«Е. Н. Калачева ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ АДВОКАТА ПО ОКАЗАНИЮ ЮРИДИЧЕСКОЙ ПОМОЩИ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИМ Монография Москва 2012 УДК 347.965 ББК 67.75 К17 Автор: Е. Н. Калачева, адвокат Адвокатской палаты г. Москвы. ...»

Однако, по нашему мнению, адвокат должен быть не только у тех детей, которые преступили закон. В проекте Закона о ювенальной юстиции Российской Федерации, разработанного в НИИ Генеральной прокуратуры РФ, суд по делам о несовершеннолетних рассматривается как суд комплексной юрисдикции. Смысл этого нововведения состоит в том, что такой суд, по замыслу авторов, будет компетентен рассматривать не только дела о правонарушениях (преступлениях) несовершеннолетних, о защите от преступных посягательств на них, но и гражданско-правовые споры, вытекающие из этих правонарушений или связанные с ними (вопросы опеки и попечительства, раздел имущества и т. д.)3, и такой подход абсолютно оправдан. Отсюда вытекает вывод, что и ювенальная адвокатура должна быть комплексной. ДеСм.: Мельникова  Э.  Б. Правосудие по делам несовершеннолетних:

историяисовременность.М.:Наука,1990.С.49.

См.:Пронин А. А.Ювенальноеправо:учеб.пособие.Ростовн/Д:Фе никс,2011.С.164.

См.:Мельникова В. Б., Ветрова Г. Н.Российскаямодельювенальной юстиции//Правозащитник.№2.1996.С.24.

ятельность адвоката, направленная на юридическую помощь несовершеннолетним, не может ограничиваться лишь обязательным участием по уголовным делам, где подзащитный является несовершеннолетним. Тем более что рассмотрение уголовного дела с участием несовершеннолетнего обвиняемого и назначение ему наказания не являются окончательной задачей, которую должно решать ювенальное правосудие, а следовательно, и ювенальная адвокатура. Ювенальное правосудие, включающее в том числе и ювенальную адвокатуру, решает еще одну задачу — корректирует психологическое развитие личности несовершеннолетнего, совершившего правонарушение, обеспечивает наиболее эффективное содействие их благополучию1. Цель такого суда — выявить причину преступления, чтобы устранить ее и дать ребенку шанс исправиться2. Такая цель вытекает из п. 5 Пекинских правил3, закрепивших положение, согласно которому: «Система правосудия в отношении несовершеннолетних направлена в первую очередь на обеспечение благополучия несовершеннолетнего и обеспечения того, чтобы любые меры воздействия на несовершеннолетних правонарушителей были всегда соизмеримы как с особенностями личности правонарушителя, так и с обстоятельствами правонарушения».

Таким образом, компетенция ювенальных судов предопределяет и компетенцию ювенальной адвокатуры, которая должна принимать обязательное участие не только при рассмотрении уголовных дел с участием несовершеннолетних обвиняемых, но и иных категорий дел, затрагивающих права и законные интересы несовершеннолетних.

С таким выводом согласились 95% опрошенных в ходе проведения анкетирования адвокатов со стажем работы до 25 лет, 80% адвокатов со стажем работы до 15 лет и 3% адвокатов со стажем до 5 лет.

См.:Кучерена А. Г.Адвокатуравусловияхсудебноправовойрефор мы.М.,2009.С.170172.

См.:Пронин А. А.Ювенальноеправо:учеб.пособие.Ростовн/Д:Фе никс,2011.

См.:МинимальныестандартныеправилаОрганизацииОбъединен ныхНаций,касающиесяотправленияправосудиявотношениинесовер шеннолетних(«Пекинскиеправила»)(принятырезолюциейГенеральной АссамблеиООН40/33от10декабря1985г.)//СПС«Гарант».

1.3.2. Доступность квалифицированной юридической помощи несовершеннолетним в уголовном процессе В России игнорирование необходимости создания специализированной адвокатуры для несовершеннолетних и семьи, которая оказывала бы правовую помощь по целому кругу правовых проблем, возникающих у этой категории граждан, несовершенство действующего законодательства приводит к тому, что сегодня, несмотря на то что законодательством гарантировано обязательное участие адвоката по уголовным делам в отношении несовершеннолетнего обвиняемого, нельзя утверждать, что несовершеннолетним доступна именно квалифицированная юридическая помощь. По справедливому утверждению В. Налимова, «никто не застрахован от того, что соответствующие должностные лица пригласят любого «свободного» адвоката, который поставит свою подпись там, где это необходимо. И этот адвокат наверняка в судебном процессе участвовать не будет (если он участвовал при производстве предварительного следствия), а будет участвовать другой адвокат, назначенный судом также произвольно»1.

Справедливость этих слов подтверждается данными проведенного нами опроса. Так, из 150 опрошенных адвокатов, принимавших участие в рассмотрении уголовных дел в отношении несовершеннолетних по назначению, на всех стадиях рассмотрения уголовного дела принимали участие только 10% адвокатов со стажем работы до 5 лет, 15% — со стажем работы до 15 лет и 51% со стажем работы до 25 лет.

Д. З. Зиядова отмечает, что дела несовершеннолетних отличаются значительной качественной спецификой и, как правило, особой сложностью2, а следовательно, рассмотрение дела несовершеннолетнего, в котором участвуют последовательно несколько адвокатов, не позволяет говорить об эффективности защиты и квалифицированности юридической помощи, поскольку специфика защиты несовершеннолетних обвиняемых в значительной степени обусловлена, во-первых, особенностями криминалистической характеристики соверНалимов  В. Несовершеннолетние в судебном процессе // Заметки адвоката.1999.№2.

Зиядова Д. З.Проблемысозданияювенальнойюстиции//Вопросы ювенальнойюстиции.2006.№2(7).С.15.

шаемых ими преступлений, а во-вторых, условиями ситуации, в которой осуществляется защита. Здесь не последнее место занимает уровень осведомленности адвоката-защитника, поскольку именно от объема и качества информации об обстоятельствах, подлежащих установлению, наличия противоречий в интересах сторон и пр. зависит тактика защиты несовершеннолетнего. Одним из важнейших критериев определения последующей тактики защиты является личная беседа с подзащитным. И здесь наиболее важна проблема установления психологического контакта с несовершеннолетним, ведь для многих из них адвокат-защитник не только не выглядит помощником, но в силу юношеского, подросткового нигилизма является носителем отживших взглядов, а следовательно, не может правильно понять и оценить действия подозреваемого в сложившейся ситуации, а потому осуществить эффективную защиту1.

При наличии в деле нескольких последовательно сменяющих друг друга адвокатов несовершеннолетний, в интересах которого эти адвокаты участвуют в деле, не сможет быть откровенным с разными адвокатами и вряд ли со всеми адвокатами у него может быть установлен необходимый психологический контакт2. Справедливость этого мнения подтверждается данными опроса несовершеннолетних, отбывающих наказание в виде лишения свободы. На вопрос: «Кому из участников процесса ты доверяешь больше и почему?» лишь 29% ответили, что адвокату. Здесь необходимо отметить, что следователю доверяли 14%; прокурору — 2%; судье 1%, а никому — 54% опрошенных3. См.: Дашицырова  О.  Г.  Личная беседа адвокатазащитника с несо вершеннолетним подозреваемым как основа, определяющая тактику за щиты//Материалымеждународнойнаучнопрактическойконференции г.УланУдэ,23—25сентября2009.УланУдэ.:ИздвоБурятскогогосуни верситета,2010.С.226.

См.Бураева С. К. Осовершенствованииправовыхмерзащитыин тересовнесовершеннолетних/Ювенальнаяюстицияипроблемызащиты правнесовершеннолетних//Материалымеждународнойнаучнопракти ческойконференцииг.УланУдэ,23—25сентября2009.УланУдэ.:Изд воБурятскогогосуниверситета,2010.С.219.

См.Зиядова Д. З.Указ.соч.С.15.

Таким образом, при сложившейся практике, которая допускает участие нескольких адвокатов по уголовному делу несовершеннолетнего, нарушается сама основа адвокатской деятельности, так как в силу психологических особенностей несовершеннолетних, в этом случае не соблюдается и не может быть соблюден принцип доверия, без чего нельзя говорить о квалифицированной юридической помощи.

Для исправления этого положения, на наш взгляд, пункт 2 статьи 13 Кодекса профессиональной этики адвоката необходимо дополнить третьим абзацем следующего содержания: «Адвокат, принявший поручение на защиту или представительство несовершеннолетнего, а равно адвокат, вступивший в дело в качестве защитника по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда в стадии предварительного следствия, не вправе отказаться от защиты или представительства несовершеннолетнего в суде первой инстанции, а в случаях, предусмотренных пп. 3 п. 4. ст. 13 настоящего Кодекса, в кассационной и надзорной инстанциях».

С таким предложением согласилось 78,5% опрошенных нами адвокатов со стажем работы от 5 до 25 лет и 3% адвокатов со стажем работы до 5 лет.

Кроме того, адвокатская деятельность по защите прав несовершеннолетних в уголовном процессе не может заключаться и ограничиваться лишь участием адвоката в судебном заседании и в необходимых случаях обжалованием состоявшегося приговора по делу. В дальнейшем у несовершеннолетнего лица, привлекавшегося к уголовной ответственности, должна быть возможность обратиться к ювенальному адвокату для получения правовой помощи по любым вопросам, которые могут у него возникнуть как во время, так и после отбывания наказания. Но такой возможности у несовершеннолетнего сегодня нет, поскольку нормы действующего законодательства не предоставляют возможность адвокатам оказывать этой категории лиц правовую помощь бесплатно (если речь идет не о защите в рамках конкретного уголовного дела), а возможности оплатить помощь адвоката у этой категории граждан РФ, естественно нет.

