[ «Е. Н. Калачева ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ АДВОКАТА ПО ОКАЗАНИЮ ЮРИДИЧЕСКОЙ ПОМОЩИ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИМ Монография Москва 2012 УДК 347.965 ББК 67.75 К17 Автор: Е. Н. Калачева, адвокат Адвокатской палаты г. Москвы. ...»
Федеральная палата адвокатов Российской Федерации
Центр правовых исследований, адвокатуры и дополнительного
профессионального образования Федеральной палаты адвокатов
Российской Федерации
Е. Н. Калачева
ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ АДВОКАТА
ПО ОКАЗАНИЮ ЮРИДИЧЕСКОЙ
ПОМОЩИ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИМ
Монография
Москва 2012 УДК 347.965 ББК 67.75 К17 Автор:
Е. Н. Калачева, адвокат Адвокатской палаты г. Москвы.
Рецензенты:
Ю. С. Пилипенко, Первый вице-президент ФПА РФ, управляющий партнер Московской коллегии адвокатов «Юридическая фирма «ЮСТ», доктор юридических наук.
С. И. Володина, вице-президент ФПА РФ, директор Центра правовых исследований, адвокатуры и дополнительного профессионального образования Федеральной палаты адвокатов РФ, кандидат юридических наук.
ФПА РФ благодарит Американо-Российский фонд по экономическому и правовому развитию (USRF), при поддержке которого было осуществлено данное издание К17 Калачева Е. Н. Деятельность адвоката по оказанию юридической помощи несовершеннолетним: монография. — М.: Федеральная палата адвокатов, 2012. — 184 с.
ISBN Монография посвящена деятельности адвоката по оказанию юридической помощи несовершеннолетним. В ней рассматриваются вопросы и исследуются проблемы деятельности адвоката в условиях становления и развития в Российской Федерации системы органов, организаций и учреждений в области защиты прав и законных интересов детей, внедрения ювенальных технологий в деятельность судов общей юрисдикции, механизмов восстановительного правосудия при рассмотрении уголовных дел с участием несовершеннолетних. В монографии выявляются и исследуются требования, которым должны соответствовать адвокаты, специализирующиеся на защите прав и интересов несовершеннолетних, необходимость использования специальных знаний из области психологии, социологии, педагогики во взаимоотношениях с несовершеннолетними доверителями, органами и учреждениями по поводу защиты прав и интересов указанной категории граждан. Книга предназначена для адвокатов, стажеров и помощников адвокатов, преподавателей юридических вузов и факультетов, студентов и аспирантов, слушателей курсов повышения квалификации. УДК 347. ББК 67. ISBN © Федеральная палата адвокатов РФ, © Центр правовых исследований, адвокатуры и дополнительного профессионального образования Федеральной палаты адвокатов РФ, © Е. Н. Калачева, © едакционно-издательское оформление Р ООО «Авторитет», Содержание ВВЕДЕНИЕ............................................ ГЛАВА 1. ВЕНАЛЬНАЯ АДВОКАТУРА КАК ОДИН Ю ИЗ ОСНОВНЫХ ЭЛЕМЕНТОВ ЮВЕНАЛЬНОЙ ЮСТИЦИИ....................
1.1. Создание ювенальной юстиции в России как предпосылка возникновения ювенальной адвокатуры............ 1.1.1 История возникновения ювенальной юстиции............ 1.1.2. Современные предпосылки возрождения ювенальной юстиции в России.................................... 1.1.3. Подходы к определению понятия ювенальная юстиция и состав органов ювенальной юстиции.................. 1.2. Организация и деятельность специализированной адвокатуры по делам несовершеннолетних................... 1.3. Компетенция ювенальной адвокатуры и доступность юридической помощи для несовершеннолетних.......... 1.3.1 Компетенция органов ювенальной юстиции............. 1.3.2. Доступность квалифицированной юридической помощи несовершеннолетним в уголовном процессе..... 1.3.3. Доступность квалифицированной юридической помощи несовершеннолетним в гражданском процессе... 1.3.4 Доступность квалифицированной юридической помощи для граждан при рассмотрении дел о лишении родительских прав и усыновлении...................... 1.4. Требования, предъявляемые к ювенальным адвокатам.....
Глава 2. СОБЕННОСТИ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ АДВОКАТА О
В ПРОЦЕСЕ ВОССТАНОВИТЕЛЬНОГО
ПРАВОСУДИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ
С УЧАСТИЕМ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ....... 2.1. Восстановительное правосудие — как элемент ювенальной юстиции, его модели (формы)...................... 2.1.1. Понятие восстановительного правосудия и его организационные формы.............................. 2.1.2. Отличия восстановительного правосудия от традиционного.....................................2.1.3. Правовая основа восстановительного правосудия как составной части уголовного процесса................... 2.1.4. Медиация как процедурный элемент 2.2. Участие адвоката в оказании правовой помощи несовершеннолетним в уголовном процессе с использованием процедур восстановительного правосудия............. 2.2.1. Адвокат — защитник несовершеннолетнего обвиняемого.. 2.2.2. Адвокат — представитель несовершеннолетнего Глава 3. ЧАСТИЕ АДВОКАТА В ПРОЦЕССЕ
ВОСТАНОВИТЕЛЬНОГО ПРАВОСУДИЯ КАК
ПЕРСПЕКТИВНЫЙ ВИД АДВОКАТСКОЙ
3.1. Понятие, признаки, принципы и классификация адвокатской деятельности................................ 3.1.1. Понятие и признаки адвокатской деятельности......... 3.1.2. Принципы адвокатской деятельности.................. 3.2. Классификация видов адвокатской деятельности: традиционные, новые, перспективные виды адвокатской БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК................... Основной закон нашего государства — Конституция Российской Федерации выделяет детей в особую группу и гарантирует, что детство находится под защитой государства. Приняв на себя ответственность по защите ребенка, государство обязано постоянно осуществлять поиск наиболее эффективного механизма, позволяющего реально защитить права и интересы детей. Одним из элементов такого механизма сегодня может стать ювенальная юстиция, формирование которой предусмотрено международными обязательствами Российской Федерации.Современный этап развития нашего общества характеризуется тем, что ювенальная юстиция, как система органов и учреждений по защите прав несовершеннолетних все еще находится в стадии становления. Однако уже сегодня можно утверждать, что развивается система органов и учреждений по делам детей и молодежи, формируются механизмы ювенальной юстиции, внедряются ювенальные технологии в деятельность судов общей юрисдикции.
Перспектива создания в России ювенальной юстиции и нормативно закрепленный принцип специализации1 органов ювенальной юстиции приводят к осознанию необходимости создания специализированной адвокатуры по защите прав и интересов несовершеннолетних.
Специализированная ювенальная адвокатура необходима не только потому, что Россия обязана исполнить взятые на себя обязательства по созданию системы (органов) ювеМинимальные стандартные правила ООН, касающиеся отправле нияправосудиявотношениинесовершеннолетних(Пекинскиеправила) в подп. 1.6. и п. 22, закрепляют следующие положения: «Следует систе матическиразвиватьикоординироватьслужбыправосудиявотношении несовершеннолетних в целях повышения и поддержания на должном уровнеквалификациюперсоналаэтихслужб,включаяихметоды,подхо дыиотношение.Дляобеспеченияиподдержаниянеобходимойпрофес сиональнойкомпетентностивсегоперсонала,занимающегосяделамине совершеннолетних,следуетиспользоватьпрофессиональнуюподготовку, обучениевпроцессеработы,курсыпереподготовкиидругиесоответству ющиевидыобучения…»
нальной юстиции, но и потому, что в силу наличия у несовершеннолетнего определенных возрастных особенностей он без помощи адвоката не в состоянии самостоятельно защищать свои права и отстаивать интересы.
