Т. В. Кашанина

Корпоративное

право

учебник

5-е издание, переработанное и дополенное

Москва

Юрайт

Высшее образование

2010

УДК 34

ББК 67.404я73

К31

Автор:

Кашанина Татьяна Васильевна, доктор юридических наук, профессор Московской государственной юридической академии. Создатель концепции корпоративного права, ставшей основой преподавания соответствующей дисциплины в юридических и экономических вузах России. Автор более 55 научных работ, в том числе 30 книг (монографии, учебники, учебные пособия).

Рецензенты:

Белых В. С. — доктор юридических наук, профессор (директор Института права и предпринимательства Уральской государственной юридической академии);

Шевченко Л. И. — доктор юридических наук, профессор (Российская академия государственной службы при Правительстве РФ).

Кашанина, Т. В.

К31 Корпоративное право : учебник / Т. В. Кашанина. — 5-е изд., перераб.

и доп. — М. : Издательство Юрайт ; Высшее образование, 2010. — 899 с. — (Университеты России).

ISBN 978-5-9916-0233-4 (Издательство Юрайт) ISBN 978-5-9692-0434-8 (Высшее образование) Учебник соответствует программе учебной дисциплины «Корпоративное право», изучаемой в юридических и экономических вузах, а также на факультетах управления. В вузах, где эта дисциплина еще не введена в качестве самостоятельной, книга может быть использована для углубленного изучения предпринимательского права, составной частью которого является корпоративное право.

В Общей части учебника определяется предмет корпоративного права, подробно рассматриваются каждый вид корпораций, корпоративные нормы и их источники, государственно-правовое регулирование бизнеса в России. В Особенной части изложены различные стороны работы корпораций (финансы, выпуск ценных бумаг, управление, использование рабочей силы, ведение договорной работы, социальная защита работников).

Прилагаются образцы корпоративных актов, регулирующих внутреннюю деятельность корпораций.

Для студентов вузов, обучающихся по специальностям 021100 (030501) «Юриспруденция», 030500 (521400) «Юриспруденция (магистр)», для студентов, аспирантов и преподавателей юридических и экономических вузов, факультетов управления, а также предпринимателей, менеджеров, юрисконсультов.

УДК ББК 67.404я Книга подготовлена при информационной поддержке ЗАО «Консультант-Плюс»

ISBN 978-5-9916-0233- © Кашанина Т. В., (Издательство Юрайт) © Кашанина Т. В., 2010, с изменениями ISBN 978-5-9692-0434- © ООО «Высшее образование», (Высшее образование) Оглавление Принятые сокращения

Предисловие

Общая часть Глава 1. Корпоративное право в структуре права.............. 1.1. Понятие и определение права

1.2. Структура права

1.3. Соотношение частного и публичного права....... 1.4. Понятие и содержание частного права............ 1.5. Система частного права

1.6. Корпоративное право — ядро предпринимательского права

1.7. Тенденции в развитии корпоративного права за рубежом и в России

Глава 2. Понятие и предмет корпоративного права........... 2.1. Понятие и признаки корпоративного права....... 2.2. Социальная обусловленность корпоративного права

2.3. Предмет корпоративного права

2.4. Предпринимательство как основной объект корпоративного права

Глава 3. История корпораций и корпоративного права....... 3.1. Корпорации в Древнем мире

3.2. Корпорации в Средние века

3.3. Появление корпораций в Голландии.............. 3.4. Создание корпораций в Англии

3.5. Корпорации во Франции и их особенности...... 3.6. Зарождение корпораций в Германии............ 3.7. Проникновение корпораций на американский континент

3.8. Современные корпорации в промышленно развитых странах

1. Глава Оглавление 3.9.