Далее, всецело поддерживая создание специализированной адвокатуры для детей, на наш взгляд, необходимо еще раз повторить, что адвокат должен быть не только у того несовершеннолетнего, который «преступил закон». В настоящее время, как справедливо отмечают ряд авторов, несовершеннолетние жертвы преступных посягательств практически не получают необходимой помощи и защиты. «Если несовершеннолетнему преступнику гарантировано право на защиту на всех этапах уголовного судопроизводства, то потерпевший, как правило, остается наедине со своими проблемами — последствиями преступного посягательства»1. Руководитель екатеринбургской детской адвокатуры, учредитель детского правозащитного фонда «Шанс» В. Стребиж отмечает: «отстаивая необходимость в специализированной адвокатуре, занимающейся защитой прав детей, очень много ситуаций, когда потерпевшими, например, являются дети, с ними довольно сложно работать в процессе предварительного расследования, потому что ребенок и внушаем, и склонен к фантазированию, больше труда приходится вкладывать следователю именно при расследовании таких дел. Я имею в виду, когда малолетние или несовершеннолетние потерпевшие — это очень трудно и без психолога здесь не обойтись»2. К сказанному, на наш взгляд, необходимо добавить, что и без адвоката здесь не обойтись.

Таким образом, реальная возможность получать в необходимых случаях квалифицированную юридическую помощь должна быть и у любого несовершеннолетнего, который стал жертвой преступления. Одной из задач, которую необходимо решать российской специализированной ювенальной адвокатуре, как, например, во Франции должно быть «обеспечение наивысшей степени защиты прав несовершеннолетнего вне зависимости от того, жертва он или правонарушитель»3. Для реализации этого предложения необходимо внести изменения в УПК, предусматривающие обязательное участие адвокатапредставителя по уголовным делам, где потерпевшим является несовершеннолетнее лицо.

Бураева С. К.Указ.соч.С.218.

Стребиж  В. Человек имеет право, даже если он ребенок // http:/ www.gorodfm.ru/dan_article/articleid.134/ См.: Защита прав ребенка. Социальные и юридические аспек ты//Серия«Работасдетьмигруппыриска».Вып.№0.М.:НАН,2000.

С.143.

1.3.3. Доступность квалифицированной юридической помощи несовершеннолетним в гражданском процессе В гражданском процессе, по мнению практикующих судей, в настоящее время имеется серьезная проблема, лишающая несовершеннолетних возможности полноценно защищать свои права и позволяющая утверждать, что в гражданском процессе квалифицированная юридическая помощь несовершеннолетним недоступна. Это происходит потому, что согласно гражданско-процессуальному законодательству (ст. 37 ГПК РФ), участвовать в гражданском процессе малолетние (до 14 лет) могут лишь через законных представителей. Права, свободы и законные интересы несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет защищают также их законные представители. Следовательно, сам несовершеннолетний процессуально бесправен. На практике часты случаи, когда интересы несовершеннолетнего ущемляются одним из законных представителей. При этом сложно соблюсти интересы несовершеннолетних, когда один из родителей (или лиц, их заменяющих) может быть не заинтересован в объективном рассмотрении дела, формировании доказательственной базы. В результате чего могут пострадать интересы ребенка.

Выходом из этой ситуации могло бы быть законодательное закрепление об обеспечении несовершеннолетнему участнику гражданского процесса бесплатной юридической помощи, независимо от присутствия в процессе законных представителей и органов опеки и попечительства. Тогда у суда появилась бы возможность в порядке ст. 50 ГПК РФ решить вопрос о назначении несовершеннолетнему участнику процесса в качестве представителя адвоката1, специализирующегося на защите прав детей.

Таким образом, несовершенство действующего законодательства приводит к ущемлению прав несовершеннолетних. Одним из принципов гражданского процесса является принцип состязательности сторон. Сущность этого принципа, обусловленного конституционным равенством граждан, выСм.:Дубданова Н. Н., Усольцева Л. А.Судебнаязащитаправнесовер шеннолетних // Материалы международной научнопрактической кон ференцииг.УланУдэ,23—25сентября2009.УланУдэ.:ИздвоБурятс когогосуниверситета,2010.С.233.

ражается в установленных законом и обеспеченных судом равных возможностях сторон реально использовать процессуальные средства защиты своих прав и интересов в условиях состязательного порядка процессуальной деятельности1. Несовершеннолетние участники гражданского процесса, основанного на принципе состязательности сторон, при котором суд вправе лишь руководить процессом, создавая необходимые условия для всестороннего и полного исследования обстоятельств дела, без участия адвоката, в условиях, когда законный представитель по каким-либо причинам не заинтересован в собирании доказательственной базы, полном и объективном рассмотрении дела, лишены возможности самостоятельно выполнить требования ч. 1 ст. 56 ГПК, то есть доказать необходимые обстоятельства и как следствие — отстоять свои нарушенные права. С таким выводом согласны 71,5% опрошенных нами адвокатов со стажем работы до 15 и до 25 лет.

Вместе с тем практика Европейского суда по правам человека исходит из того, что в судебных процессах, где сталкиваются противоположные частные интересы, каждая сторона должна иметь разумную возможность представить свое дело в условиях, в которых ни одна из сторон не имеет явного преимущества2. В рассматриваемой нами ситуации, когда несовершеннолетний без помощи адвоката пытается защитить свои права, противоположная сторона имеет преимущества в возможностях отстоять свою позицию по делу.

Выявленные проблемы, очевидно, показывают, что специализированная ювенальная адвокатура должна оказывать квалифицированную юридическую помощь любому несовершеннолетнему, который в силу жизненных обстоятельств оказался в ситуации, урегулированной нормами права.

Действующий Федеральный закон «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» лишает адвокатов возможности оказывать квалифицированную юридическую См.:Семёнов В. М.Конституционныепринципыгражданскогосудо производства.М.:Юридическаялитература,1982.С.122.

См.подробнее:ПостановлениеЕвропейскогосудапоправамчело векаот24февраля1997года//Европейскийсудпоправамчеловека.Из бранныерешения.М.:Норма,2000.Т.2.С.391—402.

помощь бесплатно любому несовершеннолетнему, нуждающемуся в таковой. Круг несовершеннолетних лиц, которым государство гарантирует бесплатную юридическую помощь, необоснованно ограничен. Анализируя нормы п. 1 ч. 1 ст. 20 указанного закона, правом на получение бесплатной юридической помощи обладают граждане РФ, среднедушевой доход семей которых ниже величины прожиточного минимума, установленного в субъекте РФ, т. е. малоимущие. Возникает вопрос: отнесены ли несовершеннолетние, проживающие в малоимущих семьях, к категории граждан, пользующихся гарантиями бесплатной правовой поддержки и защиты, как не достигшие полной право- и дееспособности? При этом вопросы, разрешаемые в порядке ч. 2 ст. 20 Закона, в частности, вытекающие из жилищных правоотношений, напрямую касаются их прав проживать в нормальных условиях, владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом наравне с родителями (законными представителями). И как в таком случае уберечь детей от злоупотреблений со стороны своих малоимущих родителей и иных недобросовестных законных представителей, которые вправе распоряжаться имуществом от имени своих детей?

Без квалифицированной юридической помощи остаются дети в тех случаях, когда интересы несовершеннолетнего ущемляются одним из законных представителей, дети из так называемых «неблагополучных» семей, дети, оказавшиеся в тяжелой жизненной ситуации, и т. д.

На наш взгляд, следует поддержать высказанные в научной литературе предложения о закреплении на законодательном уровне положения, гарантирующего каждому несовершеннолетнему, нуждающемуся в квалифицированной юридической помощи, равный доступ к ней независимо от того, где он находится и каково его материальное положение1.

На основании изложенного считаю необходимым дополнить часть 1 статьи 20 Закона о бесплатной юридической помощи пунктом 10, изложив его в следующей редакции: «несовершеннолетние, если они обращаются за оказанием бесплатной юридической помощи по вопросам, связанным с обеспечением и защитой их прав и законных интересов».

См.:Бураева С. К.Указ.соч.С.219.

С таким предложением согласились 25% опрошенных нами адвокатов со стажем работы до 5 лет, 65% — со стажем работы до 15 лет и 68% — со стажем работы до 25 лет.

1.3.4 Доступность квалифицированной юридической помощи для граждан при рассмотрении дел о лишении родительских прав Квалифицированная юридическая помощь (в необходимых случаях бесплатно) должна быть оказана и гражданам нашей страны при разрешении дел о лишении родительских прав. Поскольку именно эта категория дел напрямую затрагивает права ребенка, в том числе такое основополагающее право, как жить и воспитываться в семье, а также права их родителей.

Специализированные суды (ювенальные судьи) должны рассматривать не только уголовные дела в отношении несовершеннолетних, но и гражданские дела о лишении (ограничении) родительских прав, об усыновлении, об установлении отцовства и факта признания отцовства, об определении порядка воспитания ребенка, о защите имущественных и неимущественных прав несовершеннолетних1. При этом нормы действующего Закона о бесплатной юридической помощи (ч. 2 ст. 20) предоставляют возможность адвокату лишь составлять заявления и иные документы правового характера в тех случаях, когда ставится вопрос об установлении и оспаривании отцовства (материнства), и принимать участие в судебных заседаниях в тех случаях, когда решается вопрос о взыскании алиментов. Те же граждане, в отношении которых ставится вопрос о лишении родительских прав, остаются без квалифицированной помощи. Такие нормы действующего законодательства, на наш взгляд, позволяют согласиться с рядом опасений, высказанных в литературе. Так, в частности, А. Куприянов справедливо утверждает: «Сегодня чиновник органов опеки попадает со своим делом о лишении родительских прав к «участковому» судье по гражданским делам, См. подробнее: Албегова  И.  Ф.,  Мялкин  В.  А.,  Синяк  Е.  А.  Ребенок и его права в современной России. Ярославль, 1997; Конвенция о пра вах ребенка и ее реализация в современной России // Материалы науч нопрактической конференции, посвященной 10летию принятия ООН Конвенцииоправахребенка.М.,2001.

человеку с «незамыленным» на однотипных «детских» делах взглядом на вещи, а главное — к лицу, не связанному с органами опеки и попечительства слишком близкими личными отношениями. И даже в этом случае органам опеки суды отказывают очень редко. А теперь представьте себе в условиях России следующий «междусобойчик» — четыре дамы: чиновник опеки, психолог, педагог и судья. Каждый день вместе в одной комнате. Как вы думаете, возможен тут отказ чиновнику, которому нужно решать свои личные задачи, давать план (в этом году защищено от родителей на 10 детей больше, чем в прошлом!), показывать работу? Да никогда!»1 Справедливость этих опасений подтверждают и статистические данные. По сведениям Уполномоченного по правам ребенка, в городе Москве с 2004 по 2008 год количество московских семей, в которых родители были лишены родительских прав, возросло с 1 426 до 2 3262. Установить, насколько оправданы такие решения, по нашему мнению, без обязательного участия адвоката по данной категории дел невозможно.