Согласно статье 15 Минимальных стандартных правил ООН, касающихся отправления правосудия в отношении несовершеннолетних (Пекинских правил, 1985), «несовершеннолетний вправе быть представленным адвокатом или вправе обратиться за бесплатной правовой помощью, если предоставление такой помощи предусмотрено законодательством». При этом несовершеннолетний должен иметь повышенные правовые гарантии защиты, в реализации которых адвокату принадлежит основная роль. Именно институт адвокатуры специально создан для защиты прав, свобод и интересов граждан нашей страны, включая и несовершеннолетних, а также обеспечения их доступа к правосудию. Очевидно, что решить проблемы, стоящие перед нашим государством в деле становления, развития и полноценного функционирования ювенальной юстиции, и особенно ювенального судопроизводства, без участия адвокатуры невозможно.
Вместе с тем анализ действующего законодательства, регулирующего вопросы организации адвокатуры и адвокатской деятельности1 (в дальнейшем «Закон об адвокатуре»), вопросы оказания бесплатной юридической помощи2 (в дальнейшем «Закон о бесплатной юридической помощи»), позволяет прийти к выводу, что оно не в полной мере отвечает назревшим потребностям общества в части защиты прав несовершеннолетних.
Сегодня по ряду категорий дел несовершеннолетние не могут получить квалифицированной юридической помощи, вопрос о профессиональной подготовке адвокатов, участвующих по делам несовершеннолетних не достаточно разработан ни в законодательстве, ни в научной литературе. АдвоСм.:Федеральныйзаконот31мая2002г.№63ФЗ«Обадвокатской деятельностииадвокатуревРоссийскойФедерации»(сизм.от28октября 2003г.,22августа,20декабря2004г.,24июля,3декабря2007г.,23июля 2008г.,11июля,21ноября2011г.)//СПС«КонсультантПлюс».
См.:Федеральныйзаконот21ноября2011г.№324ФЗ«Обесплат нойюридическойпомощивРоссийскойФедерации»//СПС«Консуль тантПлюс».
каты, как правило, не готовы к оказанию правовой помощи несовершеннолетним с использованием процедур восстановительного правосудия, являющегося элементом ювенальной юстиции, в рамках уголовного процесса, поскольку такая помощь отличается от адвокатской помощи при рассмотрении дел в традиционном процессе. В результате, несмотря на особое внимание российского законодателя к институту защиты прав и интересов несовершеннолетних, система работает таким образом, что подростки не только не могут в полной мере реализовать свое право на особую защиту, но и оказываются даже менее защищенными, чем взрослые.
Кроме того, Закон об адвокатуре и принятый Закон о бесплатной юридической помощи вообще не предусматривают обязательное оказание юридической помощи, а в необходимых случаях и бесплатно для доверителя по таким категориям дел, как лишение родительских прав, хотя эта категория дел напрямую затрагивает фундаментальное право ребенка, закрепленное нормами как национального, так и международного законодательства, — жить и воспитываться в семье.
Отмеченные обстоятельства и определили необходимость исследования, посвященного организации и деятельности специализированной адвокатуры по делам несовершеннолетних, в том числе осмыслению участия адвоката в процедурах восстановительного правосудия по уголовным делам, как новом, перспективном виде адвокатской деятельности, в целях создания гарантий повышенной правовой защищенности такой категории граждан нашей страны, как несовершеннолетние.
ЮВенаЛЬнаЯ адВоКаТУра КаК один 1.1. Создание ювенальной юстиции в России как предпосылка возникновения ювенальной адвокатуры 1.1.1 История возникновения ювенальной юстиции Защита прав несовершеннолетних как наиболее незащищенной социальной группы — одна из основных задач, стоящих перед любым обществом, заботящимся о своем будущем. Поиск путей решения этой проблемы «берет начало в судах справедливости, действующих в Англии в XVII и в XIX вв. и слушавших дела, касающиеся охраны и опеки детей в рамках гражданского судопроизводства»1.
По мере общественного развития правосудие по делам несовершеннолетних (ювенальная юстиция) начинает развиваться во многих странах мира. Толчком к изменению правосудия в отношении несовершеннолетних стал небывалый рост детской преступности в конце XIX — начале XX века, связанный прежде всего с социальной ситуацией того времени. Век индустриализации сопровождался оттоком населения в города, разрывом социальных связей. Многие дети оказались на улице. Нищета, отсутствие средств на пропитание, неблагоприятная среда вынуждали детей становиться на путь совершения преступлений.
Карательный характер уголовного процесса и наказания, применяющийся по делам как взрослых правонарушителей, так и несовершеннолетних, не только не достигает целей применения наказания — исправления несовершеннолетнего преступника, но и прямо ведет к увеличению рецидива детских правонарушений. «Уже в первых номерах журнала Лондонского статистического общества в 1835 г. указывается, что Штыкова Н. Н. Ювенальная юстиция в США, Англии и Рос сии XIX—XX вв. (историкоправовой анализ): дис. … канд. юрид. наук.
Н.Новгород,2001.С.146.
возрастная группа несовершеннолетних (15—20 лет) давала больше преступников, чем все остальные возрастные группы, и что воспроизводство криминальной популяции несовершеннолетних связано с отсутствием дифференцированного подхода к ним при назначении и исполнении наказания»1.
Таким образом, к концу XIX — началу XX в. передовые юристы приходят к осознанию необходимости изменения правосудия по делам несовершеннолетних, созданию специализированных «детских» судов, изменению карательного принципа в отношении несовершеннолетних на восстановительный принцип, к замене наказания воспитанием. Все, что может быть спасено, должно быть спасено — таков девиз «детского» суда2. Развитие и широкое распространение ювенального правосудия приходится на XIX—XX века и охватывает ряд стран Америки и Европы, в том числе Россию.
В конце XIX века в Российской империи начинает складываться законодательство, соответствующее условиям физического и духовного развития несовершеннолетних. В это же время возникают особые учреждения для несовершеннолетних, перед которыми «впавшие в конфликт с уголовным законом дети и юноши стали выступать не в качестве виновных, подлежащих наказанию, а в качестве больных, подлежащих излечению»3.
Начало становления ювенальной юстиции в России связано с тем, что в конце XIX века здесь, как и в других странах мира, отмечается рост детской преступности. Как отмечал в 1912 г. Н. Маковский, «беспросветная нужда деревенской обстановки, соблазнительно манящие перспективы городской жизни, в результате уход из деревни в город, а здесь обманутые надежды найти сносный заработок — вот цепь роковых событий, которые в конечном итоге приводят не только моМельникова Э. Б.Правосудиеподеламнесовершеннолетних:исто рияисовременность.М.,1990.С.11.
См.:Рубашова А. М.Очерксистемыборьбысдетскойзаброшеннос тью и преступностью в Америке и Западной Европе // Детипреступни ки/Подред.М.Н.Гернета.М.,1912.С.519.
Чарыхов Х. М.Отношениедействующегоуголовнопроцессуального законодательствакмалолетниминесовершеннолетнимвРоссии//Дети преступники/Подред.М.Н.Гернета.М.,1912.С.22.
лодых неустойчивых, но даже и взрослых рабочих к печальном выводу: «какая честь, когда нечего есть» и пробуждают в них то социальное отчаяние, от которого остается один шаг до преступления»1.
Кроме того, в России, не имевшей до этого времени ювенальной юстиции, основанной на гуманных принципах и особых процессуальных правилах, как и в иных странах, не делающих различия в подходах к взрослым правонарушителям и несовершеннолетним, отмечалась тенденция рецидива детской преступности, особенно среди тех несовершеннолетних, в отношении которых были вынесены обвинительные приговоры и которые отбыли наказание. Как отмечал Берман Як, прежняя судимость оставляет глубокий след в душе несовершеннолетнего, в последующем прежняя судимость притупляет нравственные переживания несовершеннолетнего. Влияние прежней судимости не ограничивается воздействием на психику несовершеннолетнего рецидивиста. Кроме того, предыдущая судимость касается и социальной обстановки преступника. Заставляя несовершеннолетнего на время оторваться от его обычных занятий, она затем и сводит его с обыденной колеи жизни. Не говоря уже о том, что после отбытия наказания для него уже большей частью закрыто то место, которое он раньше занимал… Затем и семейные условия, отношение родителей или семьи, где он постоянно жил, существенно меняются и часто лишают его совсем крова. Словом, совершивши преступление и понесши за это кару, несовершеннолетний сразу становится в худшее социальное положение…, поэтому на повторение преступления решаются ранее приговоренные2. Отмеченные обстоятельства и приводят к тому, что 22 января 1910 г. в Санкт-Петербурге учреждается первый детский суд3, в 1912 году открываются детские суды в Москве, Харькове, Киеве, Одессе, Риге, Томске, Саратове. Этому Маковский Н.Социальноэкономическиефакторыдетскойпреступ ностивМоскве//Детипреступники/Подред.М.Н.Гернета.М.,1912.