корпоративной деятельности в России......... 3.10. Корпоративное право в Советском государстве

Глава 4. Корпорации в англосаксонской системе права...... 4.1. Корпорация и ее виды в англосаксонском праве

4.2. Правоспособность корпораций в англосаксонском праве

4.3. Учреждение корпораций в США и других странах

4.4. Особенности структуры англоамериканских корпораций

4.5. Особенности защиты корпоративных прав...... Глава 5. Корпорации в континентальной системе права...... 5.1. Признаки корпорации

континентальной Европы

5.3. Стадии развития корпораций

5.4. Регистрация корпораций в России................. Глава 6. Виды предпринимательских корпораций........... ответственностью (ООО)

ответственностью (ОДО)

6.3. Акционерное общество (АО)

6.4. Объединения корпораций

Глава 7. Корпоративные нормы

7.1. Понятие корпоративных норм и их виды...... 7.2. Общие признаки корпоративных норм......... 7.3. Особенные признаки корпоративных норм...... 7.4. Соотношение корпоративных норм и договорными

7.5. Правовой характер корпоративных норм...... Глава 8. Формы (источники) корпоративного права....... 8.1. Корпоративный обычай

8.2. Корпоративные деловые обыкновения.......... 8.3. Корпоративные прецеденты

8.4. Корпоративный нормативный акт как основной источник корпоративного права..... Глава 9. Корпоративное нормотворчество

9.1. Философская основа разработки корпоративных актов

9.2. Общие принципы создания корпоративных актов

9.3. Специальные принципы принятия корпоративных актов

9.4. Достоинства корпоративных нормативных актов

9.5. Недостатки корпоративных нормативных актов

9.6. Систематизация корпоративных нормативных актов

Глава 10. Виды корпоративного нормотворчества............ 10.1. Прямое корпоративное нормотворчество..... 10.2. Представительное корпоративное нормотворчество

10.3. Опосредованное корпоративное нормотворчество

Глава 11. Функции корпоративного регулирования.......... 11.1. Социальные функции корпоративного регулирования

11.2. Собственно юридические функции корпоративного регулирования

Глава 12. Государственно-правовое регулирование корпоративной деятельности

12.1. Государство и экономика:

их взаимоотношение

12.2. Негативные последствия бизнеса

12.3. Государственные органы, регулирующие корпоративную деятельность

12.4. Прямой государственный контроль за корпоративной деятельностью................. 12.5. Косвенное влияние государства на деятельность корпораций

12.6. Контроль за административными органами

12.7. Законодательные средства ограничения корпоративной деятельности

12.8. Международно-правовое регулирование бизнеса

1. Глава Оглавление Глава 13. Ответственность за нарушение норм корпоративного права

13.1. Социальная ответственность корпораций..... 13.2. Юридическая ответственность корпоративного права

13.3. Ответственность директоров и управляющих корпораций

13.4. Ответственность акционеров и персонала корпораций

13.5. Ответственность государственных органов за нарушение прав корпораций

Особенная часть Глава 14. Корпоративные финансы

14.1. Финансы корпораций и управление ими....... 14.2. Финансовый менеджер: его правовой статус и функции

14.3. Уставный капитал корпорации

14.4. Фонды и резервы корпорации

14.5. Распределение прибыли в корпорации.......... 14.6. Налоговое планирование в корпорации....... 14.7. Кредитование корпораций

14.8. Самофинансирование корпораций................ 14.9. Финансовая отчетность корпорации.............. Глава 15. Корпоративные ценные бумаги

15.1. Рынок ценных бумаг и его участники............ 15.2. Понятие и виды ценных бумаг

15.3. Облигации

15.4. Акции

15.5. Выпуск и размещение акций

15.6. Обращение ценных бумаг

15.7. Регистрация ценных бумаг

15.8. Дивиденды

Глава 16. Управление корпорацией

корпорацией

16.2. Планирование работы корпорации.

Бизнес-план

16.3. Общее собрание

16.4. Совет директоров

16.5. Правление

16.6. Генеральный директор

16.7. Корпоративный секретарь

16.8. Структурные подразделения корпорации...... 16.9. Управляющие (менеджеры) корпорации....... 16.10. Должностные инструкции

16.11. Ревизия. Аудит

16.12. Информационная политика корпорации.

