по делу вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора2. Существует формула: все законные действия адвоката порождают права и обязанности для его клиента, а все незаконные действия — негативные последствия для самого адвоката. Такими последствиями могут быть дисциплинарная, административная или уголовная ответственность3.

Таким образом, адвокатская деятельность осуществляется при строгом соблюдении требований правовых норм, а цели и задачи, которые ставит перед собой адвокат при оказании квалифицированной юридической помощи своему доверителю, должны достигаться с применением законных методов и средств.

Соблюдение адвокатской тайны. Доверительные начала отношений адвоката и клиента — первооснова адвокатской деятельности. Вся работа адвоката строится на отношениях доверия с клиентом. Уберите доверие, и адвокатская профессия умрет… Именно поэтому все правовые системы мира признают и защищают законодательно институт адвокатской тайны4. См.: Научнопрактический комментарий к Федеральному зако ну от 31 мая 2002 г. № 63ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвока туре в Российской Федерации» / Под общ. ред. дра юрид. наук., проф.

А.Г.Кучерены.М.:Деловойдвор,2009.

См.:подп.3п.4ст.6.Федеральногозаконаот31мая2002г.«63ФЗ «ОбадвокатскойдеятельностииадвокатуревРоссийскойФедерации».

См.: Смирнов  В.  Н.,  Смыкалин  А.  С. Адвокатура и адвокатская де ятельность. М.: Проспект; Екатеринбург: Уральская государственная юридическаяакадемия,2010.

См.: Адвокатская тайна / Под общ. ред. Президента адвокатской фирмы«Юстина»,канд.юрид.наукВ.Н.Буробина.М.Статут,2006.С.32.

Согласно действующему сегодня Закону об адвокатуре любые сведения, связанные с оказанием юридической помощи своему доверителю, являются адвокатской тайной1. Адвокат не вправе разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием юридической помощи, без согласия доверителя2. Не допускается истребование от адвокатов, а также от работников адвокатских образований сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам3. Проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката (в том числе, в жилых и служебных помещениях, используемых для осуществления адвокатской деятельности) допускается только на основании судебного решения. Полученные при этом сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств только в тех случаях, когда не входят в производство адвоката по делам его доверителей4.

Особое значение принципа адвокатской тайны для адвокатской деятельности подтверждается в частности тем, что ряд аспектов этой проблемы неоднократно были предметом рассмотрения Конституционного Суда Российской Федерации и Европейского Суда по правам человека5. Принципу См.:п.1ст.8Федеральногозаконаот31мая2002г.№63ФЗ«Обад вокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс».

См.:подп.5.п.4ст6.Федеральногозаконаот31мая2002г.№63ФЗ «ОбадвокатскойдеятельностииадвокатуревРоссийскойФедерации».

См.:п.3ст.18Федеральногозаконаот31мая2002г.«63ФЗ«Обад вокатскойдеятельностииадвокатуревРоссийскойФедерации».

См.:п.3ст.8Федеральногозаконаот31мая2002г.«63ФЗ«Обад вокатскойдеятельностииадвокатуревРоссийскойФедерации».

См.: Определение Конституционного суда РФ от 6 июля 2000 г.

№128ОпожалобегражданинаВ.В.Паршуткинананарушениеегоконс титуционныхправисвободпунктом1частивторойстатьи72УПКРСФСР и статьями 15 и 16 Положения об адвокатуре РСФСР // По материалам информационноправовойбазыГарант;ОпределениеКонституционного суда РФ от 8 ноября 2005 г. № 439—0 по жалобе граждан С. В. Бороди на,В.Н.Буробина,А.В.Быковскогоидругихнанарушениеихконсти туционныхправст.7,29,182и183УПКРФ//Российскаягазета.2006.

№18.31янв.;ОпределениеКонституционногосудаРФот6марта2006г.