С.335.
См.подробнее:Берман Як.Рецидиввдетскойпреступности//Дети преступники/Подред.М.Н.Гернета.М.,1912.С.317—320.
См.:Бочаров Ю.ПервыеособыесудыподеламомалолетнихвРос сии//Детипреступники/Подред.М.Н.Гернета.М.,1912.С.525.
предшествует широкое научное и общественное обсуждение необходимости изменения действующего законодательства, касающегося отправления правосудия в отношении несовершеннолетних.
Первые основы ювенальной юстиции в Российской империи связаны с принятием двух законов — Закона об исправительных приютах и колониях для несовершеннолетних 1866 г. и Закона об ответственности малолетних и несовершеннолетних от 2 июня 1897 года (в редакции закона от 19 апреля 1909 года)1, поскольку до этого времени в процессуальном отношении несовершеннолетние были поставлены в одинаковое положение с совершеннолетними2. По новым законам были изменены правила расследования и рассмотрения дел несовершеннолетних на всех стадиях уголовного процесса.
На стадии предварительного следствия дела несовершеннолетних выделялись в отдельное производство от дел совершеннолетних лиц, проводилось особое производство для разрешения вопроса: действовал ли несовершеннолетний обвиняемый с разумением? В отношении несовершеннолетних обвиняемых применялись новые меры пресечения (помещение в исправительные приюты и колонии, отдача под надзор, отдача в монастыри), родителям или лицам, их заменяющим, предоставлялось право просить предъявления и дополнения сделанного следователем заключения.
На стадии подготовки дела к судебному слушанию предусматривалась обязательная передача копии с обвинительного акта как самому несовершеннолетнему обвиняемому, так и родителям и лицам, на попечении которых он находился; по делам несовершеннолетних предусматривалось обязательное назначение защитника, который был обязан присутствовать при открытии заседания. На стадии судебного рассмотрения дела, по существу, предусматривалась возможность слушания дела в закрытом судебном заседании; обязательное присутствие в судебном заседании родителей или лиц, на попечении которых находятся несовершеннолетние, дача ими показаний; удаление, по особому определению суда, несоверСм.: Тарасова Е. П. Детский суд за границей и в России. М., 2003.
С.78.
См.:Чарыхов Х. М.Указ.соч.С.32.
шеннолетних из зала заседания во время судебных прений; предоставление права родителям и лицам, на попечении которых находятся несовершеннолетние, представлять заключительные объяснения1.
Действовавшие в России положения уголовного судопроизводства по делам несовершеннолетних соответствовали западноевропейским принципам ювенальной юстиции, к которым относились рассмотрение дел несовершеннолетних единолично судьей, отдельно от дел совершеннолетних лиц; рассмотрение этой категории дел в упрощенном порядке (ослабление формализма судебных действий, меньшая торжественность обстановки, отсутствие гласности и пр.); назначение несовершеннолетним наказаний и их отбытие в порядке, отличном от назначения наказания и его отбытия для взрослых; организация попечения над несовершеннолетним до и после суда в лице особых попечителей2. Начало развития ювенального судопроизводства в России было положено на Третьем съезде представителей русских исправительных заведений для малолетних, проходившем в Москве в 1891 году. На съезде обсуждался доклад Московского городского Рукавишниковского приюта, в котором отстаивалась необходимость упрощения форм и процедур судопроизводства по делам малолетних и несовершеннолетних, поскольку «не могут быть признаны полезными многочисленные и не всегда нужные для уяснения дела допросы и переспросы малолетних, нахождение их за решеткой, охранение малолетнего жандармами с саблями наголо»3. Кроме того, в докладе указывалось на вредное влияние на детейподсудимых сложной обрядности суда и торжественности его приемов, возбуждающих «большое самомнение в малолетнем» или производящее на него мучительно-гнетущее впечатление. Третий съезд, приняв доклад, постановил «возбудить по нему ходатайство». Отзыв Третьего съезда в дальнейшем рассматривался в Министерстве юстиции, которое поддержало решение Третьего съезда в целом. При этом было выскаСм.:Чарыхов Х. М.Указ.соч.С.40—65.
См.:Бочеров Ю.Указ.соч.С.533.
Николюк В. В.Судыдлянесовершеннолетних:историяиопытихор ганизации.М.,2006.С.78.
зано мнение о настоятельной необходимости обязательной защиты по делам несовершеннолетних, особенно в мировых судебных установлениях, а также у уездных членов окружных судов ввиду «полной беспомощности являющихся на суд малолетних и несовершеннолетних»1. Однако в законе 1897 г. положение об обязательной защите несовершеннолетних было закреплено только в общих судебных установлениях, а не у мировых судей, которые в дальнейшем и составили ювенальную юстицию. Это обстоятельство позволило современникам реформирования процессуальных правил в отношении несовершеннолетних критиковать проводимую реформу за непоследовательность и половинчатость2. В 1908 г. была образована Комиссия для разработки проекта об особом суде по делам несовершеннолетних, которая включала таких выдающихся ученых, как И. Я. Фойницкий, Н. А. Окунев, А. М. Белямин. В результате работы комиссия приходит к выводу, что в России имеются все возможности для незамедлительного учреждения суда по делам несовершеннолетних.
Главной целью детского суда, по мнению денверского судьи Б. Линдсеема, чью мысль цитирует дореволюционный исследователь детских судов за границей Е. П. Тарасова, было «помешать совершению преступлений. Надо исправить, укрепить и охранить от падения всех тех, кто мог бы стать преступником… Детский суд имеет дело с детьми в том возрасте, когда характер еще складывается. Надо помочь образованию характера ребенка, а не увеличивать зло стараниями его переделать… Мы смотрим на ребенка с точки зрения врача. Мы говорим: этот ребенок болен не телом, но характером»3.
Судья по делам несовершеннолетних в Российской империи, рассматривавший дела единолично, был мировым судьей. Его профессиональная подготовка кроме наличия юридического образования предполагала знание детской психологии4. К компетенции ювенальных судов России были отнесены: все дела о преступлениях несовершеннолетних; дела о преступСм.:Чарыхов Х. М.Указ.соч.С.38.
Тамже.С.69.
Тарасова Е. П.Указ.соч.С.17.
лениях взрослых, в которых несовершеннолетние выступали в роли потерпевших; дела, связанные с невыполнением родительских обязанностей; а с 1913 г. — дела беспризорных подростков в возрасте до 17 лет. Кроме того, суд по делам несовершеннолетних осуществлял судебный надзор за исправительными учреждениями для несовершеннолетних правонарушителей1.
Специфическим признаком ювенального суда в России являлось упрощенное судопроизводство: отсутствовал обвинительный акт, не участвовали прокурор и адвокат, соответственно, не было и прений сторон. Судебное рассмотрение дела сводилось к беседе судьи с несовершеннолетним в присутствии попечителя подростка2.
По мнению законодателя, как отмечали исследователи ювенальных судов в 1912 г., «в детском суде прокурор и адвокат излишни. Государство, в этом случае, не нуждается в обвинителе, так как здесь важно не наказать ребенка, а изыскать для него наиболее целесообразные меры; адвокат излишен потому, что судья — первый друг ребенка и следует стремиться не к тому, чтобы во что бы то ни стало оправдать ребенка, а к тому, чтобы лучше всего ему помочь. Произнесение блестящих речей здесь не нужно, а для подсудимого и крайне вредно»3.