Коммерческая тайна

Глава 17. Применение труда в корпорации

17.1. Новая философия использования наемного труда

17.2. Кадровая политика. Положение о персонале

17.3. Социальное партнерство и его формы........... 17.4. Коллективный договор

17.5. Правила приема на работу

17.6. Заработная плата. Положение об оплате труда

17.7. Рабочее время и время отдыха

17.8. Дисциплина труда. Правила внутреннего трудового распорядка

17.9. Материальная ответственность

17.10. Социальное обеспечение работников............ Глава 18. Договорная работа в корпорации.

Корпоративные конфликты

18.1. Роль и значение договора

18.2. Типовая структура договора

18.3. Понятие и виды договорной работы.............. 18.4. Стадии договорной работы

18.5. Заключение крупных сделок и сделок, заинтересованность

18.6. Нормативная регламентация договорной работы

1. Глава Оглавление разрешающие

18.8. Юридическая служба на предприятии........... Приложения (образцы корпоративных актов) Приложение К главе 14. Корпоративные финансы

(уменьшения) уставного капитала

Положение о распределении (использовании) прибыли

Положение о фондах и резервах

Положение о резервном фонде АО

Положение об организации отчетности................ Положение о Главной бухгалтерии

Должностная инструкция Главного бухгалтера..... Должностная инструкция Кассира

Приложение К главе 15. Корпоративные ценные бумаги

Положение о ценных бумагах

ценных бумаг

Обществом размещенных акций

Положение о выпуске и обращении облигаций..... по акциям и процентов по облигациям.................. Положение о Реестре акционеров АО

Положение об Отделе ценных бумаг АО................ Приложение К главе 16. Управление корпорацией

ответственностью

Устав открытого (закрытого) акционерного общества

Бизнес-план

ОАО (ЗАО)

Регламент проведения Общего собрания акционеров

Положение о Счетной комиссии акционерного общества

Положение о Совете директоров

Положение о Правлении

Положение о Генеральном директоре

Положение о Ревизионной комиссии (ревизоре)..... Положение о структурном подразделении............. Положение о Приемной Генерального директора.... Должностная инструкция Начальника структурного подразделения (Отдела)

Должностная инструкция Корпоративного секретаря Общества

Положение о конфиденциальности информации..... Приложение К главе 17. Применение труда в корпорации

А. Общие условия наемного труда в корпорации

Положение о персонале

Коллективный договор

Положение о порядке ведения переговоров между работниками корпорации (их представителями) и работодателем (его представителями) о заключении Коллективного договора

Правила внутреннего трудового распорядка для работников Общества

Положение о проведении Общего собрания (Конференции) персонала

Б. Корпоративные трудовые отношения

Кодекс поведения руководящих работников АО....... Кодекс поведения персонала

Правила делового этикета сотрудников Общества.... Положение о контрактной системе найма работников

Положение о порядке приема на работу................ Положение о структуре трудового договора с работниками АО

Трудовой договор (контракт) с сотрудником........ Положение о подготовке персонала Общества...... 1. Глава Оглавление Положение об аттестации персонала Общества...... и на территории Общества

Инструкция о мерах пожарной безопасности в помещениях и на территории Общества............. Правила использования компьютерной техники...... Общества

В. Оплата труда в корпорации

Положение об оплате труда в АО

работников и специалистов

Положение о премировании работников.............. за общие результаты работы АО

работников в прибылях АО

Положение о поощрительных выплатах (бонусах)... Г. Дисциплинарная и материальная ответственность персонала корпорации

поощрении работников

Положение о дисциплинарной ответственности персонала Общества

Положение о материальной ответственности персонала Общества

Типовой договор о полной индивидуальной ответственности работников

материальной ответственности работников........ Положение о порядке применения неустоек за проступки на производстве

Д. Социальная защита работников корпорации

Социальный кодекс Общества

руководителей и персонала Общества.................. Положение о социальной защите работников Общества