Поэтому в рассмотрении гражданских дел, в той или иной мере затрагивающих интересы несовершеннолетнего, а особенно малолетнего, а тем более в таких делах, как дела о лишении родительских прав, по нашему мнению, в обязательном порядке должен принимать участие адвокат — представитель корпорации, отражающей взгляды гражданского общества, и в силу организационных принципов построения и деятельности адвокатуры обладающий независимостью, как от судебной, так и от исполнительной власти. Кроме того, адвокаты должны принимать участие и при решении вопросов об усыновлении граждан Российской Федерации, особенно если усыновителями являются иностранные граждане, увозящие ребенка с территории юрисдикции Российского государства.

Такое участие сегодня невозможно в силу несовершенства действующего законодательства, в частности, «Закона о бесплатной юридической помощи», которое не позволяет Куприянов  А. Поперек национального уклада // Новая адвокатская газета.2010.№16.Авг.

ДанныеприведеныпоДокладуУполномоченногопоправамребен кавг.Москвеза2008г.//http:/www.ombudsman.mos.ru адвокатам представлять в суде интересы лиц, в отношении которых решается вопрос о лишении родительских прав, хотя совершенно очевидно, что в подавляющем большинстве случаев такие лица не в состоянии оплачивать помощь адвоката.

На основании изложенного считаю необходимым внести дополнения в пункт 10 части 2 статьи 20 Федерального закона «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации», изложив его в следующей редакции: «установление и оспаривание отцовства (материнства), взыскание алиментов, лишения (ограничения) родительских прав». Кроме того, предлагается дополнить часть 3 статьи 20 Федерального Закона «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» пунктом 6, изложив его в следующей редакции: «граждане, в отношении которых судами рассматриваются дела о лишении (ограничении) родительских прав».

С таким предложением согласились 25% опрошенных нами адвокатов со стажем работы до 5 лет, 75% — со стажем работы до 15 лет и 78% — со стажем работы до 25 лет.

1.4. Требования, предъявляемые к ювенальным адвокатам Предъявление особых требований ко всем лицам, защищающим права несовершеннолетних, оказывающим им правовую помощь, абсолютно оправдано, ведь еще в XIX веке отмечалось: для того чтобы понять ребенка и поступить с ним наиболее целесообразно, необходимо быть человеком, знакомым с детской психикой, любящим детей, умеющим обращаться с ними1. Следовательно, особые, повышенные требования должны предъявляться и к адвокатам, занимающимся делами несовершеннолетних.

Среди основных требований, которым, по нашему мнению, должен соответствовать «ювенальный» адвокат, выделим квалификацию, специализацию, стаж адвокатской деятельности, компетентность, наличие специальных знаний, отсутствие дисциплинарных взысканий. Последовательно рассмотрим их ниже.

См.: Тарасова  Е.  П. Детские суды за границей // Детипреступни ки/Подред.М.Н.Гернета.М.1912.С.452.

1) Требования к квалификации.

В 1935 году, в то время, которое не отличалось особым гуманизмом, директивным письмом Наркомата юстиции и Прокуратуры СССР предписывалось рассматривать дела о несовершеннолетних с участием защиты и предлагалось приглашать для этого наиболее квалифицированных адвокатов1.

И сегодня, если проанализировать требования, которые, по мнению ряда ученых, следует предъявлять к квалификации судей по делам несовершеннолетних, необходимо согласиться, что и к «ювенальным» адвокатам должны предъявляться особые требования. Так, по мнению Р. Хисматуллина, судьями семейного суда по делам несовершеннолетних необходимо назначать лиц, ранее проработавших не менее пяти лет судьями районных (городских) судов и специализировавшихся по делам несовершеннолетних, а также достигших определенного возрастного ценза — 30 лет2. По мнению М. Флямера, Р. Максудова, «специализация судей по делам несовершеннолетних предусматривает необходимость обеспечения их профессиональной компетентности путем обучения и повышения квалификации не только по вопросам права, но и педагогики, социологии, психологии»3. Особые требования к судьям по делам несовершеннолетних предъявляет и Верховный Суд РФ, который предписывает «повышать квалификацию таких судей не только по вопросам права, но и вопросам педагогики, социологии и психологии»4. Но если рассмотрение дел с участием несовершеннолетних будет проходить под председательством судьи, обладающего См.: Мельникова  Э.  Б. Правосудие по делам несовершеннолетних:

историяисовременность.М.:Наука,1990.С.49.

См.: Хисматуллин  Р. Семейные суды по делам несовершеннолет них//Российскаяюстиция.2000.№3.С.37;см.также:Зиядова Д. З.Про блемысозданияювенальнойюстиции//Вопросыювенальнойюстиции.

2006.№2(7).С.15.

Флямер М., Максудов Р.Ответгосударстваиобществанаправонару шенияиотклоняющеесяповедениенесовершеннолетних(исторический экскурс и методологический анализ ювенальной юстиции) // Движение заювенальнуююстициювсовременнойРоссии.М.,2003.С.7.

См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 1 февраля 2011 г. № 1 «О судебной практике применения законодательства, регла ментирующегоособенностиуголовнойответственностиинаказанияне совершеннолетних»//СПС«КонсультантПлюс».

соответствующим опытом работы, повышенной квалификацией, имеющего знания в области педагогики, социологии, психологии и т. д., то и адвокат, который принимает участие в этих делах, должен обладать такой же квалификацией, опытом и знаниями, иначе недостаточная квалификация адвоката будет сказываться на качестве судебного процесса и престиже всего института адвокатуры.

Вместе с тем законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре в части регулирования порядка и условий приобретения статуса адвоката, после получения которого любому адвокату предоставляется право оказывать все без исключения виды адвокатской деятельности, не предъявляет какие-либо особые, повышенные требования к адвокатам, планирующим оказывать помощь несовершеннолетним как по гражданским и уголовным делам, так и в рамках иных процедур.

Закон об адвокатуре предусматривает, что лицо, претендующее на приобретение статуса адвоката, должно обладать высшим юридическим образованием, полученным в учебном заведении, имеющем государственную аккредитацию, иметь необходимый стаж работы либо пройти стажировку в адвокатском образовании и сдать квалификационный экзамен.

Действующее законодательство предусматривает, что для приобретения статуса адвоката необходимо иметь двухлетний стаж работы, например, на требующих высшего юридического образования государственных должностях в федеральных органах государственной власти, органах государственной власти субъектов Российской Федерации, иных государственных органах; на требующих высшего юридического образования должностях существовавших до принятия действующей Конституции Российской Федерации государственных органах СССР, РСФСР и Российской Федерации, находившихся на территории Российской Федерации; на требующих высшего юридического образования муниципальных должностях; на требующих высшего юридического образования должностях в органах Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации; на требующих высшего юридического образования должностях в юридических службах организаций; на требующих высшего юридического образования должностях в научно-исследовательских учреждениях; в качестве преподавателя юридических дисциплин в учреждениях среднего профессионального, высшего профессионального и послевузовского профессионального образования; в качестве адвоката; в качестве помощника адвоката; в качестве нотариуса1.

Анализ приведенного перечня должностей, двухлетний стаж работы на которых дает право ставить вопрос о приобретении статуса адвоката, позволяет утверждать, что лица, имеющие соответствующий стаж работы, могли и не приобрести навыков работы в суде или правоохранительных органах и никогда не сталкивались в своей деятельности с несовершеннолетними и их проблемами. Вместе с тем, успешно сдав квалификационный экзамен и произнеся присягу, они уже на следующий день после получения статуса могут оказаться в судебном процессе по делу несовершеннолетнего, поскольку по результатам сдачи квалификационного экзамена квалификационная комиссия принимает решение о присвоении претенденту статуса адвоката. Лицо произносит клятву, и с этого момента возникает право осуществлять все виды адвокатской деятельности, в том числе и оказывать квалифицированную юридическую помощь по делам, где одной из сторон является несовершеннолетний.

Основной целью квалификационного экзамена является обеспечение условий допуска к адвокатской профессии лиц, обладающих потенциальной способностью для занятия адвокатской деятельностью2. Но позволяет ли действующий сегодня порядок сдачи квалификационного экзамена проверить у претендента потенциальную способность оказывать квалифицированную юридическую помощь именно несовершеннолетним? Позволяет ли этот порядок проверить наличие необходимого опыта, знаний и навыков именно для работы в судебном процессе под председательством особо квалифицированных судей по делам несовершеннолетних?

Программа квалификационного экзамена на статус адвоката разрабатывается и утверждается Советом ФПА РФ. С 1 марта 2011 года действует новая редакция Перечня вопросов для включения их См. п. 4 ст. 9 Федерального закона «Об адвокатской деятельности иадвокатуревРоссийскойФедерации».

См.:Мельниченко Р.Почиститьфильтры//Новаяадвокатскаягазе та.2010.№23.Дек.//СПС«Гарант».

в экзаменационные билеты при приеме квалификационного экзамена у лиц, претендующих на приобретение статуса адвоката1. В нее включены 22 раздела по основным отраслям права, а также порядок производства в Конституционном Суде РФ и Европейском суде по правам человека. Анализ указанной Программы позволяет утверждать, что в ней не находят отражения все те вопросы, которыми адвокат должен владеть в совершенстве для оказания действительно квалифицированной помощи по разнообразной категории дел, где одной из сторон является несовершеннолетний. Помимо знания соответствующих норм материального и процессуального права, затрагивающих права детей, адвокат, специализирующийся на оказании правовой помощи несовершеннолетним, должен владеть информацией обо всех социальных службах для несовершеннолетних, знать специфику их деятельности, перечень тех услуг, которые они предоставляют. В действующей Программе эти вопросы отсутствуют. Нет в Программе и вопросов, связанных с подростковыми особенностями поведения и мировосприятия. Но подростковый возраст — это особый возраст. Этот период считают трудным и критическим. Такая оценка обусловлена, во-первых, происходящими в это время многочисленными качественными сдвигами, которые подчас носят характер коренной ломки прежних особенностей, интересов и отношений ребенка; это может происходить в сравнительно короткий срок, часто бывает неожиданным и сообщает процессу развития скачкообразный, бурный характер. Во-вторых, происходящие изменения нередко сопровождаются, с одной стороны, появлением у самого подростка значительных субъективных трудностей разного порядка, а с другой — трудностей в его воспитании: подросток не поддается воздействиям взрослых, у него появляются разные формы непослушания, сопротивления и протеста (упрямство, грубость, негативизм, строптивость, замкнутость, скрытность)2. См.:Переченьвопросовдлявключениявэкзаменационныебилеты приприемеквалификационногоэкзаменаотлиц,претендующихнапри обретение статуса адвоката,утвержденСоветомФПА30.11.2010г. (при меняетсяприсдачеэкзаменапретендентамис1марта2011г.)// См.:Возрастнаяипедагогическаяпсихология/Подред.А.В.Пет ровского.М.:Просвещение,1973.С.10.