На наш взгляд, мнения, высказанные менее чем через сорок лет после учреждения присяжной адвокатуры, свидетельствуют о непонимании в то время роли адвокатуры в обществе и непонимании в этот период тех целей, которые стояли перед адвокатом в процессе. О непонимании действительного предназначения присяжной адвокатуры писали многие дореволюционные исследователи вопросов адвокатуры, в частности К. К. Арсеньев4 и Е. В. Васьковский5. См.: Предеина И. В. Правовые и теоретические основы развития ювенальнойюстициивРоссии:Дис.…канд.юрид.наук.Саратов,2005.
С.55—56.
См.:Мельникова Э. Б., Карновоза Л. М.Ювенальнаяюстиция—охра нительнаяивосстановительная:Учебноепособие.М.,2002.С.34.
Тарасова Е. П.Указ.соч.С.17.
См.подробнее:Арсеньев К. К.Заметкиорусскойадвокатуре.Обзор деятельностиС.ПетербургскогоСоветаприсяжныхповеренныхза1866— 74гг.СПб.,1875.С.144—145.
См. подробнее: Васьковский Е. В. Основные вопросы адвокатской этики.СПб.,1895.С.IV.
Подобные взгляды на адвокатуру и адвокатов не имели под собой почвы, поскольку главной целью присяжной адвокатуры являлось не произнесение блестящих речей, а закон и его соблюдение в отношении доверителей. Советы присяжных поверенных в тех местах, где они были созданы, последовательно придерживались позиции о том, что «присяжный поверенный не должен подчиняться неправильным требованиям доверителей, а обязан исполнять только те из них, которые не противны нравственности и имеют законное основание»1. И. Я. Фойницкий отмечал: «Мы уже видели, что и у нас есть самый высокий в нравственном отношении кодекс деятельности… В частности, по вопросу о защите, Советы имели вполне верные мысли и в эпоху общего подъема нашего духа начертали для отправления его правила, стоящие на высоте этого института, охраняя соблюдение их даже дисциплинарными взысканиями. Защита по уголовным делам объявлена одною из самых главных обязанностей присяжных поверенных; уклонение от нее и небрежное ее исполнение Советы преследовали строго, назначая обыкновенно выговоры, и только в самых маловажных случаях ограничиваясь предостережениями… в способе ведения защиты на присяжных поверенных возлагалась обязанность сообразоваться с требованиями закона и нравственности, воздерживаясь от каких бы то ни было предосудительных приемов. У нас впервые Советами присяжных поверенных провозглашено, что защитник представляет перед судом волю закона, которую он обязан уважать превыше интересов клиента»2.
Таким образом, целью дореволюционного адвоката в процессе не являлось добиться оправдания своего доверителя «во что бы то ни стало» или «произнести пышную речь». Цель адвоката вообще и в уголовном процессе, в частности, есть См.:ОтчетСоветаприсяжныхповеренныхокругаСанктпетербург скойсудебнойпалатыза1888—1889гг.//Правилаадвокатскойпрофессии вРоссии.ОпытсистематизациипостановленийСоветовприсяжныхпове ренныхповопросампрофессиональнойэтики/Сост.А.Н.Марков.М., 2003.С.230—240.
Защита в уголовном процессе как служение общественное. Фой ницкийИ.Я.ОрдинарныйПрофессорС.ПетербургскогоУниверситета.
По изданию 1885 г. // защита прав и законных интересов доверителя всеми не запрещенными законом средствами, особенно если таким доверителем является несовершеннолетний, лишенный возможности самостоятельно защищать свои права. Отсутствие при рассмотрении уголовных дел несовершеннолетних, которые рассматривали мировые суды, квалифицированного защитника, безусловно, свидетельствовало о недостаточной защищенности ребенка в уголовном процессе, что и давало возможность ряду дореволюционных ученых критиковать реформу законодательства и судоустройства по делам несовершеннолетних. «В нераспространении обязательной защиты на дела, разбирающиеся в мировых судебных установлениях, мы еще раз видим ту непоследовательность и половинчатость, которая не раз обнаруживалась в итоге рассмотрения отдельных частей введенной реформы»1, — писал Х. М. Чарыхов.
В целом же, несмотря на отсутствие обязательной защиты в ювенальном судопроизводстве, деятельность детских судов в России оценивалась положительно. Характеризуя деятельность «детских судов», отмечалось, что в некоторых государствах детские суды существуют 10—12 лет и могли уже проявиться результаты их деятельности. Действительно ли они внесли улучшение в дело борьбы с детской преступностью? Не напрасны ли были потрачены на них усилия и энергичная деятельность многих благородных людей? Уже теперь можно с уверенностью сказать, что все это было не напрасно. Благодетельное влияние детских судов очень явно сказывается там, где они уже имели время проявить себя. Результаты деятельности детских судов выражаются главным образом в уменьшении, среди малолетних преступников рецидива, являющегося показателем преступности вообще. Все меры, применявшиеся до сих пор для борьбы с детской преступностью, были недействительны для уменьшения рецидива. Детскому суду это удалось2.
Таким образом, в царской России начала XX века складывалась именно система ювенальной юстиции, включающая в себя суды, исправительные приюты и колонии, попечительские органы.
Чарыхов Х. М.Указ.соч.С.69.
См.:Тарасова Е. П.Указ.соч.С.17.
После Октябрьской революции мировые суды по делам несовершеннолетних были ликвидированы, но основные принципы ювенальной юстиции не были уничтожены. Декретом Советской власти от 17 января 1918 года было положено начало истории комиссий по делам несовершеннолетних и защите их прав в Российской Федерации. Основной обязанностью таких комиссий являлось «решение вопроса о применении к несовершеннолетним мер медико-педагогического характера или направлении дел в суд»1. Этот декрет внес существенные изменения в систему правосудия в отношении несовершеннолетних — отменил рассмотрение дел в отношении несовершеннолетних в судах и направление детей в тюрьмы. Согласно статье 2 Декрета «О комиссиях по делам несовершеннолетних», «дела несовершеннолетних обоего пола до 17 лет, замеченных в общественно-опасных деяниях, подлежали ведению комиссий по делам несовершеннолетних».
В дальнейшем политика советского руководства по вопросу защиты прав детей отличалась непоследовательностью. В 1935 году комиссии по делам несовершеннолетних как органы по защите прав детей Постановлением ВКПб были ликвидированы. Как отмечалось в указанном постановлении — для повышения ответственности самих несовершеннолетних и их родителей за совершенные детьми преступления. Функции комиссии подменили «чрезвычайные тройки», как и у взрослых2. С 1935 г. карательная политика в отношении детской преступности стала доминирующей и оставалась таковой до конца 50-х годов3. Впоследствии деятельность комиссий возобновлялась, они принимали участие в разрешении дел о правонарушениях несовершеннолетних наряду с судами общей юрисдикции.
В целом созданная советская система правосудия по делам несовершеннолетних характеризовалась охранительно-каМелешко Н. П.ПроблемыразвитияювенальнойюстицииРоссийс койФедерации.Ростовн/Д,2000.С.40—41.
См.: Мещенский А. В. К 85летию образования в России Комис сий по делам несовершеннолетних и защите их прав. История созда ния // http://www.gov.karelia.ru/gov/News/2003/0113_27.html (последнее посещение11.5.2011).
См.: Карнозова Л. М. Уголовная юстиция и гражданское общество.
Опытпарадигмальногоанализа.М.,2010.С.398.
рательной направленностью: с одной стороны, суды действовали в целях защиты и охраны прав и законных интересов несовершеннолетних, а с другой — признавалось неизбежность наказания при совершении преступления, назначение справедливых и обоснованных наказаний пусть и в смягченной форме. Перед народным судом при рассмотрении дел несовершеннолетних ставились задачи воспитания несовершеннолетних и предупреждение новых преступлений. Особое внимание при разрешении дел данной категории акцентировалось на исследовании специально квалифицированными работниками личности, здоровья, условий жизни и воспитания юных правонарушителей1.