очередников Общества жилой площадью.............. Положение о материальной помощи (пенсиях) пенсионерам Общества

Положение о выдаче беспроцентной целевой ссуды на строительство и приобретение жилья......... физкультурой и спортом

бюллетенями

предоставляемым работникам Общества............. Приложение К главе 18. Договорная работа в корпорации

Положение о юридическом отделе Общества........ и претензионной работе

Должностная инструкция Начальника юридического отдела

Должностная инструкция корпоративного юриста

Положение о порядке разработки и принятия корпоративных нормативных актов

Положение о сделках, связанных с приобретением или отчуждением имущества АО...... Положение о порядке заключения и исполнения договоров

Положение о порядке ведения претензионноисковой работы

Положение о претензионном порядке урегулирования хозрасчетных споров в Обществе

Положение о порядке разрешения споров между структурными подразделениями (отделами)

Положение об Арбитражной комиссии.................. Положение о Комиссии по трудовым спорам (КТС)

Принятые сокращения Конституция РФ — Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г.

АПК РФ — Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ ГК РФ — Гражданский кодекс Российской Федерации: часть первая от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ; часть вторая от 26 января 1996 г.

№ 14-ФЗ; часть третья от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ; часть четвертая от 18 декабря 2006 г. № 230-ФЗ ГПК РФ — Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ КоАП РФ — Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ ТК РФ — Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. № 197-ФЗ УК РФ — Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ Закон об АО — Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»

Закон об ООО — Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

Нас увещевают: довольствуйтесь тем, что имеете, не желайте лучшего, обуздывайте ваше любопытство, смиряйте ваш беспокойный дух. Это прекрасные поучения, но если бы мы всегда следовали им, мы до сих пор питались бы желудями и спали под открытым небом.

ГЛАВА 1 Корпоративное какова современная трактовка почему произошло «раздвоение»

как соотносятся корпоративное и предпринимательское право;

почему тенденции развития корпоративного права в промышленно 1. Корпоративное право в структуре права 1.1. Понятие и определение права Право возникает на определенном этапе человеческого развития. Первобытные люди не знали права и руководствовались в своей деятельности обычаями и традициями. Большую роль в их жизни играли мифы, ритуалы, обряды. В тот далекий период зарождались и религиозные нормы. Право появилось гораздо позднее, и его судьба в значительной мере связана с рождением такого важного института социальной жизни, как государство.

Возникновение права обусловлено объективными факторами, к которым относятся:

экономические факторы. Разделение труда, его специализация, повышение производительности труда и увеличение прибавочного продукта привели к экономической возможности товарообмена. Товарообмен, в свою очередь, дал толчок дальнейшему усложнению производства и наработке еще большего количества материальных благ. Таким образом, возникла острая потребность в определенном регулировании процесса производства, в котором оказалось занято множество людей, а также процесса присвоения и распределения продукта, произведенного ими;

политические факторы. Присвоение и распределение материальных благ между людьми происходило отнюдь не одинаково (тому есть ряд причин), что повлекло за собой разделение общества на социальные слои (касты, сословия, классы) с разным имущественным и социальным положением. Это вызывало между ними неустранимые противоречия и конфликты, разрешение которых стало жизненной необходимостью, в противном случае общество могло себя просто уничтожить. Помимо этого постепенно стал обозначаться круг общих для всех людей вопросов, единообразное решение которых вселяло в общество уверенность, способствовало его стабильности и установлению единого порядка отношений новой общности людей — народа, населяющего ту или иную территорию;

международные факторы. Постепенно население на планете Земля увеличивалось, и возникла необходимость в смягчеПонятие и определение права нии враждебного противостояния народов, нуждавшихся в развитии постоянного обмена и соседских взаимоотношений, а также в защите своих интересов мирными средствами.

Право принадлежит к тем наиболее сложным социальным явлениям, о сущности которых в юридической науке споры не утихают до сих пор. Однако, несмотря на различные позиции в правопонимании, большинство исследователей сходятся на том, что право отличается специфическими признаками.