И эти особенности подросткового возраста обязательно должен знать адвокат и учитывать их при работе по делам несовершеннолетних.

Далее, нет в Программе и вопросов, посвященных участию адвоката в восстановительном правосудии, хотя российскими учеными высоко оцениваются перспективы восстановительной юстиции в нашей стране1, когда в определенных случаях по решению суда процедуры примирения с потерпевшим или «деятельное раскаяние» правонарушителя могли бы реализовываться в рамках программ медиации по уголовным делам2. Именно этими знаниями, умениями и навыками и должен обладать ювенальный адвокат.

Действующий сегодня порядок сдачи квалификационного экзамена для приобретения статуса адвоката, дающий право лицу, получившему статус, оказывать все виды адвокатской деятельности, в том числе и правовую помощь подросткам, не позволяет утверждать, что несовершеннолетним оказывается именно квалифицированная юридическая помощь, поскольку проверка знаний, необходимых для оказания юридической помощи такой категории граждан, в ходе проведения экзамена не выявляется из-за отсутствия в Программе соответствующих вопросов. На первый взгляд, логичным было бы внести предложение дополнить Перечень вопросов при приеме квалификационного экзамена от лиц, претендующих на приобретение статуса адвоката, самостоятельным разделом «Защита прав несовершеннолетних». Но, с нашей точки зрения, этого не следует делать по причинам, которые тесно связаны с требованием к специализации.

2) Специализация.

Действующий в настоящее время порядок сдачи квалификационного экзамена не учитывает и не может учитывать будущей специализации претендента, поскольку сами претенденты на этом этапе могут не представлять, по какой См.:Юрченко Л. В.Функцииювенальногосудопроизводства//Юве нальная юстиция и проблемы защиты прав несовершеннолетних. Мате риалы международной научнопрактической конференции г. УланУдэ, 23—25сентября2009г.С. См.:Гуськова А. П., Емельянова В. А., Юрченко Л. В. Уголовнопро цессуальныевопросыорганизацииювенальногосудопроизводствавсов ременнойРоссии:монография.Оренбург:ИздвоОГАУ,2009.

категории дел они будут специализироваться в дальнейшем. Как справедливо утверждает Р. Мельниченко, «постоянно углубляющаяся специализация адвокатов делает невозможным на стадии поступления в адвокатуру определение того, какие знания для данного специалиста в его будущей деятельности станут профессиональными»1.

Кроме того, на наш взгляд, для работы с несовершеннолетними ювенальный адвокат, так же как и судья, должен обладать не только знаниями в области юриспруденции, но и знаниями в области психологии, педагогики, социологии. Но включение в Перечень экзаменационных вопросов тем из этих областей знаний необоснованно, так как эти темы не входят в перечень обязательных дисциплин по юридической специальности.

С нашей точки зрения, для работы с несовершеннолетними недостаточно лишь необходимой теоретической подготовки по юриспруденции, социологии, педагогики, которые в принципе могут быть проверены в ходе сдачи квалификационного экзамена. Для оказания действительно квалифицированной юридической помощи несовершеннолетнему необходим определенный практический адвокатский опыт, да и жизненный опыт тоже.

С учетом отмеченных обстоятельств необходимо обратить внимание на следующее. Основные принципы, касающиеся роли юристов2, относят непрерывное образование и постоянное совершенствование знаний адвокатами к международно признанным стандартам адвокатской профессии, несоблюдение которых является основанием дисциплинарной ответственности, и обязывают профессиональные объединения (палаты) адвокатов способствовать непрерывному образованию и подготовке юристов (п. п. 24 и 29). Во исполнение этой обязанности Советом ФПА утверждена Единая методика профессиональной подготовки и переподготовки адвоМельниченко  Р. Почистить фильтры // Новая адвокатская газета.

2010.№23.Дек.//Поматериаламинформационносправочнойсистемы «Гарант».

Основные принципы, касающиеся роли юристов (приняты вось мым Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями, Гавана, 27 августа 7 сентября 1990 г.) // СПС «КонсультантПлюс».

катов и стажеров адвокатов, где говорится о том, что «постоянное и непрерывное совершенствование знаний и повышение квалификации адвоката является обязательным стандартом адвокатской профессии. Непрерывное развитие теории права, изменение законодательства и практики его применения, совершенствование форм и методов адвокатской деятельности обуславливают необходимость адвокатов постоянно и непрерывно совершенствовать знания и повышать квалификацию»1.

Но в Программу занятий на высших курсах повышения квалификации адвокатов ФПА РФ вопросы, касающиеся квалифицированной помощи несовершеннолетним, включены не в полном объеме. Так, только в курсе «Деятельность адвоката в уголовном процессе» включена самостоятельная тема «Участие адвоката по уголовным делам в отношении несовершеннолетних»2; других тем, касающихся защиты прав несовершеннолетних в Программе нет. Это обстоятельство позволяет утверждать, что сегодня, уже получив статус, адвокат лишен возможности повысить свою квалификацию, чтобы иметь возможность квалифицированно защищать права несовершеннолетних по многочисленным делам, затрагивающим их права и законные интересы. Поэтому, на наш взгляд, в Программу занятий на высших курсах повышения квалификации адвокатов РААН должен быть включен самостоятельный курс «Ювенальная адвокатура»3, изучающий все отраслевые нормы права, касающиеся прав и свобод несовершеннолетних, а также их правовых возможностей, вопросы психологии, социологии, педагогики и темы об участии адвоката в восстановительном правосудии.

С таким предложением согласились 66,5% опрошенных нами адвокатов со стажем работы от 5 до 25 лет.

3) Наличие соответствующего стажа работы с несовершеннолетними;

Единая методика профессиональной подготовки и перепод готовки адвокатов и стажеров адвокатов, утверждена Советом ФПА 30.11.2007г.// См.:Лекторыитемы// См.:Приложение№3кнастоящемудиссертационномуисследова нию.

4) по оказанию им квалифицированной юридической помощи также является одним из условий работы ювенального адвоката.

Здесь необходимо выделить еще один аспект — профессиональную компетентность адвоката.

С. И. Ожегов определяет слово «компетентный» как знающий, осведомленный, авторитетный в какой-либо области1. Согласно другим источникам2, помимо знаний, необходимо еще и наличие опыта, необходимого для эффективной деятельности в заданной предметной области. Следовательно, оказывая квалифицированную юридическую помощь несовершеннолетним, адвокат должен обладать в совокупности: 1) знаниями, при этом не только в области права, но и в области психологии, педагогики, социологии: 2) осведомленностью, т. е. иметь наряду с глубокими всесторонними знаниями еще и опыт по оказанию правовой помощи несовершеннолетним, который без определенного адвокатского стажа невозможен.

В таком случае правомерно будет ставить вопрос о том, что оказывать правовую помощь несовершеннолетним могут лишь адвокаты, имеющие определенный (по аналогии с судьями, например, пятилетний) стаж адвокатской деятельности после обязательного профессионального обучения на курсах повышения квалификации по программе «Ювенальная адвокатура».

Кроме того, важнейшим показателем квалификации адвоката является отсутствие у него дисциплинарных взысканий, то есть умение действовать в строгом соответствии с предписаниями Кодекса профессиональной этики адвоката. Особенно важны такие умения для адвоката, оказывающего правовую помощь несовершеннолетним, поскольку в этом виде адвокатской деятельности значительное место составляет воспитательная составляющая. Таким образом, следующим требованием, которое небходимо предъявлять к ювенальному адвокату, должно быть отсутствие у него дисциплинарных взысканий.

До прохождения специального обучения адвокат, планирующий оказывать правовую помощь несовершеннолетним, должен пройти психологическое тестирование с целью выявления См.: Ожегов  С.  И. Словарь русского языка / Под ред. дра филол.

наукН.Ю.Шведовой;16еизд.,испр.М.:Рус.яз.,1984.С.248.

См.:Википедия.Интернетресурсhttp://ru.wikipedia.org/wiki/%CA наличия необходимых и достаточных именно для оказания правовой помощи несовершеннолетним личностных качеств.

В ходе проведения такого тестирования должны быть проверены: нравственно-психологическая установка личности следовать только в интересах несовершеннолетнего доверителя; умение установить психологический контакт с этой категорией доверителей; оценить действительные интересы доверителя; стрессоустойчивость адвоката, то есть способность действовать в условиях конфликта.

Наличие специальных знаний — еще одно немаловажное требование:

5) выполнение его позволит утверждать, что адвокат компетентен качественно защитить права и законные интересы подростка.

Адвокат, оказывающий квалифицированно юридическую помощь несовершеннолетним, должен обладать специальными знаниями, в частности, из области психологии, педагогики, социологии, которые необходимы ему в общении как с самим несовершеннолетним, так и со специалистами, экспертами на предмет получения необходимой адвокату информации по поводу подростка, чьи права и законные интересы он защищает или представляет.

Чтобы выстроить доверительные отношения с подростком, разобраться в его проблемах и защитить его интересы, адвокат должен знать психофизиологические особенности несовершеннолетних.

Возраст с 14 до 18 лет, именуемый пубертатным (от лат. Pubertas — половая зрелость), признан наиболее важной и сложной критической фазой, сопровождающейся половым и психическим созреванием. Современная наука исходит из того, что «течение пубертата в настоящий период характеризуется ускоренным физиологическим созреванием (акселерация) и несколько замедленным психическим созреванием (ретардация). Пубертат имеет решающее значение для закрепления приобретенных отклонений характера ребенка и превращения их в стойкие, патологические свойства личности»1. См.подробнее:Потапенко О. А.Психофизиологическиеипсихологи ческиеособенностинесовершеннолетнихпреступниковсразнымтипомаг рессивногоповедения:Дис.…канд.психол.наук.Ростовн/Д,2002,С.47—49.