№108—0пожалобегражданинаГ.В.Цицкашвилинанарушениеегокон ституционных прав пунктом 2 части третьей статьи Уголовнопроцессу ального кодекса РФ // Российская газета. 2003. № 99. 27 мая; Решение профессиональной тайны адвоката посвящены и многие международные стандарты1.

Суммируя все вышесказанное, адвокатскую деятельность можно определить как профессиональную, подчиненную принципам, установленным в законе, отражающую публичный интерес общества, деятельность уполномоченного субъекта (лица, обладающего статусом адвоката) по оказанию квалифицированной помощи физическим и юридическим лицам (доверителям) в сфере отношений, урегулированных нормами права, в целях защиты их прав, свобод и интересов и доступа к правосудию.

Необходимо отметить, что согласно Толковому словарю С. М. Ожегова и Н. Ю. Шведовой под понятием «деятельность» подразумевается «специфическая человеческая форма отношения к окружающему миру, содержание которой составляет его целесообразное изменение в интересах людей, условие существование общества»2. При этом существуют многообразные классификации типов и форм деятельности. Деятельность разделяют на духовную и материальную, производственную, трудовую и нетрудовую и т. д. С точки зрения творческой роли деятельности, в социальном развитии особое Европейскогосудапоправамчеловекаот5июля2001г.поделу«Эрдем (Erdem)противГермании»(Извлечения)//Поматериаламинформаци онноправовойбазыГарант;РешениеЕвропейскогосудапоправамчело векаот16декабря1992г.поделу«Нимитц(Niemietz)противГермании»

(Извлечения)//ПоматериаламинформационноправовойбазыГарант.

См.,напр.:КодексповедениядляюристоввЕвропейскомсообщес тве(принятСоветомколлегийадвокатовиюридическихсообществЕвро пейскогосоюза28октября1998г.вСтрасбурге)//; п. 22 Основных принци пов, касающиеся роли юристов (приняты восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями, Гавана,27августа7сентября1990г.);п.93Минимальныхстандартных правилобращениясзаключенными(принятынапервомКонгрессеООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителя ми 30 августа 1955 г., одобрены Экономическим и социальным советом на994мпленарномзаседании31июля1957г.);Принцип18,п.3Свода принциповзащитывсехлиц,подвергаемыхзадержаниюилизаключению вкакойбытонибылоформе(утвержденРезолюциейГенеральнойАссам блеиООН43/173от9декабря1988г.).

См.:Ожегов С. М., Шведова Н. Ю.Толковыйсловарьрусскогоязы ка.М.:Азъ,1993.С.237.

значение имеет деление ее на репродуктивную (направленную на получение уже известного результата известными же средствами) и продуктивную деятельность, или творчество, связанное с выработкой новых целей и соответствующих им новых средств или с достижением целей с помощью новых средств1.

С этих позиций деятельность адвоката в области ювенальной юстиции, безусловно, является продуктивной деятельностью. Это связано с тем, что такая деятельность предполагает достижение не только известных, закрепленных в законе целей, а именно защита прав и свобод несовершеннолетних, а также обеспечение их доступа к правосудию, но и новых, никогда ранее не стоящих перед адвокатом целей. Например, способствовать предупреждению совершения несовершеннолетним преступлений и антисоциальных поступков в будущем, способствовать осознанию несовершеннолетним характера совершенного им проступки и его последствий, способствовать осознанию им отношения к совершенному проступку потерпевшего, способствовать осознанию переживаний потерпевшего, способствовать ресоциализации несовершеннолетнего и т. д. Кроме того адвокатская деятельность в области ювенальной юстиции предполагает также использование адвокатом абсолютно новых средств для достижения целей, например, технологий воспитательного правосудия в уголовном процессе и разрешение споров в форме медиации.

3.2. Классификация видов адвокатской деятельности:

традиционные, новые, перспективные виды адвокатской Помимо определения адвокатской деятельности и основных принципов, которым эта деятельность должна подчиняться, Закон об адвокатуре закрепляет формы реализации адвокатской деятельности именуемые видами адвокатской деятельности, которые перечислены в в статье 2 п. 2.