Законодательные акты, определившие карательную направленность правосудия по делам несовершеннолетних в 30—50-х годах, были отменены после ХХ съезда КПСС при принятии нового уголовного и уголовно-процессуального законодательства СССР и союзных республик2. Но правосудие по делам несовершеннолетних и сегодня осуществляют суды общей юрисдикции, а не специализированные суды по делам несовершеннолетних и семейные суды, как было предусмотрено Постановлением Верховного Совета РСФСР от 24 октября 1991 г. «О концепции судебной реформы». В своей деятельности по рассмотрению дел, как уголовных, так и гражданских, суды общей юрисдикции, осуществляющие правосудие на основании действующего законодательства, хоть и предусматривающего определенные особенности по рассмотрению дел несовершеннолетних, не могут решать задачи, стоящие перед ювенальными судами, в частности, спасти все, что может быть спасено. Поэтому сегодня одной из задач, которую необходимо решать, является возрождение в России ювенальной юстиции, что вызывается современными реалиями.
1.1.2. Современные предпосылки возрождения ювенальной В последнее десятилетие ХХ в. мировое сообщество обратило особое внимание на необходимость усиленной правовой См.:Штыкова Н. Н.Указ.соч.С.122.
См.: Правосудие по делам несовершеннолетних: история и совре менность.М.,1990.С.51.
защиты прав несовершеннолетних. Такая необходимость вызвана рядом обстоятельств.
Прежде всего это неудовлетворительное социальное и правовое положение несовершеннолетних во многих странах мирового сообщества. Самым распространенным примером, подтверждающим справедливость этого утверждения, является насилие над детьми. «По данным ЮНИСЕФ, жертвами бытового насилия являются 275 млн детей планеты — к ним относятся и те, кто становится его невольным свидетелем. Почти 6 млн детей вынуждены работать. Все цифры — приблизительные, поскольку проблема насилия над детьми часто скрыта от глаз общественности»1.
Вызывает тревогу и значительное количество преступлений, совершаемых несовершеннолетними. Чтобы иметь более точное представление о развитии подростковой преступности, приведем данные, основанные на результатах рассмотренных уголовных дел в отношении несовершеннолетних (Табл. 1)2. Анализ данных таблицы показывает, что за период с 2008 года по настоящее время наблюдается тенденция к снижению количества преступлений, совершенных несовершеннолетними, численности участников преступлений. Однако такая тенденция наблюдается на общем фоне снижения преступности и достижения возраста уголовной ответственности теми несовершеннолетними, которые рождены в первой половине девяностых годов прошлого века, когда шкала рождаемости была на самом минимуме за весь период современной России. При этом только за первое полугодие 2011 года каждое девятнадцатое преступление совершено несовершеннолетними. Число несовершеннолетних по поступившим в суды делам также продолжает оставаться высоким. Так, в первом полугодии 2011 года их количество составило 35 586 человек, тогда как общее количество лиц по поступившим уголовным делам в этом периоде составило 572 399 человек. То есть каждый шестнадцатый из общего количества лиц по поступившим уголовным делам — несовершеннолетБольшое количество женщин подвергается насилию в семьях, где мужьявдетствеиспыталиегонасебе//http://www.nan.ru По данным статистики Судебного департамента Верховного Суда РФ.Официальныйсайт:http://www.cdep.ru/index.php?id= лениях совершенных несовершеннолетними лиц по поступившим делам ний. Каждый двенадцатый подросток осужден. Эти довольно большие цифры, конечно, не могут не вызывать тревоги.
По официальным данным МВД России, за различные административные правонарушения, в том числе за появление в общественных местах в состоянии опьянения или распитие алкогольных и спиртосодержащих напитков, ежегодно в органы внутренних дел доставляется свыше полумиллиона подростков, на учете в органах внутренних дел состоят около 330 тыс. несовершеннолетних и около 170 тыс. родителей, отрицательно влияющих на поведение детей и не выполняющих прямых обязанностей по содержанию, воспитанию, обучению, защите прав и интересов несовершеннолетних1.
Положение с употреблением наркотических средств детьми в России в настоящее время получило угрожающий характер. Если еще 4—5 лет назад 17—16-летние наркоманы были медицинской редкостью, то сейчас это фактически 30% от всех обратившихся за медицинской помощью наркоманов. Прием наркотиков стал чем-то обыденным, практически обычным. Создается впечатление, что в подростковой среде не употреблять наркотические вещества сейчас стало чем-то неприличным, не современным. По данным Министерства внутренних дел, 70% от всех потребителей наркотиков дети и лица юного возраста. Социологические исследования, проведенные Государственным научным центром психиатрии и наркологии Минздравмедпрома РФ, показывают, что среди подростков в возрасте от 14 до 18 лет спиртные напитки потребляют 88% мальчиков и 93% девочек. Употребляли наркотические и токсикоманические вещества хотя бы один раз в жизни 56% мальчиков и 20% девочек. Потребляют наркотики в настоящее время 45% мальчиков и 18% девочек. Наркологическая ситуация среди подростков такая, что можно говорить о наркоманической эпидемии2. См.:Беженцев А. А.Административнаядеятельностьоргановвнут ренних дел по предупреждению правонарушений несовершеннолетних:
Монография.М.,2011.С.5.
См.:Надеждин А. В.Детиинаркотики// Употребление наркотиков и спиртных напитков несовершеннолетними является следствием девиантного правонарушающего поведения. Чтобы иметь более точное представление о влиянии алкогольного и наркотического опьянения на совершение преступлений несовершеннолетними, среди общего количества осужденных несовершеннолетних вычленим тех, кто совершил преступление под влиянием того или иного вида опьянения (Диагр. 1).
Диаграмма 1. Осуждено несовершеннолетних, совершивших преступления в состоянии алкогольного и наркотического опьянения в 2010 году1 Так, за 2010 год из общего числа осужденных несовершеннолетних (47 210 человек) 17,8% несовершеннолетних совершили преступления в состоянии алкогольного и наркотического опьянения. Таким образом, употребление спиртных напитков и наркотических средств привело на скамью подсудимых и к судимости каждого шестого подростка.
При этом процент преступлений несовершеннолетних, совершенных ими в состоянии наркотического и иного (кроме алкогольного) опьянения по сравнению с 2008 годом (Диагр. 2) увеличился и продолжает расти.
По данным статистики Судебного департамента Верховного Суда РФ//http://www.cdep.ru/index.php?id= Диаграмма 2. Осуждено несовершеннолетних, совершивших преступления в состоянии алкогольного и наркотического опьянения в 2008 году1 Только за первое полугодие 2011 года количество преступлений, совершенных несовершеннолетними в состоянии наркотического опьянения, в процентном соотношении составило 0,32%.
Необходимо осознать, что такая ситуация является следствием недостатка внимания к процессам, протекающим в детской и молодежной среде в связи с радикальными изменениями в различных областях жизнедеятельности нашего общества: экономической, политической, социальной и др. «Эти трансформации неизбежно порождают дисгармонию существовании базовых институтов общества, прежде всего таких, как семья»2. Проблема защиты прав детей является чрезвычайно актуальной для всех стран мира и для Российской Федерации в частности, где, по мнению юристов, педагогов, психологов, политологов и других специалистов, «социальное и правовое положение несовершеннолетних оценивается как критическое»3.
По данным статистики Судебного департамента Верховного Суда РФ//http://www.cdep.ru/index.php?id= Пронин А. А. Ювенальное право: учеб. пособие. Ростов н/Д, 2011.
С.138.
Штыкова Н. Н. Указ.соч.С.3.
Анализ судебной и правоохранительной практики в отношении детей со всей очевидностью подтверждают недостаточность в России всеобщих действенных правовых систем развития подрастающего поколения. Необходимо развивать самостоятельное направление защиты прав детей, их родителей и правосудия по делам несовершеннолетних, т. е. систему ювенальной юстиции.