В этот же период происходят изменения в эмоциональной сфере, поднимаются на новый уровень интеллектуальные способности. Все это приводит к новому отношению подростка к себе, к своему положению. Факты неуспеха могут порождать острые аффективные переживания. Адвокату следует знать о таких особенностях несовершеннолетнего. Кроме того, надлежит помнить и о таких особенностях ребенка, как недостаточное обнаружение инстинкта самосохранения, беззаботное отношение к последствиям своего поведения1.

Отмеченные особенности предполагают в деятельности адвоката необходимость установления полноты сведений собранных по делу о данном конкретном подростке, сборе дополнительной информации о характере несовершеннолетнего, условиях жизни и воспитания, ведущих мотивов его поведения и мотивов правонарушающего поведения, обращению к специалисту в случае необходимости заявления соответствующих ходатайств, в том числе и о назначении психологической (психолого-психиатрической) экспертизы. Согласно ст. 53 УПК РФ, защитник использует все указанные в законе средства и способы защиты в целях выяснения обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность. Такими обстоятельствами нередко бывают случаи, в которых проведение экспертизы обязательно. Например: 1) на предмет установления индивидуально-психологических особенностей несовершеннолетнего и их влияние на криминальное поведение, с целью индивидуализации уголовной ответственности и наказания; 2) в отношении несовершеннолетних свидетеля и потерпевшего с целью выяснения восприятия указанными лицами способности понимать и воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них показания (в целях применения ст. 196 УПК РФ); 3) в отношении потерпевших от преступлений против половой неприкосновенности и половой свободы личности, с целью выяснения особенностей личности потерпевшего, его способности понимать и воспринимать характер и значение совершаемых с ним противоправных действий и оказывать сопротивление насильственным действиям, а также определения «беспомощного состояния» См. подробнее: Виктимология: учеб. пособие / В. Г. Ившин, С.Ф.Идрисова,Л.Г.Татьянина.М.:ВолтерсКлувер,2011.С.119—125.

и квалификации по ст.ст. 131, 132, 134, 135 УК РФ. Кроме того, установление возраста обвиняемого несовершеннолетнего является обязательным условием в уголовном судопроизводстве. Поэтому, если у адвоката имеются сомнения о соответствии возраста своего подзащитного его физиологическому развитию и возрасту, адвокат обязан ходатайствовать о назначении психолого-психиатрической экспертизы.

Основным объектом судебной психологической экспертизы является психическая деятельность субъекта правовых отношений (подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, свидетеля), т. е. психическая деятельность лица в юридически значимых ситуациях. Особый объект исследования судебно-психологической экспертизы (СПЭ) — дневники, письма, рисунки, характеристики, медицинские карты, фото- и видеодокументы, протоколы допросов и других следственных действий.

Среди специальных знаний необходимо выделить и психолого-педагогические знания адвоката. Такие знания, умения и навыки необходимы адвокату в процессе оказания квалифицированной юридической помощи социально запущенной категории несовершеннолетних. Знания из области социологии необходимы для выявления воздействия социальной среды — семьи, школы, улицы — на формирование и воспитание несовершеннолетнего.

Специальные знания в приведенных случаях необходимы адвокату также для правильной постановки вопросов и адекватного понимания заключений эксперта, сделанных им выводов и доказательственной значимости заключения.

Адвокаты, специализирующиеся (предполагающие специализироваться) на оказании юридической помощи несовершеннолетним, обязаны пройти профессиональную подготовку на курсах повышения квалификации по программе «Ювенальная адвокатура».

С этой целью, на наш взгляд, необходимо дополнить статью 2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» пунктом 1 (1) следующего содержания: «Юридическую помощь несовершеннолетним вправе оказывать адвокаты, с адвокатским стажем не менее пяти лет, не имеющие дисциплинарных взысканий, после успешной сдачи психологического тестирования и прохождения профессионального обучения по курсу «Ювенальная адвокатура».

Кроме того, адвокаты, оказывающие правовую помощь несовершеннолетним, в обязательном порядке должны овладеть навыками оказания такой помощи в рамках восстановительного правосудия, являющегося элементом ювенальной юстиции, особенно по уголовным делам. Ввиду новизны этого вида адвокатской деятельности, принципиально иных подходов к преступлению и наказанию, иных целей и задач, стоящих перед адвокатом, принимающим участие в процедурах восстановительного правосудия по уголовному делу, этому виду адвокатской деятельности посвящены следующие главы настоящего исследования.

оСоБенноСТи деЯТеЛЬноСТи адВоКаТа В ПроЦеСе ВоССТаноВиТеЛЬноГо ПраВоСУдиЯ По УГоЛоВнЫМ деЛаМ С УЧаСТиеМ неСоВерШенноЛеТниХ 2.1. Восстановительное правосудие — как элемент ювенальной юстиции, его модели (формы) 2.1.1. Понятие восстановительного правосудия и его Как уже отмечалось в предыдущей главе, ювенальная юстиция — это особая форма реализации судебной власти, выраженная в деятельности по осуществлению правосудия в отношении несовершеннолетних. Важнейшим элементом этой формы осуществления судебной власти является восстановительное правосудие по делам несовершеннолетних, подразумевающее иной подход к преступлению и наказанию.

Восстановительное правосудие — это реакция на преимущественно карательную направленность уголовного судопроизводства по делам несовершеннолетних, которая не приводит к желательным для общества процессам, направленным на исправление несовершеннолетнего и снижение числа рецидивов среди несовершеннолетних.

Движение за изменение подходов к преступлению и наказанию, получившее впоследствии название «восстановительное правосудие», зародилось в середине 70-х годов ХХ столетия как реакция на изъяны пенитенциарной системы. Один из основателей восстановительного правосудия Нильс Кристи1 указывает, что «разбухание пенитенциарной системы НильсКристи—всемирноизвестныйнорвежскийкриминолог,сто ронникгуманизациииминимизациинаказанияпринепременнойзащите интересовпотерпевшего.Благодаряегоидеямправосудиевомногихстра нах становилось более гуманным. Такие его работы, как «По ту сторону одиночества: Сообщества необычных людей», «Борьба с преступностью какиндустрия:впередкГУЛАГузападногообразца»,сталифундаментом концепциивосстановительногоправосудия.

стало результатом глубоких изменений наших общественных систем, все большему количеству нежелательных поступков придается значение преступлений. И, соответственно, система формального контроля и наказания занимает доминирующее положение в обществе. Все больше людей предстает перед судом в качестве обвиняемых, свидетелей, пострадавших, и все большее число людей подвергается различным наказаниям, сознательно применяемым с целью причинить страдание… Уголовные суды работают в конвейерном режиме, что отражается в попытках стандартизировать судебные процедуры, а также в неуклонном росте тюремного населения. Судя по многочисленным исследованиям о бесполезности судебной практики и о моральном смысле причинения бесцельной боли, изъяны уголовного правосудия сегодня становятся все более и более очевидными»1.

Термин «восстановительное правосудие» (restorative justice) появился в 80-х годах прошлого века в работах Ховарда Зера2. Раскрывая это понятие, он писал: «Преступление определяется в нашем обществе как нарушение закона, и ответственность определяется как ответственность перед государством. Вместо того чтобы поставить во главу угла нанесенный ущерб или переживания жертвы и преступника, мы фокусируемся на факте нарушения закона. Именно нарушение закона, а не ущерб или конфликт, конституирует преступление и становится поводом для начала уголовного процесса. Социальные, нравственные и личностные факторы значимы лишь постольку, поскольку они как таковые квалифицированы юридически, вопросы же социальной справедливости редко подпадают под такую квалификацию»3.

В мировой практике основной областью применения восстановительного правосудия стало рассмотрение уголовных дел с участием несовершеннолетних и молодых правонарушителей. Россия пошла по тому же пути: правосудие См.: Кристи  Н. Развитие восстановительного правосудия реак ция на изъяны современной пенитенциарной системы?// См.:Зер Х.Восстановительноеправосудие:новыйвзгляднапреступ лениеинаказание/Пер.сангл.,подред.Л.Карнозовой,С.Пашина.М.:

Центр«Судебноправоваяреформа»,2002.324с.

Тамже.С.96.

по делам несовершеннолетних — пока единственная область в российском уголовном судопроизводстве, где «в поисковом режиме проводятся программы восстановительного правосудия и складываются модели их соорганизации с классическим уголовным процессом»1.

Следует отметить, что теория и практика восстановительного правосудия по делам несовершеннолетних развивалась «на основе опыта применения компенсаторных санкций и процедур (например, реституция, программы примирения жертвы и правонарушителя), движения жертв преступлений, практики неформального правосудия в рамках общины и процедур по урегулированию споров, а также новых взглядов на то, что такое справедливость и гуманные отношения, которые развивались частично под воздействием движения за мир и социальную справедливость»2.

Как указывает Л. М. Карнозова, «восстановительное правосудие (restorative justice) складывалось не как специфический ответ на правонарушающее поведение несовершеннолетних, а как принципиальный взгляд на то, как вообще следует реагировать на преступление… Для понимания этого взгляда необходимо выделить, во-первых, его критическую составляющую, во-вторых — позитивную, т. е. предлагаемую альтернативу, как в плане идейном и теоретическом, так и практическом… Общая концепция восстановительного правосудия дает свой ответ и на ситуацию кризиса детского правосудия: как совместить две противоположные ориентации в реагировании на правонарушающее поведение несовершеннолетних — заботу о детях и защиту общества от детской преступности»3.

Вконце90хгодоввРоссиипоявилисьэкспериментывобластипра восудиядлянесовершеннолетних,сиспользованиемпрограммпримире ния жертв и несовершеннолетних преступников. Центрами инноваций оказались суды (СанктПетербург, РостовнаДону, Саратов). Сегодня география экспериментов значительно расширена: Волгоград, Ингуше тия,Иркутск,КабардиноБалкария,Пермьит.д.