1. Право состоит из норм, т.е. правил поведения, которые являются обязательными для тех людей, кому они адресованы. Иные социальные нормы отнюдь не обязательны для всех. Например, религиозные представления, обряды, ритуалы разнятся для лиц, исповедующих разные религии. Эстетические нормы приемлют лишь люди, чьим вкусам они созвучны. Политические нормы применимы для членов той или иной политической партии и людей, разделяющих ее политические установки, и т.п. Однако степень обязательности правовых норм может быть различной и зависит от того, насколько широк круг лиц, на которых распространяется та или иная норма. Так, норма, устанавливающая налог для юридических лиц на получаемую ими прибыль, общеобязательна, а положения, касающиеся местных налогов, имеют силу только в отношении тех юридических лиц, которые осуществляют свою деятельность на территории какого-либо муниципального образования (города, района, поселка). Нормы корпоративные действуют лишь в отношении участников и работников данной корпорации и обязательны только для них.

2. Исполнение норм права обеспечивается и охраняется государством. Большинство правовых норм исполняется и соблюдается добровольно. Но за каждой нормой права потенциально стоит возможность государственного принуждения к исполнению, а также возможность наложения юридической ответственности за ее нарушение. Далеко не все нормы права соблюдаются в силу внутреннего убеждения. Иной раз правовые предписания реализуются лишь потому, что за ними стоит государство, которое может в любой момент применить санкции за нарушение норм права. Таким образом, государство в прямом смысле охраняет правовые нормы.

Эта охрана может быть разноплановой и выражаться не только в применении мер юридической ответственности или санкций, 1. Корпоративное право в структуре права но и в осуществлении организационных, организационно-технических, превентивных, восстановительных и других мер со стороны государственных органов. Все они позволяют стабилизировать правовой порядок в обществе, не приводя в действие дорогостоящий государственный репрессивный аппарат.

3. Нормы права закрепляются в официальных документах:

нормативных актах либо других юридических документах (судебных решениях, договорах и др.). Значительная их часть облекается в законодательную форму, еще большая по объему — существует в иных формах. Таким образом, право шире законодательства и соотносится с ним как целое с частью. Все другие социальные нормы (обычаи, традиции, нормы морали и др.) возникают и существуют чаще всего в форме стабильных убеждений людей или в форме общественного мнения.

4. Юридические нормы отличаются формальной определенностью. Она проявляется не только в том, что правовые предписания воплощаются в письменной форме в юридических документах, но и в том, что они по своему содержанию отличаются четкостью, конкретностью и даже лапидарностью (лат. lapidarus — высеченный на камне, резчик по камню), будучи выражены предельно сжатым, кратким и рельефным слогом. Достигается это с помощью правовых понятий и их определений, выработанных на протяжении столетий в процессе применения и использования правил законодательной техники. Благодаря такой определенности субъекты права четко знают границы правомерного и неправомерного, свои права, свободы и обязанности, вид и размер ответственности за совершенное правонарушение. Формальная определенность — важнейшее свойство права — позволяет внести строгость и четкость в общественный порядок, избежать произвольного толкования и применения юридических норм. В связи с этим уместно заметить, что термин «закон» образован от сочетания слова «кон»

(граница) и частицы «за», означающей предел движения, совершения поступков. Таким образом, закон даже этимологически означает строгие границы поведения субъектов права.

5. Нормы права образуют не просто совокупность, а систему, причем систему разветвленную и детализированную, отличающуюся внутренним единством, согласованностью и логической взаимосвязью всех элементов. Для сравнения нормы морали, обычаи закрепляют главным образом лишь общие принципы и эталоны поведения. Системность привносится в право законодателем, хотя его деятельность и имеет объективные предпосылки и основания.

Существующие в сознании, в поведении людей нормативные установки этим качеством не обладают. Только в системе, во взаимосвязи правовые нормы могут проявить свои регулирующие свойства, поскольку большинство из них специализируется на регулировании того или иного вида общественных отношений. При этом чем теснее увязаны и согласованы правовые предписания, тем эффективнее право. Несогласованность юридических норм между собой, их противоречивость приводят к тому, что многие юридические нормы «не работают», не действуют.