Особая защита прав и свобод несовершеннолетних связана с рядом характерных особенностей, присущих этой категории граждан нашей страны. Несовершеннолетние беззащитны, беспомощны, у них нет достаточного жизненного опыта, они податливы и склонны к подражанию. Несовершеннолетний возраст характеризует повышенная эмоциональность, неуравновешенность, импульсивность. Подросток стремится привлечь к себе внимание, выделиться; в то же время им руководит страх прослыть несамостоятельным, трусом, слабым. По сравнению со взрослым несовершеннолетний обладает ограниченной дееспособностью, меньшей свободой в передвижении, в распоряжении своим имуществом1. При этом, как справедливо утверждает А. Г. Кучерена, «во всех отношениях, урегулированных различными отраслями права, наличествуют ювенальный компонент, затрагивающий в той или иной степени личные, имущественные и прочие права и законные интересы несовершеннолетних. Будучи субъектами ювенальных отношений, дети взаимодействуют с другими субъектами права. В большинстве случаев в подобных отношениях ребенку противостоят взрослые, наделенные полной право- и дееспособностью. Указанное обстоятельство предполагает неравенство сторон ювенального общественного отношения, поскольку, при равенстве правоспособности ребенка и взрослого последний, в отличие от ребенка, обладает полной дееспособностью»2.
Основополагающим шагом на пути решения проблемы защиты прав детей, стало принятие 20 ноября 1989 г. на 44-й сессии Генеральной ассамблеи ООН Конвенции о правах ребенка, к которой 13 июня 1990 г. присоединилась Россия.
См.:Ювенальноеправо:учебникдлявузов/Подред.А.В.Заряева, В.Д.Малкова.М.,2005.С.3.
Кучерена А. Г. Адвокатура в условиях судебноправовой рефор мы.М.,2009.С.171.
Ратифицировав этот нормативный международный акт в области защиты прав детей, Россия приняла на себя обязательство привести в соответствие с его положениями нормы национального законодательства. В частности, принят Федеральный закон РФ № 124-ФЗ от 24 июня 1998 года «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации»1 и еще порядка 200 нормативных правовых актов, затрагивающих все сферы жизнедеятельности семьи и детей2.
Федеральныйзаконот24июля1998г.№124ФЗ«Обосновныхга рантияхправребенкавРоссийскойФедерации»(сизм.от20июля2000г., 22августа,21декабря2004г.,26,30июня2007г.,23июля2008г.,28апреля, 3июня,17декабря2009г.,21июля2011г.)//СПС«КонсультантПлюс».
См.,напр.:Федеральныйзаконот29декабря2006г.№256ФЗ«О дополнительных мерах государственной поддержки семей, имеющих детей» (с изменениями и дополнениями) // СПС «КонсультантПлюс»;
Федеральныйзаконот21декабря1996г.№159ФЗ«Одополнительных гарантиях по социальной поддержке детейсирот и детей, оставшихся без попечения родителей» (с изм. и доп.) // «КонсультантПлюс»; Феде ральный закон от 24 июня 1999 г. № 120ФЗ «Об основах системы про филактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних»
(сизм.идоп.)//«КонсультантПлюс»;ПостановлениеПравительстваРФ от 29 декабря 2007 г. № 943 «О порядке направления в 2009—2011 годах субсидий из бюджета Федерального фонда обязательного медицинского страхованиябюджетамтерриториальныхфондовобязательногомедицин скогострахованиянаобязательноемедицинскоестрахованиенеработаю щегонаселения(детей)»(сизм.идоп.)//«КонсультантПлюс»;Постанов лениеПравительстваРФот21марта2007г.№172«Офедеральнойцелевой программе«ДетиРоссии»на2007—2010годы»(сизм.идоп.)//«Консуль тантПлюс»;РаспоряжениеПравительстваРФот26января2007г.№79р «Об утверждении Концепции федеральной целевой программы «Дети России» на 2007—2010 гг. // «КонсультантПлюс»; Приказ Генеральной прокуратурыРФот26ноября2007г.№188«Оборганизациипрокурор скогонадзоразаисполнениемзаконовонесовершеннолетнихимолоде жи»//КонсультантПлюс»;ПриказМВДРФот26мая2000г.№569«Об утвержденииИнструкциипоорганизацииработыподразделенийподелам несовершеннолетнихоргановвнутреннихдел»(сизм.идоп.)//«Консуль тантПлюс»;ПриказМинистерстваздравоохраненияисоциальногоразви тия РФ от 28 июля 2011 г. № 819 «О межведомственной рабочей группе по подготовке ежегодного государственного доклада о положении детей вРоссийскойФедерации»//«КонсультантПлюс»;ПриказФедерального агентствапокультуреикинематографииот15марта2005г.№112«Обут верждении Руководства по возрастной классификации аудиовизуальных произведений, положения и состава Экспертного совета по возрастной классификацииаудиовизуальныхпроизведений»(сизм.идоп.)//«Кон сультантПлюс»идр.
Однако большинство положений вышеназванных нормативных актов остается декларативным, «поскольку до сих пор отсутствует механизм их реализации, как на федеральном, так и на региональном уровне»1.
Особое внимание к защите прав детей связано с увеличением числа безнадзорных детей, детей, потерявших семейные и родственные связи, брошенных родителями или ушедших из семей, не обеспечивающих ребенку необходимых условий для развития и полноценной жизни; увеличение числа детей, занимающихся бродяжничеством, попрошайничеством, воровством; детей, употребляющих спиртные напитки, токсические и наркотические вещества. В этой связи в последнее время в поле зрения все большего числа ученых попадает вопрос о необходимости формирования и развития в России системы специализированных органов, в том числе судебных, по рассмотрению различного рода дел, субъектами которых являются несовершеннолетние2, речь ведется о создании системы ювенальной юстиции. Как мы уже указывали, основной причиной становления и развития ювенальной юстиции в мире, да и в России (пока еще в экспериментальном режиме) является преступность среди несовершеннолетних и поиск путей её снижения. Как указывает Д. З. Зиядова, «социальная потребность в формировании института ювенальной юстиции связана прежде всего с необходимостью нормализовать условия жизни и воспитания детей и подростков путем защиты их прав и свобод, оказания правового воздействия на лиц, обязанных осуществлять их воспитание, обучение, подготовку к труду, охрану здоровья несовершеннолетних»3.
В соответствии с Конвенцией ООН, Всемирной декларацией об обеспечении выживания, защиты и развития детей 1990 г., одной из наиболее важных стратегических задач, стоящих перед нашим государством является законодательное обеспечение прав детей и политика по отношению к детям, Нагаев В. В.Ювенальнаяюстиция.Социальныепроблемы:учеб.по собиедлястудентоввузов.М.,2010.С.5.
См.:Мамина О. И.ПерспективыипроблемыформированиявРос сийскойФедерациисистемыоргановювенальнойюстиции//Российская юстиция.2007.№4.Апр.
Зиядова Д. З.Проблемысозданияювенальнойюстиции//Вопросы ювенальнойюстиции.2006.№2(7).С.14.
создание административных, организационных и финансовых механизмов обеспечения прав детей и практическая реализация таких механизмов, подготовка необходимых для этого кадров1, в том числе и среди адвокатов.
Необходимо ставить вопрос о создании системы ювенальной юстиции, центральным звеном которой должны стать ювенальные суды и как следствие ювенальная прокуратура и ювенальная адвокатура.
1.1.3. Подходы к определению понятия ювенальная юстиция Среди ученых и юристов практиков нет единства в понимании того, что собой представляет такой институт, как ювенальная юстиция.