Бейзмор Г., Умбрайт М.Переосмыслениефункцийнаказаниявсуде для несовершеннолетних: карательный или восстановительный под ход к подростковой преступности // Правосудие по делам несовершен нолетних. Мировая мозаика и перспективы в России. Вып. 2 / Под ред.

М.Г.Флямера.М.:МООЦентр«Судебноправоваяреформа»,2000.С.15.

Карнозова Л. М.Уголовнаяюстицияигражданскоеобщество.Опыт парадигмальногоанализа.М.:Р.Валент,2010.С.248.

По мнению Л. В. Юрченко, восстановительное правосудие в юриспруденции представляет собой особый способ разрешения уголовно-правового конфликта, основанный на примирении лица, совершившего преступление, и его жертвы1.

Определяя понятие «восстановительное правосудие», Л. В. Головко в одной из своих работ2 пишет: «В самом общем виде речь идет о попытках снятия или хотя бы смягчения уголовноправового конфликта мерами, не связанными с уголовной репрессией, но направленными на достижение компромисса между участниками этого конфликта (потерпевшим и лицом, подлежащим уголовному преследованию). Речь идет о «нерепрессивном» преодолении вредных последствий преступного деяния…».

Смысл восстановительного правосудия в разрешении криминальных конфликтов Р. Р. Максудов видит в возвращении сторонам способности самим разрешать конфликт, восстановлении способности людей понимать друг друга и договариваться о приемлемых вариантах разрешения проблем3. Но, по нашему мнению, это не совсем точно отражает смысл понятия. К такому выводу можно прийти, если проанализировать значение слова «восстановиться». Толковый словарь С. И. Ожегова и Н. Ю. Шведовой определяет слово «восстановиться» в значении «прийти в прежнее, нормальное состояние; вернуть себе прежнее общественное, служебное положение…»4. Как указывает Л. В. Головко восстановительное правосудие направлено на «восстановление в той или иной мере (полностью или частично) состояния «до преступления»»5. См.:Юрченко Л. В.Функцииювенальногосудопроизводства//Юве нальнаяюстицияипроблемызащитыправнесовершеннолетних:матери алымеждународ.науч.практ.конф.(сентябрь2009г.).УланУдэ:Издво Бурятскогогосуниверситета,2010.С.214.

Головко Л. В.Альтернативыуголовномупреследованию:Европейс каяпрактикаироссийскийуголовнопроцессуальныйконтекст// Максудов Р. Р.Восстановительнаямедиация:идеяитехнология:Ме тодическиерекомендации.М.:Интправаипубличнойполитики,2009.

С.28.

См.:Ожегов С. И., Шведова Н. Ю.Толковыйсловарьрусскогоязы ка.М.:Азбуковик,1999.С.99.

См.: Головко  Л.  В. Альтернативы уголовному преследованию: Ев ропейская практика и российский уголовнопроцессуальный кон текст// Поэтому следует согласиться с Л. М. Карнозовой, которая видит смысл, идею восстановительного правосудия в исцелении жертв, ресоциализации1 правонарушителей и восстановлении сообществ2.

Сегодня в мировой теории и практике восстановительного правосудия исследователи3 выделяют следующие основные его формы (модели): семейные конференции, круги правосудия, программы примирения потерпевших и правонарушителей.

Семейные конференции (Family Group Conferences — FGC) — это новозеландская модель восстановительного правосудия по делам несовершеннолетних, получившая распространение и в других странах (например в Австралии). На основании закона «О детях, молодёжи и их семьях», принятого правительством в Новой Зеландии в 1989 году, дела, возбужденные в результате совершения преступления несовершеннолетними, передаются полицией для разрешения на Семейную конференцию, где встречаются потерпевший и правонарушитель. В этой встрече принимают также участие семьи сторон, родственники (особенно в неполных и неблагополучных семьях) и авторитетные в сообществе люди. Семейные конференции используются как альтернатива суду (до вынесения судебноРесоциализация (лат. re [повторное, возобновляемое действие] + socialis[общественный],англ.resocialization,нем.Resozialisierung)этопов торнаясоциализация,котораяпроисходитнапротяжениивсейжизниин дивида.Ресоциализацияосуществляетсяизменениямиустановокиндиви да,целей,нормиценностейжизни.См.:Википедия Карнозова Л. М.Включениепрограммвосстановительнойювеналь нойюстициивработусуда:Методическоепособие/20еизд.М.:Инфор мполиграф,2009.С.32.

См., напр.: МакЭрли  Ф. Новозеландская модель семейных конфе ренций // Правосудие по делам несовершеннолетних. Мировая мозаика иперспективывРоссии.Вып.2/Подред.М.Г.Флямера.М.:МООЦентр «Судебноправовая реформа», 2000. С. 40—71; Зер  Х. Восстановительное правосудие:новыйвзгляднапреступлениеинаказание/Пер.сангл.;под ред.Л.Карнозовой,С.ПашинаМ.:Центр«Судебноправоваяреформа», 2002.С.113—148;Платек М.Восстановительноеправосудие—теория,по рожденнаяпрактикой//http://index.org..ru/nevol/2005—4/pltk_n4.htm.;

Карнозова Л. М.Уголовнаяюстицияигражданскоеобщество.Опытпара дигмальногоанализа.М.:Р.Валент,2010.С.293—298;Максудов Р.Восста новительноеправосудие:Концепция,понятие,типыпрограмм// го решения о виновности) и на стадии, предшествующей назначению наказания (после вынесения судебного решения). В Новой Зеландии семейные конференции функционируют настолько успешно, что около 80% уголовных дел закрывается после их проведения1.

Круги правосудия («Sentencing Circles») берут своё начало в традициях индейцев Канады и севера США и являются одной из форм восстановительного правосудия. «Как и семейные конференции, модель кругов правосудия позволяет включить в правовую систему некоторые традиционные способы решения конфликтов. Здесь решение также принимается в результате обсуждений и лишь при достижении консенсуса. Однако, в отличие от семейных конференций, число участников «кругов» больше. Круги правосудия представляют собой форму участия местных общин в решении проблем правосудия. Метод кругового обсуждения породил большой интерес и значительное число последователей во всём мире. Круги правосудия могут принимать различные формы и могут быть задействованы практически на любом этапе уголовного процесса. Существуют круги взаимопонимания, восстановительные круги (для правонарушителя и семьи, для потерпевшего и семьи, для правонарушителя, потерпевшего и общины), круги вынесения приговора и проверки приговора на соответствие. Каждый из таких кругов имеет различные цели и структуру, а сам процесс может несколько видоизменяться. Кроме этого, круги вбирают в себя многие компоненты других форм восстановительного правосудия: сведение жертв и правонарушителей вместе лицом к лицу, что приобретает форму посредничества между правонарушителем и потерпевшим; привлечение членов семей и друзей потерпевВ описании Новозеландской модели семейных конференций ис пользовались материалыдокладасудьейподеламмолодежиНовойЗе ландииФредерикаМакЭлри«Новозеландскаямодельсемейныхконфе ренций»(Правосудиеподеламнесовершеннолетних.Мироваямозаика и перспективы в России… Кн. 1. С. 40—71), Тесс Редгрейв «Новозе ландскаяреволюциявювенальнойюстиции»(Правосудиеподеламне совершеннолетних. Мировая мозаика и перспективы в России… Кн. 1.

С.35—39).

ших и правонарушителей к участию в семейном/общинном совещании»1.

Примирение потерпевшего и правонарушителя. (VictimOffender Reconciliation Programs — VORP), форма восстановительного правосудия, известная также под названием «медиация жертв и правонарушителей» (Victim-Offender Mediation — VOM). Программы примирения потерпевших и правонарушителей являются самой распространённой формой восстановительного правосудия. «В качестве основного элемента технологий в таких программах используется медиация (посредничество). Деятельность программ заключается в организации встречи потерпевшего и правонарушителя лицом к лицу по делам, которые поступают из следственных и судебных органов. Встреча предполагает добровольное участие каждой из сторон и происходит только в случае, если правонарушитель признал факт совершения им преступления»2.

Подготовкой и проведением встреч — процедур примирения — занимается специальный посредник (медиатор), который выступает в роли ведущего и является нейтральным лицом. Программы примирения потерпевших и правонарушителей появились в конце 70-х годов США и в начале 80-х — в Европе. Первой из европейских стран, инициировавшей такую программу, была Великобритания. На сегодняшний день программы примирения успешно функционируют в Норвегии, Финляндии, Австрии, Германии, Франции.

Таким образом, восстановительное правосудие по делам несовершеннолетних представляет собой особую процедуру с участием особого субъекта — несовершеннолетнего, направленную на примирение жертвы и преступника и их ресоциализацию.

2.1.2. Отличия восстановительного правосудия от традиционного Гордон Бейзмор, один из идеологов восстановительного правосудия, говоря о традиционном подходе к разрешеСм.:Barry S.Circlesentencing:mediationandconsensusTurningswords intoPloughshares.Accord,1995//Восстановительныйподходвработесне совершеннолетними правонарушителями (зарубежный опыт). Методи ческоепособие.М.:Полиграфсервис,2005.

Восстановительное правосудие. Примирение потерпевшего и пра вонарушителя// нию уголовных дел, указывает, что «главным приоритетом любой системы уголовного правосудия является публичное осуждение (порицание) вредоносного поведения и создание соответствующих этому последствий для правонарушителя. …В карательной парадигме оказывается, что успешность наложения ювенальным судом санкции прямо зависит от тяжести примененного наказания1. Более того, в карательном правосудии — даже если подсудимый не приговаривается к лишению свободы — вся процедура построена на его отвержении (клеймении). «Формальный язык судебного процесса, клетка, где находится подсудимый, форма обращения с ним — все демонстрирует, что человек, оказавшийся на скамье подсудимых, попал в особое пространство, специфику которого определяют знаки клеймения, отвержения и позора, создающие непроходимую границу между ним и законопослушными гражданами. Это нередко приводит к тому, что несовершеннолетний ищет такую референтную группу, где сможет найти понимание и сочувствие. Если подросток избирает группу криминальной направленности, она помогает ему оправдать свои действия»2. Таким образом, в отличие от восстановительного правосудия, карательная, полностью профессионализированная и формализованная, организация процесса затрудняет социальную реинтеграцию несовершеннолетних правонарушителей.