Если суммировать рассмотренные основные специфические признаки права как социального явления, можно дать следующее определение права.

Право — это система обязательных правил поведения, формально определенных, закрепленных в официальных документах и поддерживаемых силой государственного принуждения.

1.2. Структура права климат, религия, законы, принципы правления, Структура права — это строение, внутренняя форма права, выступающая как единство устойчивых взаимосвязей между его элементами, частями.

Право каждой страны, будучи единым по содержанию, характеризуется внутренней расчлененностью, дифференциацией на относительно автономные и в то же время связанные между собой части. Обычно ученые выделяют в структуре права нормы, институты, субинституты, отрасли, подотрасли, которые, в свою очередь, объединяются в группы отраслей, например, охранительные и регулятивные, материальные и процессуальные, основные, профилиКорпоративное право в структуре права рующие и комплексные1. В данном случае они ведут речь лишь о структуре права, формируемой государством.

Вместе с тем более общий взгляд на право позволяет обнаружить в его структуре, помимо законодательных норм, целые слои, пласты и представить право в виде «многослойного пирога». Таких слоев в структуре права насчитывается шесть.

1. Права человека (естественные права). Это глубинный слой права, содержащий его «гены», «ДНК» и являющийся основой права позитивного, исходящего от государства. Права человека — это возможности человека, позволяющие ему достойно жить и работать.

Предполагается, что ими обладают все люди независимо от имущественного, социального положения с момента рождения, поэтому эти права называют естественными, природными, прирожденными, абсолютными, неизменяемыми. Они вытекают как бы из естественного порядка вещей, из самой жизни, из социальноэкономических условий, в которых находится общество в тот или иной период развития, и даже из естественно-природных факторов.

К правам человека относятся право на жизнь, право на здоровье, право на свободу, право на частную собственность, право ребенка на счастливое детство и многие другие. Их насчитывается более 50, с развитием общества этот перечень увеличивается.

Ранее права человека существовали в основном в виде идей, представлений. Теперь многие из естественных прав человека не только закрепляются в международно-правовых документах (например, во Всеобщей декларации прав человека), но и находят отражение в национальном законодательстве многих стран (в России — в Конституции РФ, Декларации прав человека и гражданина). Однако это касается не всех прав человека. Причина тому — непрерывное развитие и обогащение их системы по мере изменения социально-экономических условий.

Права человека — «лакмусовая бумажка», по которой проверяется правовой характер любого закона.

2. Принципы права — основные идеи, начала, руководящие положения, выражающие сущность права. Они верны лишь тогда, когда отражают объективные законы общественного развития.

Принципы права являются основой правотворческой деятельности государства, организаций, граждан. В законодательстве принСм.: Алексеев, С. С. Структура советского права / С. С. Алексеев. — М., 1975.

ципы права могут выражаться либо прямо, либо косвенно. Но зачастую они сами приобретают регулирующее значение, например тогда, когда суд, не найдя нормы для разрешения конкретного дела, сам создает ее применительно к рассматриваемому казусу на основе принципов права. В этом случае речь идет об аналогии права. К основополагающим принципам права относятся принцип демократизма (народовластия), принцип равенства всех перед законом и судом, принцип социальной справедливости, принцип гуманизма и др.

Правовые принципы вместе с правами человека играют в структуре права первостепенную роль и имеют абсолютный приоритет над всеми другими нормативными положениями.

3. Нормы, принятые на референдуме («референдумное право»), относятся к нормам позитивного права и регулируют наиболее важные принципиальные вопросы жизни страны, вопросы, по которым воля народа должна быть выражена совершенно определенно и непосредственно, без возможных изменений и тем более искажений. Как правило, во всех государствах этот пласт права не столь обширен, однако это отнюдь не способно умалить его значимость.