Так, например, под ювенальной юстицией Э. Б. Мельникова понимает только судебную систему, осуществляющую правосудие по делам несовершеннолетних, выполняющую задачи судебной защиты прав и законных интересов несовершеннолетних и судебного разбирательства дел о правонарушениях и преступлениях несовершеннолетних. Она предлагает отказаться от рассмотрения несудебными административными органами правонарушений несовершеннолетних. Несудебные административные органы, по ее мнению, могут привлекаться судом для оказания ему помощи при проведении вспомогательных, определенных самим судом действий2. Н. Н. Штыкова считает, что «под ювенальной юстицией необходимо понимать систему судебных и социальных учреждений, осуществляющих или способствующих осуществлению правосудия по делам несовершеннолетних и защищающих их права и законные интересы»3. Такое понимание ювенальной юстиции позволит охватить не только проблему борьбы с преступностью несовершеннолетних, но также вопросы реСм.: Нагаев В. В. Ювенальная юстиция. Социальные проблемы:
учеб. пособие для студентов вузов. М.: ЮНИТИДАНА: Закон и право, 2010.С.11.
См.:Мельникова Э. Б.БудетливРоссииювенальнаяюстиция?//Рос сийская юстиция № 11. 1998 г., Мельникова Э. Б. Ювенальная юстиция:
Проблемыуголовногоправа,уголовногопроцессаикриминологии.Учеб.
пособие.М.,2000.С. Штыкова Н. Н.Указ.соч.С. абилитации, ресоциализации и реинтеграции несовершеннолетнего правонарушителя или несовершеннолетнего, нуждающегося в помощи. С ее точки зрения, если вопросами борьбы с преступностью несовершеннолетних занимаются суды и иные правоохранительные органы, то их реабилитацией и реинтеграцией занимаются прежде всего различные социальные службы. Исключение их из понятия ювенальной юстиции не раскрывает содержание этого явления.
В. Д. Ермаков включает в понятие «ювенальная юстиция» не только судебные органы, осуществляющие правосудие в отношении несовершеннолетних, лиц, ответственных за их воспитание, организации, обеспечивающие правовую защиту несовершеннолетних и профилактику безнадзорности и преступности, но также и органы, разрабатывающие законодательство, направленное на защиту прав, свобод и законных интересов несовершеннолетних, органы, осуществляющие исполнение решений в отношении несовершеннолетних и лиц, ответственных за их воспитание1. Он считает, что ювенальная юстиция — это совокупность правовых механизмов, медикосоциальных, психолого-педагогических и реабилитационных, а также иных процедур и программ, предназначенных для обеспечения наиболее полной защиты прав, свобод и законных интересов несовершеннолетних, а также лиц, ответственных за их воспитание, реализуемых системой государственных и негосударственных органов, учреждений и организаций2.
Профессор Д. А. Ягофаров сформулировал следующее определение понятия «ювенальная юстиция» — это «система правовых, психолого-педагогических, медико-социальных, реабилитационных и иных государственных и негосударственных институтов, См.: Ермаков В. Д. Презентация авторского проекта Федерально гозакона«основызаконодательстваоювенальнойюстицииРоссийской Федерации» // Проблемы совершенствования правосудия в отношении несовершеннолетнихвРоссииимеждународныйопытсозданияювеналь ной юстиции. Материалы международной конференции 20—21 апреля вСанктПетербурге.СПб.,2000.С.136;Дискуссия.Юстицияобязаназа щищатьправаизаконныеинтересынесовершеннолетних//Российская юстиция.№10.2000.С.22—23.
ПроектФедеральногозакона«Основызаконодательстваоювеналь ной юстиции Российской Федерации / Авт. коллектив: В. Д. Ермаков, М. З. Ильчиков, Е. А. Абросимова, А. С. Автономов, Н. Л. Хананашви ли.М.,1999.Ст.1.
механизмов, процедур, программ, предназначенных целенаправленно для обеспечения эффективной защиты прав, свобод и законных интересов несовершеннолетних, выступающих либо стороной уголовных, административных или гражданских дел, либо объектом профилактического воздействия, а также органов и лиц, ответственных за их гражданское воспитание»1.
Некоторые авторы считают, что «современная ювенальная юстиция представляет собой весьма сложное множественное целое — комплекс концепций и “схем” влияния на подростка, массу конкретно-практических ситуаций воздействия на человека, семью, первичные группы (непосредственное окружение подростка) и социальные институты… и выделяют в ювенальной юстиции следующие элементы:
1. Организации первичного взаимодействия с детьми группы риска (участковые, милиция, социальные работники);
2. Криминологические и социологические исследования юристов-практиков, социальных работников, психологов;
3. Запуск процессов ресоциализации в системе юстиции;
4. Область восстановительного правосудия — примирение обвиняемого и потерпевшего;
5. Деятельность специалистов уголовного правосудия — судей, прокуроров, следователей, адвокатов;
6. Деятельность различных организаций (правоохранительных, государственных, муниципальных, общественных, хотя бы отчасти решающих реабилитационно-профилактические задачи;
7. Взаимосвязанная деятельность различных учреждений и организаций местного сообщества, задающая реабилитационное пространство в целом;
8. Развитие местных сообществ»2.
На наш взгляд, в определении понятия «ювенальная юстиция» следует согласиться с И. В. Предеиной3, которая, Ягофаров Д. А.ОтзывнаавторскийпроектФедеральногозаконаРФ «Основы законодательства о ювенальной юстиции Российской Федера ции/Авт.коллектив:В.Д.Ермаков,М.З.Ильчиков,Е.А.Абросимова, А.С.Автономов,Н.Л.Хананашвили.2000.Ст.1.
Ювенальная юстиция в Российской Федерации: криминологичес киепроблемыразвития.СПб.,2006.С.387—405.
См.:Предеина И. В.Правовыеитеоретическиеосновыразвитияюве нальнойюстициивРоссии:Дис.…канд.юрид.наук.Саратов,2005.С.36.
анализируя этимологию слова «юстиция» (совокупность судебных учреждений, их деятельность по осуществлению правосудия, а также судебное ведомство, министерство юстиции1 и система судебных учреждений, а также сфера их деятельности2), приходит к выводу, что ювенальная юстиция — это особая форма реализации судебной власти, выраженная в деятельности по осуществлению правосудия в отношении несовершеннолетних, которая характеризуется специфическими принципами ее осуществления, организацией системы специализированных судебных органов и вспомогательных служб ювенального профиля, и направлена на обеспечение благополучия несовершеннолетних, надлежащую защиту их прав и интересов. Во всяком случае, для целей настоящего исследования автор работы будет использовать термин «ювенальная юстиция» в этом значении.
Таким образом, ювенальная юстиция как система специализированных судебных и вспомогательных учреждений должна осуществлять правосудие по делам с участием несовершеннолетних. Отличительной чертой ювенальной юстиции должно стать повышение гарантий правовой защищенности несовершеннолетних лиц. Ювенальная юстиция должна представлять собой комплекс профилактической и реабилитационной помощи подростку, находящемуся в трудной жизненной ситуации либо уже столкнувшемуся с карательными мерами закона3. В связи с этим следует согласиться с теми авторами, которые считают, что при всех плюсах отграничения правосудия в отношении несовершеннолетних от иных, ювенальная юстиция не должна ограничиваться только специализированными судами. Ювенальная юстиция — это не только суды и даже не столько суды. Это целая система защиты прав и законных интересов несовершеннолетних, в которую, помимо института ювенальных судов, в обязательном порядке должны входить:
— ювенальная прокуратура, Большой юридический энциклопедический словарь. М., 2000.
С.712.
См.:Ожегов С. И.Словарьрусскогоязыка/Подред.Н.Ю.Шведо вой.М.,1990.С.912.
См.подробнее:Ткачёв В. Н., Воронова Е. Л.Ювенальныйсудисоци альныеслужбы:механизмвзаимодействия.Ростовн/Д.,2005.