Но отличия восстановительного правосудия от традиционного, заключаются не только в этом. Принципиальные отличия восстановительного правосудия от карательного касаются принципов уголовного правосудия; отношения к признанию вины лицом, совершившим преступление; отношения к потерпевшему; критериев справедливости и эффективности правосудия; положения сторон правового конфликта; отношения к преступлению.

Одним из основных принципов уголовного правосудия является принцип публичности, выражающийся в активной роли государства в отправлении правосудия. В восстановиБейзмор  Г. Три парадигмы ювенальной юстиции. Ч. 3 // Фуко М.Надзиратьинаказывать:Рождениетюрьмы// тельном правосудии в первую очередь соблюдается «принцип общественной целесообразности». Принцип целесообразности распространен в англосаксонских и в континентальных правовых системах, и это служит правовым основанием для широкого использования альтернатив уголовному преследованию. Как указывает Л. М. Карнозова, «речь идет о новой публичности в уголовном процессе»1, идея которой выдвигается Л. А. Воскобитовой2, или о «расширении диспозитивности в уголовном правосудии»3.

Претерпевает изменения в восстановительном правосудии и принцип неотвратимости наказания. Наказание в карательном правосудии — это ответственность через страдания. В восстановительном правосудии ответственность перестает быть «страдательной и становится деятельной, выражающейся в принятии и исполнении правонарушителем обязательств по заглаживанию вреда, причиненного жертве»4. То есть отличие восстановительного правосудия от карательного заключается в идее замещения наказания, идущего со стороны государства, на ответственное возмещение ущерба самим правонарушителем. Другими словами, восстановительный подход в правосудии дает несовершеннолетнему правонарушителю возможность исправить ситуацию, жертве — получить материальную и моральную компенсацию, государству — уменьшить рост рецидивной преступности среди несовершеннолетних и количества заключенных. То есть восстановить ситуацию в широком смысле этого слова — восстановить статус правонарушителя, восстановить состояние жертвы, восстановить отношения в социальной системе.

См.: Карнозова  Л.  М. Уголовная юстиция и гражданское общество.

Опытпарадигмальногоанализа.М.:Р.Валент,2010.С.248—249.

См.:Воскобитова Л. А.Правовоерегулированиепроцедурыприми рениявуголовномсудопроизводстве//Государствоиправонарубежеве ков(материалывсероссийскойконференции).М.,2001.С.198—201.

См.напр.:Касаткина С. А.Публичностьидиспозитивностьвроссий скомуголовномпроцессе.Ставрополь,2006.С.184;Петрухин И. Л.Вы ступлениенаэкспертномсеминаре«Местопримиренияипосредничества в доктрине уголовного правосудия» // Государство и право. 2006, № 10.

С.113.

Максудов Р. Р.Восстановительноеправосудие:концепция,понятия, типы программ / Программы восстановительного правосудия. Пособие дляведущих//http://kalinovskyk.narod.ru/b/st/maksudov2005.htm Далее, карательное правосудие отличает невнимание к нуждам жертв преступлений. «Многие жертвы нуждаются в восстановлении чувства безопасности, доверия к людям, в компенсации материального ущерба. Болезненные переживания — страх, горе, беззащитность, недоверие к людям, самообвинение — могут много лет мучить жертву. Для некоторых жертв преступлений очень важна возможность поделиться личной историей и получить ответы на вопросы непосредственно от правонарушителей»1.

Восстановительное правосудие эффективно способствует восстановлению нарушенных прав потерпевших, которое заключается в реальном возмещении причиненного ущерба, а не в том, чтобы ограничиться моральным удовлетворением от того, что виновный будет строго наказан.

Эффективность и справедливость карательного правосудия оценивается количеством и степенью строгости наказанных лиц. У восстановительного правосудия несколько иной подход, иная шкала ценностей и оценок.

Эффективность и справедливость восстановительного правосудия оценивается степенью реального восстановления нарушенных прав потерпевших. Данный подход более соответствует интересам потерпевших, о правах которых громко декларируют все, от законодателей до правоприменителей.

Кардинальное отличие восстановительного подхода от карательного, заключается в передаче полномочий на разрешение криминального конфликта самим его участникам, где, согласно А. В. Смирнову2, процессуальная свобода и активность сторон соединяется с публичным контролем судьиарбитра, воплощающего «единую волю большинства». Здесь усилия сторон направлены на убеждение друг друга и выработку согласованного и взаимоприемлемого решения под контролем и при посредничестве суда или иных субъектов.

Следующей отличительной особенностью восстановительного правосудия является собственно подход к преступлению. См.:Максудов Р. Р.Восстановительноеправосудие:концепция,по нятия,типыпрограмм/Программывосстановительногоправосудия.По собиедляведущих//http://kalinovskyk.narod.ru/b/st/maksudov2005.htm См.:Смирнов А. В.Типологияуголовногосудопроизводства:Дис.… драюриднаук.М.,2001.

Преступление в карательном правосудии представляет собой виновное нарушение уголовного закона, за которое государство наказывает правонарушителя, восстанавливая тем самым ситуацию власти, но отнюдь не разрешает криминальный конфликт между сторонами1.

В восстановительном правосудии «преступление есть насилие, обида, нанесенные другому человеку, а не выпад против государства. Преступление наносит вред конкретному человеку или определенной социальной группе (общности), а потому порождает обязательства по его заглаживанию — именно так трактуется понятие ответственности2, то есть восстановительное правосудие, так же как и карательное, осуждает преступление, но действует в интересах пострадавшего, а не против преступника.

Чтобы оценить актуальность реализации доктрины восстановительного правосудия по уголовным делам несовершеннолетних, основной идеей которой является ответственность несовершеннолетнего, не связанная с лишением или ограничением свободы и наличием судимости, а деятельная осознанная им ответственность перед потерпевшим и заглаживание вреда, причиненного преступным деянием, обратимся к статистическому методу исследования.

Чтобы наглядно представить, насколько российские суды применяют к несовершеннолетним преступникам наказание, не связанное с лишением свободы, обратимся к Диаграмме 33.

Как видно из диаграммы, число несовершеннолетних, освобожденных от наказания с применением принудительных мер воспитательного воздействия, по другим основаниям, а также без применения наказания за период с 2008 года по 2010 год, в процентном соотношении не претерпело значительного роста: если в 2008 году такой процент составлял 2,4% от общего числа несовершеннолетних по поступившим уголовным делам, то в 2009 году — 2,5%, в 2010 году — 2,9%.

См.: Ван  Несс. Восстановительное правосудие и международные правачеловека//Восстановительноеправосудие/Подред.И.Л.Петру хина.С.45.

См.: Карнозова  Л. На пути к новой парадигме уголовной юсти ции//http://www.juvenilejustice.ru/documents/doc3/ss/kar/page3/ По данным статистики Судебного департамента Верховного Суда РФ/Официальныйсайтhttp://www.cdep.ru/index.php?id= Таким образом, применение института освобождения несовершеннолетних от уголовной ответственности продолжает оставаться декларативным и неохотно реализуется судами на практике.

Непринятие мер к применению к несовершеннолетним механизмов восстановительного правосудия взращивает среди них людей с уголовным, криминальным сознанием, которые, освобождаясь из мест лишения свободы, повторно совершают преступления, становясь угрозой обществу и втягивая в круг своих преступных деяний других несовершеннолетних. Так, если в 2008 году повторно из ранее судимых несовершеннолетних осуждено в процентном соотношении от общего количества осужденных несовершеннолетних 22,4%, то в 2009 году такой процент увеличился до 24,17.

Показатели рецидивов среди несовершеннолетних преступников не просто высокие, они продолжают расти (Диагр. 4)1. По данным статистики Судебного департамента Верховного Суда РФ/Официальныйсайт Показатель рецидивов в 2010 году также выше, чем в 2008 г., и составляет 23,18% от общего количества осужденных несовершеннолетних в указанном периоде. При этом показатели повторно осужденных несовершеннолетних растут на общем фоне снижения в анализируемых периодах количества осужденных несовершеннолетних. Полагаем, что такое состояние связано прежде всего с рассмотрением уголовных дел в отношении несовершеннолетних в общем порядке, отсутствием специализированных судов и прежде всего судей, а также с отсутствием компетентных, опытных адвокатов, участие которых по делам несовершеннолетних, преступивших уголовный закон, является обязательным.

Об этом говорят и данные проведенного нами опроса. В уголовном судопроизводстве в отношении несовершеннолетних по назначению в основном участвуют молодые адвокаты со стажем работы менее пяти лет, не имеющие ни достаточного опыта, ни соответствующей специализации — 77% из числа опрошенных адвокатов со стажем работы до пяти лет осуществляли защиту несовершеннолетних только по назначению.

Современное российское уголовное законодательство содержит нормы, позволяющие более активно использовать восстановительные механизмы в правосудии по делам несовершеннолетних. Пленум Верховного Суда РФ в своем Постановлении от 01 февраля 2011 года «О судебной практике применения законодательства, регламентирующего особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних (п. 2), обратил внимание судов, что «при рассмотрении уголовных дел несовершеннолетних наряду с соблюдением уголовного и уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации надлежит учитывать положения Конвенции о защите прав человека и основных свобод (1950 г.), Конвенции о правах ребенка (1989 г.), Минимальных стандартных правил ООН, касающихся отправления правосудия в отношении несовершеннолетних (Пекинских правил 1985 г.), Руководящих принципов ООН для предупреждения преступности среди несовершеннолетних (Эр-Риядских руководящих принципов, 1990 г.), Рекомендации № R ЕС (2003)20 Комитета министров Совета Европы государствам-членам о новых подходах к преступности среди несовершеннолетних и о значении правосудия по делам несовершеннолетних».

2.1.3. Правовая основа восстановительного правосудия как составной части уголовного процесса Мировая теория и практика рассматривает восстановительное правосудие по делам несовершеннолетних как составную часть уголовного процесса. Об этом в своих работах писали такие видные исследователи как Ван Несс, Х. Зер, Н. Кристи, и ряд других авторов1, последовательно отстаивающих позицию о том, что восстановительное правосудие призвано не заменить официальное правосудие, а дополнить его, акцентируя внимание на тех аспектах преступления (правонарушения), которые остаются вне поля внимания официального уголовного процесса.