Референдумные нормы имеют более высокую юридическую силу по сравнению с нормами законодательными и зачастую являются основой для их разработки и принятия парламентом.

«Референдумное право» — новое правовое явление для России. Но, начав с нуля, Россия уже имеет сегодня довольно большой массив референдумных норм, и его остов составляет Конституция РФ.

4. Нормы, изданные государством, или законодательные (централизованные) нормы, разрабатываются и принимаются государственными органами как на уровне центра, так и на уровне субъектов Федерации. Среди них определяющими являются нормы, содержащиеся в федеральных нормативных актах (законы парламента, указы Президента, постановления Правительства, инструкции министерств и ведомств). Субъекты Федерации издают нормативные акты, где содержатся нормы права, которые в совокупности с общефедеральными образуют единую иерархическую систему. Программа, содержание всех этих юридических норм как бы задаются центром. Эта заданность осуществляется не непосредственно, т.е. путем указаний центральных органов, а на основе общеправового принципа непротиворечивости норм, 1. Корпоративное право в структуре права принятых нижестоящим органом, нормам, изданным органом вышестоящим и поэтому имеющим высшую юридическую силу.

Все это позволяет назвать нормы, исходящие от государственных органов, нормами централизованными. Годится и другой термин — «законодательные»1.

5. Корпоративные нормы, т.е. правила поведения, вырабатываемые организациями и распространяющиеся на их коллективы. Среди всех видов организаций, являющихся субъектами права, выделяются корпорации, главная цель которых — получение прибыли. Именно корпорации очень активно используют свое право издавать нормы с целью регулирования собственной жизни.

Вот почему все больше утверждается в нашем юридическом лексиконе такое понятие, как корпоративные, или внутриорганизационные, внутрифирменные, нормы. Используется и наименование «локальные (местные) нормы», хотя этот термин неточен и, кроме того, таит в себе опасность смешения данных норм с нормами, принимаемыми органами местного самоуправления.

Корпоративные нормы могут касаться различных сторон деятельности организаций. На их основе регулируются финансовые, управленческие, трудовые и другие вопросы.

Давая здесь лишь краткую характеристику корпоративных норм, укажем на следующую закономерность: чем выше уровень экономики той или иной страны, тем выше степень свободы субъектов (индивидуальных и коллективных), проживающих на ее территории, и, следовательно, тем большее распространение получают нормы корпоративные, позволяющие организациям определять многие параметры своей деятельности самостоятельно. В промышленно развитых странах доля корпоративных норм права очень значительна и по своему объему далеко превосходит нормы законодательные.

6. Договорные нормы. Римские юристы, говоря: «Договор — это закон для двоих», хотели подчеркнуть, что договоры имеют нормативный характер, поскольку в процессе их заключения также вырабатываются правила поведения, но касаются они только участников договора. Однако это не лишает данные правила качества обязательности: в случае спора между субъектами договора суд, 1 Согласно распространенной в юридической науке точке зрения законодательство — это совокупность нормативных актов, принятых различными государственными органами.

рассматривающий дело, будет исходить из условий договора как неопровержимых данных, если, конечно, они не противоречат закону, и встанет на их защиту с той же энергией, как и на охрану норм законодательных. Именно это свидетельствует о нормативноправовом характере договоров и заставляет признать договорные нормы разновидностью правовых норм.

Договоры распространены во многих сферах человеческой деятельности. Демократизация общественной жизни может сделать эту правовую конструкцию всеобщей. В развитом, истинно демократическом обществе решения по большей части принимаются на основе консенсуса (договора). Давление извне, пусть даже в виде принятия законодательных норм, используется в минимальной степени. Следовательно, сфера договорного права может существенно расшириться. Уже сегодня используются такие нетрадиционные договоры, как учредительные, предварительные, управленческие, договоры о творческом сотрудничестве, о смягчении конкуренции, договоры на научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические работы, договоры доверительного управления имуществом, договор коммерческой концессии и др.