Классификацию перечисленных видов адвокатской деятельности, можно проводить по различным основаниям.

Традиционно в качестве основания для классификации видов адвокатской деятельности берутся категории дел, и в этом Признакидеятельностичеловека// случае адвокатская деятельность может быть разделена на юридическую помощь по уголовным, гражданским, административным, арбитражным делам, делам, рассматриваемым Конституционным судом Российской Федерации и делам, рассматриваемым в международных органах по защите прав человека.

Если в качестве основания для классификации адвокатской деятельность взять субъекта которому оказывается юридическая помощь, то есть лицо, наделенное правомочиями по получению юридической помощи1, то адвокатская деятельность может быть классифицирована на юридическую помощь физическому или юридическому лицу. Если учитывать процессуальное положение субъекта, то помощь может быть классифицирована на юридическую помощь подозреваемому, обвиняемому, потерпевшему, гражданскому ответчику, гражданскому истцу, свидетелю, лицу, у которого проводится обыск, лицу, в отношении которого проводится опознание, лицу, фактически задержанному и арестованному в совершении преступления2, истцу, ответчику, третьему лицу (как заявляющему, так и не заявляющему самостоятельные требовании), лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, заявителю.

Если в качестве основания взять сферу осуществления адвокатской деятельности, то адвокатская деятельность может быть классифицирована на деятельность в сфере спорной юрисдикции и сфере бесспорной юрисдикции.

В сфере спорной юрисдикции3 (при рассмотрении разнообразными юрисдикционными органами споров по поводу субъективных прав) адвокатская деятельность проистекает в формах:

— представления интересов доверителя в конституционном, гражданском, административном, уголовном судопроизводстве; представления доверителя в разбирательстве дел См.:Мельниченко Р. Г.Правонаюридическуюпомощь:конституци онныеаспекты:Монография.Волгоград:ИздвоВАГС,2003.С.27.

См.:ПостановлениеКонституционногосудаРФот27июня2000г.

№11П«Поделуопроверкеконституционностиположенийчастипер войстатьи47ичастивторойстатьи51УголовнопроцессуальногоКодекса РСФСРвсвязисжалобойгражданинаВ.И.Маслова».

См.:Понятиеадвокатскойдеятельности// в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;

— представления интересов доверителя в судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации; представления доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания.

В сфере бесспорной юрисдикции1 адвокатская деятельность проистекает в формах: дачи консультаций и справок по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме; составления заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера; представления доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях; представления доверителя в органах государственной власти, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации; выступления в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях, и т. д.

В исследовании «Участие адвоката в реализации прав граждан на обращение в межгосударственные органы по защите прав человека и основных свобод» М. Р. Воскобитова2 условно выделяет три возможных основания для систематизации видов адвокатской деятельности: статусно-правовое, технологическое и предметное.

Наибольший интерес, с точки зрения М. Р. Воскобитовой, с которым необходимо согласиться, представляет предметный подход к раскрытию содержания деятельности адвоката, поскольку именно к предметному основанию систематизации деятельности адвоката правомерно применить понятие «виды См.: Воскобитова  М.  Р. Участие адвоката в реализации прав граж даннаобращениевмежгосударственныеорганыпозащитеправчеловека иосновныхсвобод:Дис.…канд.юрид.наук.М.,2009.С.20—35.

адвокатской деятельности» как относительно обособленного направления оказания квалифицированной юридической помощи, обусловленного характером и содержанием возникшего правового вопроса, требующего защиты1.