Вступив в Совет Европы, и ратифицировав целый ряд международных документов о правах ребенка2, Россия приняла на себя обязательства, направленные на гуманизацию уголовного процесса и создание основ для восстановительного подхода в осуществлении правосудия по делам несовершеннолетних.

Конвенция ООН о правах ребенка представляет собой первый международно — правовой документ, в котором наиболее полно перечислены и закреплены права ребенка. В нормах Конвенции впервые закреплены такие гуманистические См. напр.: Ван  Несс,  Даниел  У.  Восстановительное правосудие имеждународныеправачеловека//Восстановительноеправосудие/Под ред.И.Л.Петрухина.М.:МООЦентр«Судебноправоваяреформа»,2003.

С.45.;Введениеввосстановительноеправосудие//Правосудиеподелам несовершеннолетних. Перспективы развития. Вып. 1. М.: МОО Центр «Судебноправоваяреформа»,1999.С.115—126;Кристи Н. Приемлемое количествопреступлений/2еизд.СПб.:Алетейя,2011.С.164—176;Маколи М.Детивтюрьме/Персангл.Е.Мишкинюк.М.:ОГИ,2008.С.216;

Бэйзмор  Г.,  Умбрайт  М. Переосмысление функции наказания в суде для несовершеннолетних:карательныйиливосстановительныйподходкпод ростковой преступности // Правосудие по делам несовершеннолетних.

МироваямозаикаиперспективывРоссии.Вып.2/Подред.М.Г.Фляме ра.М.:МООЦентр«Судебноправоваяреформа»,2000.С15.;идр.

КонвенцияООНоправахребенка,Минимальныестандартныепра вила ООН, касающиеся отправления правосудия в отношении несовер шеннолетних(Пекинскиеправила1985г.),РуководящиепринципыООН дляпредупрежденияпреступностисрединесовершеннолетних(ЭрРияд скиеРуководящиепринципы1990г.),Европейскаяконвенцияозащите правчеловекаиосновныхсвободидр.

понятия, как запрет дискриминации (ст. 3), право ребенка на жизнь, выживание и развитие, под которыми понимается не только физическое здоровье ребенка, но и его интеллектуальное, эмоциональное, когнитивное, социальное и культурное развитие (ст. 6), мировоззрение ребенка (ст. 12), в основе которого лежит идея о том, что дети имеют право быть услышанными, их взгляды должны приниматься во внимание, в том числе в процессе реализации судебных процедур, в которых могут быть затронуты их интересы. К ведению правоохранительных органов государств — участников Конвенции отнесены вопросы всех форм насилия в отношении детей, нарушения их личных прав при отправлении правосудия (ст. 32—40).

Минимальные стандартные правила Организации Объединенных Наций, принятые резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН от 10.12.1985 40/33, регулируют расследование и судебное разбирательство уголовных дел несовершеннолетних. В них указано, что государства-участники должны стремиться способствовать благополучию несовершеннолетнего и его семьи; к созданию условий, позволяющих обеспечить содержательную жизнь подростка в обществе, которая в тот период жизни, когда он наиболее склонен к неправильному поведению, будет благоприятствовать процессу развития личности и получения образования, в максимальной степени свободному от возможности совершения преступлений и правонарушений.

В соответствии с п. 5.1. Пекинских правил1 «система правосудия в отношении несовершеннолетних направлена в первую очередь на обеспечение благополучия того, чтобы любые меры воздействия на несовершеннолетних правонарушителей были всегда соизмеримы как с особенностями личности правонарушителя, так и с обстоятельствами правонарушения». Особо подчеркивается взаимосвязь национального законодательства с международно-правовыми нормами. Пунктом 1.4. Пекинских правил предусмотрено: «Правосудие См.:МинимальныестандартныеправилаОрганизацииОбъединен ныхНаций,касающиесяотправленияправосудиявотношениинесовер шеннолетних(Пекинскиеправила)//Международныеактыоправахче ловека:Сборникдокументов.М.,2000.С.284—305.

в отношении несовершеннолетних должно являться составной частью процесса национального развития каждой страны в рамках обеспечения социальной справедливости для всех несовершеннолетних, одновременно содействуя, таким образом, защите молодежи и поддержанию мирного порядка в обществе».

Международные стандарты и правила, регулирующие порядок и способы защиты прав несовершеннолетних, нашли свое отражение в действующем российском уголовном и уголовно-процессуальном законодательстве. В УК РФ и УПК РФ содержатся особые главы об особенностях уголовной ответственности и наказаниях несовершеннолетних и соответственно, о производстве по таким делам (гл. 14 УК РФ и гл. 50 УПК РФ). Из этих специальных глав следует, что приоритет в уголовной ответственности несовершеннолетних отдается воспитательным мерам (ч. 2 ст. 87, 89, 90—92 УК РФ), а в случае невозможности их применения — мерам, не связанным с реальным лишением свободы (ч. 1 ст. 430 УПК РФ).

Процессуальные нормы, касающиеся правосудия в отношении несовершеннолетних, также имеют свою специфику. Они устанавливают дополнительные гарантии обеспечения их прав и законных интересов. Совокупность регулируемых уголовно-процессуальным законодательством правил и процедур создает необходимые предпосылки отправления справедливого правосудия по делам названной категории. Как указано в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 01 февраля 2011 г. № 1 «О судебной практике применения законодательства, регламентирующего особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних», «правосудие в отношении несовершеннолетних правонарушителей должно быть направлено на то, чтобы применяемые к ним меры воздействия обеспечивали максимально индивидуальный подход к исследованию обстоятельств совершенного деяния и были соизмеримы как с особенностями их личности, так и с обстоятельствами совершенного деяния, способствовали предупреждению экстремистских противозаконных действий и преступлений среди несовершеннолетних, обеспечивали их ресоциализацию, а также защиту законных интересов потерпевших» (п. 3)1. Действующий уголовный процесс закрепил важнейший механизм, способствующий реализации восстановительного правосудия, институт примирения. Нормативные основы данного института определяются ст. 25 УПК РФ, а также ст. 76 УК РФ и п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ. В соответствии с этими нормами, если преступление совершено впервые и оно относится к категории преступлений небольшой или средней тяжести, то существенное значение как для возбуждения, так и для прекращения уголовного дела придается отношениям потерпевшего и лица, совершившего преступление.

Однако карательная направленность правосудия по делам несовершеннолетних не позволяет нам сегодня говорить о достаточном использовании примирительных процедур, способствующих прекращению уголовного преследования несовершеннолетних. По мнению А. А. Пронина2, «в УПК РФ нет примирительного правосудия, т. е. концептуального приоритета интересов потерпевшего, который по-прежнему не имеет возможности влиять на результат процесса. Нет примирительного договора и соответственно судебного (или хотя бы внесудебного) контроля за его исполнением… Кроме того, примирение становится для потерпевшего проблемой, так как в случае примирения процессуальные издержки могут быть взысканы с обеих сторон (ч. 9 ст. 132 УПК РФ)».

Как указывают ряд исследователей3, юридическое значение процедуры примирения по делам несовершеннолетних в уголовном процессе «не слишком велико еще и потому, что в основы соответствующего института не заложены ни организационные механизмы, ни четкие процедуры». Поэтому Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от1февраля2011г.№1«Осудебнойпрактикеприменениязаконодатель ства, регламентирующего особенности уголовной ответственности и на казаниянесовершеннолетних»//Российскаягазета.2011.№29.11февр.

Пронин А. А.Ювенальноеправо:учебноепособие.Ростовн/Д:Фе никс,2011.С.187.

См.,напр.:Будякова Т. П.Примирениес«особенным»потерпевшим (виктимологическийаспект)//Рос.юстиция.2006№4С.17—19;Киреева Н.Практическиепроблемыпримененияинститутапримиренияспо терпевшим//Уголовноеправо.2005.№5.С.34—36.

необходимо разрабатывать и внедрять в практику уголовного правосудия по делам несовершеннолетних механизмы и процедуры, способствующие прекращению уголовного преследования в связи с примирением несовершеннолетнего правонарушителя и потерпевшего, в том числе с использованием института медиации, который сегодня в мире является одним из наиболее разработанных институтов примирения, отражающим идеи восстановительного правосудия.

2.1.4. Медиация как процедурный элемент восстановительного В уголовной политике зарубежных стран в отношении несовершеннолетних правонарушителей на первый план в борьбе с преступностью была выдвинута так называемая «доктрина социальной защиты», которая исходит из положения о том, что средства борьбы с преступностью должны рассматриваться в первую очередь как средства защиты общества, а не показательного наказания индивида. Уголовная политика на основе социальной защиты должна ориентироваться в большей степени на индивидуальное, чем на общее предупреждение преступности, а также включать в себя «…ситуационную превенцию (например, благодаря мерам по уменьшению возможностей для совершения правонарушений) и индивидуализацию криминальных проявлений»1. При данном подходе приоритет в восстановительном правосудии отдается общественным формам воздействия на правонарушителя, в частности, институту медиации — процедуре примирения правонарушителя и жертвы2.

Рекомендация № R/96/8 КМСЕ «По политике борьбы с преступ ностьювизменяющейсяЕвропе»(Politiquecriminelleetdroitpenaldansone Europeentransformation.Conseildel'Europe.Mars1999.P.7—38).

См. Конвенция ООН о правах ребенка. Принята 20 ноября 1989 г.

резолюцией 44/25 Генеральной Ассамблеи ООН // Справочная право вая система «КонсультантПлюс»; Минимальные стандартные правила ООН, касающиеся отправления правосудия в отношении несовершен нолетних (Пекинские правила 1985 г.). Приняты резолюцией 40/33 Ге неральной Ассамблеи Организации Объединенных Наций от 10 дека бря 1985 г. // ; Руководящие принципы ООН для предупреждения преступности среди несовершеннолетних (ЭрРиядские Руководящие принципы 1990 г.). Приняты резолюцией 45/112 Генеральной Ассамб Достаточно глубокие реформы национальных законодательств различных стран привели к внедрению примирительных форм разрешения уголовных дел на всех стадиях судопроизводства, создав, таким образом, в процессуальноюридическом смысле наиболее разработанный институт восстановительного правосудия.

О широком распространении института медиации в уголовном процессе свидетельствует не только серьезная европейская практика, но и наличие немалого количества Рекомендаций, Деклараций и Резолюций ООН и Совета Европы.