В нашей стране договоры имеют пока недостаточно широкое применение. В период господства тоталитарной системы развитие договорных связей не поощрялось. Договоры были в основном средством реализации планов. В обществе, основанном на рыночной экономике, договоры играют главную роль. По крайней мере, то, что без них невозможна предпринимательская деятельность, является аксиомой и доказательств не требует.

Рассмотренные выше шесть слоев права, будучи сгруппированы между собой, образуют части права в структуре права (рис. 1.1).

Часть I. Права человека и принципы права составляют в структуре права правовую основу, или базис права. Их назначение в основном состоит в обеспечении правотворческой деятельности государственных органов, организаций, граждан, хотя нельзя сбрасывать со счетов и непосредственно регулирующую роль, которую способны выполнять права человека и принципы права и которая особенно усиливается на переломных этапах общественного развития.

Часть II. Нормы, принятые на референдуме, и нормы, изданные государственными органами, объединяет то, что они регулируют вопросы, затрагивающие интересы многих лиц (социКорпоративное право в структуре права альные интересы, общие интересы), и потому должны выражать волю общества (всей публики). Следовательно, вполне правомерно назвать референдумные нормы, а также нормы, изданные государственными органами в их совокупности, правом публичным. Интересы всех членов общества сосредоточиваются в основном вокруг вопросов структуры, формирования и осуществления государственной власти, налогообложения, обеспечения правопорядка, экологии, осуществления правосудия и др. Субъекты, отношения между которыми возникают на основе публичного права, находятся между собой в отношениях субординации, или власти и подчинения. Эти отношения иначе можно назвать «вертикальными отношениями».

Часть III. Есть все основания объединить в одну группу корпоративные и договорные нормы, поскольку они выражают отдельные (частные) интересы субъектов (организаций, граждан), строящих отношения между собой на началах равенства и координации («горизонтальные отношения»). В этих нормах заложена собственная воля субъектов права, и распространяются они только в отношении этих лиц (физических, юридических). Совершенно справедливым будет употреблять применительно к нормам корпоративным и договорным термин «частное право».

Рис. 1.1. Структура права 1.3. Соотношение частного Частное право в нашей стране только начинает возрождаться, а сама проблема частного права — это хорошо забытая старая проблема, активно обсуждавшаяся дореволюционными учеными. Среди исследователей, обращавшихся к ней, можно назвать таких выдающихся русских правоведов, как Л. И. Петражицкий, Г. Ф. Шершеневич, И. А. Покровский.

В советской юридической науке проблема частного права никогда не обсуждалась. Путь к ее исследованию был закрыт знаменитым высказыванием В. И. Ленина, переходившим из учебника в учебник, из монографии в монографию, о том, что «мы ничего частного не признаем, для нас все в области хозяйства есть публичноправовое, а не частное»1. Правда, и в советское время некоторые ученые исследовали проблему частного права — это М. М. Агарков, Б. Б. Черепашин. Но их голос был голосом вопиющего в пустыне.

Свертывание товарно-денежных отношений, переход к управлению обществом на основе команд сверху — вот главная причина «узаконивания» всего и вся, т.е. победного шествия публичного права по России.

Во время перестройки о необходимости возрождения частного права первым заговорил С. С. Алексеев. Его книги и публицистические статьи2 позволили привлечь всеобщее внимание к этой проблеме. Именно усилиями Алексеева был создан Научноисследовательский центр частного права, под крышей которого объединились лучшие ученые страны, для того чтобы создать Гражданский кодекс — нормативный акт, составляющий основной каркас частного права.

1 Ленин, В. И. Полн. собр. соч. Т. 44 / В. И. Ленин. — С. 398.

2 См., например: Алексеев, С. С. Право и перестройка. Вопросы, раздумья, прогнозы / С. С. Алексеев. — М., 1987; он же. Собственность — право — социализм. — М., 1989; он же. Перед выбором. Обновление или катастрофа? — М., 1990; он же.

Рынок как предмет тревоги // Литературная газета. — 1990. — 18 сент.