Для целей же настоящего диссертационного исследования наибольший интерес представляет классификация видов адвокатской деятельности по такому основанию как время, в течение которого адвокатами выполняется тот или иной вид адвокатской деятельности. Это связано с тем, что по мере развития в обществе постоянно происходит процесс усложнения общественных отношения и появления таких новых видов общественных отношений, которые нуждаются именно в правовом регулировании. Этот процесс влечет за собой появление новых, ранее не известных видов адвокатской деятельности, поскольку гражданам, вовлеченным в новые, появившиеся общественные отношения, урегулированные нормами права, т. е. правоотношения, становится необходима квалифицированная юридическая помощь по защите их прав, свобод и интересов в этих правоотношениях, а адвокатура, как институт, созданный именно с целью оказания квалифицированной юридической помощи населению, обязана откликаться на потребности общества.

Так, например, известно, что в социальном регулировании важное место занимают контрольные структуры и способы контроля за результатами, воздействующими на общественные отношения2. Поэтому в 1991 году в Российской Федерации появляется Конституционный Суд, который называют универсальным институтом разрешения социальных противоречий и конфликтов. «Конституционный Суд осуществляет в конечном счете в рамках установленных конституционных процедур функцию по урегулированию, снятию противоречий и конфликтов в социальной и правовой действительности»3. Появление Конституционного Суда Российской Федерации, наделенного полномочиями рассматривать вопрос о неконсСм.:Воскобитова М. Р.Указ.соч.С.48.

См.: Венгеров  А.  Б.  Теория государства и права: учебник для юрид.

вузов/5еизд.М.:ОмегаЛ,2008.

Бондарь Н. С.Конституция,конституционныйконтрольисоциаль ныепротиворечиясовременногообщества//Журналроссийскогоправа.

2003.№11.

титуционности законов по жалобам граждан, приводит к появлению нового вида адвокатской деятельности — представительству интересов доверителя в конституционном судопроизводстве, сегодня уже закрепленного в нормах действующего законодательства об адвокатуре.

По времени оказания того или иного вида адвокатской деятельности все виды адвокатской деятельности могут быть классифицированы на традиционные виды адвокатской деятельности, новые виды адвокатской деятельности и перспективные виды адвокатской деятельности.

К традиционным видам адвокатской деятельности, можно прежде всего отнести участие адвоката в качестве защитника в уголовном процессе и в качестве представителя в гражданском процессе. Ведь именно для выполнения этих видов адвокатской деятельности и была учреждена присяжная адвокатура по Судебным Уставам 1864 года: «Необходимо ввести у нас учреждение присяжных поверенных, без которых решительно невозможно будет ведение состязания в судебных прениях в уголовном судопроизводстве с целью раскрытия истины и предоставления полной защиты тяжущимся и обвиняемым перед судом»1.

Далее к традиционным видам адвокатской деятельности относятся составление документов правового характера, дача консультаций, справок по правовым вопросам. Анализ исторических источников позволяет утверждать, что в конце 20-х гг. XX в. происходило расширение адвокатской деятельности, во-первых, за счет дачи консультаций населению, во-вторых, в силу пропаганды советского права. VI съезд работников прокурорских, судебных и следственных органов, состоявшийся в 1929 г., констатировал, что только московская коллегия защитников в 1928 г. зарегистрировала более 226 тыс. обращений за разъяснением законов, более 4500 раз члены коллегии выступали с лекциями по правовым вопросам2. К новым видам адвокатской деятельности, появившимся только после проведения судебной реформы3, можно отнести:

СудебныеУставы20ноября1864г.запятьдесятлет.Пг.,1914.Т.2.

С.252.

См.:Историясоветскогогосударстваиправа.М.,1968.Кн.2.С.400.

Концепция судебной реформы в РСФСР, одобренная постанов лением Верховного Совета РСФСР от 24 октября 1991 г., провозгласила необходимость глубоких преобразований в сферах законодательного ре — представительство интересов доверителя в конституционном судопроизводстве, где деятельность адвоката в полном объеме, то есть, начиная со стадии обращения в Конституционный Суд Российской Федерации с жалобой и заканчивая исполнением решения Конституционного Суда, следует называть «квалифицированная юридическая помощь в обеспечении конституционной законности и защите конституционных прав и свобод граждан»1;