— соответствующие подразделения органов внутренних дел, — агентства уполномоченных по правам ребёнка, — инфраструктура социальных учреждений и институт социальных работников, — ювенальная (или детская) адвокатура1. Создание в Российской Федерации специализированных судов по делам несовершеннолетних (ювенальных судов), как предусмотрено Концепцией Судебной реформы, которые будут рассматривать дела, затрагивающие права несовершеннолетних, требует от адвокатского сообщества принять меры по созданию ювенальной адвокатуры, под которой следует понимать специализированное профессиональное сообщество адвокатов, обладающих не только правовыми, но и иными специальными знаниями в области психологии, педагогики, социологии, позволяющими гарантировать правовую защищенность несовершеннолетних.
1.2. Организация и деятельность специализированной адвокатуры по делам несовершеннолетних Итак, специализированная ювенальная адвокатура должна стать одним из основных элементов ювенальной юстиции. С таким выводом соглашаются 68,3% опрошенных нами адвокатов. Но создание такой адвокатуры, безусловно, ставит вопрос о ее финансировании, поскольку основные доверители ювенальных адвокатов — несовершеннолетние, не имеют необходимых средств, а следовательно, будут не в состоянии оплачивать необходимую им адвокатскую помощь.
Необходимость предпринимать определенные усилия для того, чтобы квалифицированная юридическая помощь была доступна несовершеннолетним, осознана и научным сообСм. напр.: Выступление председателя Промышленного районного судаг.Оренбурганаконференциисудейобласти13февраля2009г.//http:// promyshleny.orb.sudrf.ru/modules.php?name=press_dep&op=3&did=3; Борисова Н.Ювенальноеправо:некоторыепроблемыформированиявусло виях Российской Федерации // Право и жизнь. 1998. № 17; Резолюция Всероссийского семинарасовещания «Перспективы создания системы ювенальной юстиции в Российской Федерации» 28—30 апреля 2003 г., СанктПетербург.
ществом, и юристами-практиками. Однако доступ несовершеннолетних к получению квалифицированной юридической помощи и сегодня является основной проблемой полноценной защиты прав указанной категории граждан.
Предыдущая редакция статьи 26 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» закрепляла положение, в соответствии с которым юридическая помощь оказывается во всех случаях бесплатно только несовершеннолетним, содержащимся в учреждениях системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних.
Новая редакция статьи 26 Закона об адвокатуре закрепляет положение, согласно которому «адвокаты оказывают юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в соответствии с Федеральным законом «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации». Вступивший в силу 15 января 2012 года Федеральный закон от 21.11.2011 № 324-ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» расширяет круг несовершеннолетних, которым гарантировано право на получение квалифицированной юридической помощи: помимо указанной категории несовершеннолетних, это дети-инвалиды, дети-сироты, дети, оставшиеся без попечения родителей, а также их законные представители, если они обращаются за оказанием бесплатной юридической помощи по вопросам, связанным с обеспечением и защитой прав и законных интересов таких несовершеннолетних.
Конституция Российской Федерации в части 1 статьи 48 гарантирует каждому право на получение квалифицированной юридической помощи, а в случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно. С 15 января 2012 года на территории Российской Федерации такой закон вступил в силу1 и установил основные гарантии реализации права граждан РФ, в том числе определенной категории несовершеннолетних, на получение бесплатной квалифицированной юридической помощи в Российской См.:Федеральныйзаконот21ноября2011г.№324ФЗ«Обесплат нойюридическойпомощивРоссийскойФедерации»//СПС«Консуль тантПлюс».
Федерации (ст. 1). Оперируя термином «квалифицированная юридическая помощь», указанный Закон, равно как и Конституция РФ, не раскрывают его понятия. Вместе с тем, как следует из содержания Закона о бесплатной помощи, квалифицированная юридическая помощь оказывается следующими участниками:
1) В рамках государственной системы бесплатной юридической помощи:
— федеральными органами исполнительной власти и подведомственными им учреждениями — в виде правового консультирования в устной и письменной форме по вопросам, относящимся к их компетенции, — федеральными органами исполнительной власти субъектов РФ и подведомственными им учреждениями бесплатная юридическая помощь оказывается гражданам, нуждающимся в социальной поддержке и социальной защите, в виде составления заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера и представляют интересы граждан в судах, государственных и муниципальных органах и организациях;
— государственными юридическими бюро;
— адвокатами;
— нотариусами.
2) В рамках негосударственной системы бесплатной юридической помощи:
— юридическими клиниками (студенческими консультативными бюро, студенческими юридическими бюро и др.), которые могут оказывать бесплатную юридическую помощь в виде правового консультирования, составления заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера. (ч. 4. ст. 23 Закона);
— негосударственными центрами бесплатной юридической помощи.
Основным требованием Закона, указывающим на то, что юридическая помощь, именно квалифицированная, является наличие высшего юридического образования1.
См.подробнее:Федеральныйзаконот21ноября2011г.№324ФЗ «ОбесплатнойюридическойпомощивРоссийскойФедерации»//СПС «КонсультантПлюс».
При этом Закон о бесплатной юридической помощи относит студентов юридических клиник, которые не имеют высшего юридического образования, к лицам, оказывающим квалифицированную юридическую помощь, вступая в противоречие со своей же нормой (ст. 8). Кроме того, непонятно каким образом студент, зачастую и сам являющийся несовершеннолетним (во всяком случае, до второго — третьего курсов), не имеющий ни квалификации, ни соответствующих навыков, ни жизненного опыта, сможет квалифицированно проконсультировать несовершеннолетнего, нуждающегося в социальной защите и поддержке по вопросам права, составить для него заявление, жалобу, ходатайство, другие документы правового характера.
Таким образом, Федеральный закон «О бесплатной юридической помощи» не просто не содержит определение квалифицированной юридической помощи, но и, по нашему мнению, умаляет значение этого института, отнеся к нему лиц, которые не обладают ни квалификацией, ни компетенцией, ни опытом, ни независимостью, ни обязанностью по хранению профессиональной тайны.
В научной литературе, еще до принятия указанного закона, уже высказывались точки зрения по вопросу оказания юридической помощи несовершеннолетним и малоимущим гражданам через юридические клиники. Так, Е. Л. Воронова1 отмечала, что «существующая в России система оказания юридической консультативной помощи малоимущим гражданам, в том числе несовершеннолетним, малоэффективна и не соответствует требованиям времени», и предлагала развивать «юридические клиники».
Можно согласиться с тем, что сама по себе деятельность юридических клиник имеет положительные моменты, как, например, то, что «это такая социальная деятельность студентов, будущих юристов, которая развивает у них необходимые юридические навыки и, главное, вырабатывает в них ответсСм.: Воронова Е. Л. Предложения по организации правовой помо щинесовершеннолетнимисемьямсдетьми(созданиююридическихкон сультативныхбюро)//ПрограммаиматериалыМеждународногонаучно практическогосеминара«Правосудиевотношениинесовершеннолетних:
зарубежныйироссийскийопыт»/Подред.Е.Л.Вороновой.Ростовн/Д, 2002.
твенность человека, работающего на благо общества в области осуществления прав, защиты общественных интересов»1.
Однако при организации правовой помощи несовершеннолетним подобным образом возникает и ряд вопросов, требующих ответов.
Прежде всего возникает вопрос: насколько ту помощь, которую оказывают студенты лицам, особо нуждающимся в ней, то есть несовершеннолетним, можно назвать квалифицированной, ведь, по справедливому выводу авторов исследования «Доступность квалифицированной юридической помощи», не всякая юридическая помощь является квалифицированной?2 Соблюдаются ли в данном случае положения ст. 48 Конституции РФ, гарантирующие каждому нуждающемуся именно квалифицированную юридическую помощь? Насколько защищены права особо нуждающихся несовершеннолетних, если правовую помощь оказывают студенты под контролем ответственных за их обучение лиц? То есть можно ли считать помощь, которую оказывают лица, не обладающие независимостью от судебной власти, квалифицированной?
При ответе на первый вопрос необходимо обратить внимание на то, что статья 48 Конституции РФ гарантирует каждому право на квалифицированную юридическую помощь. Но какую помощь можно назвать квалифицированной, с учетом того, что, как справедливо отмечает А. Г. Кучерена, в настоящее время критерии (стандарты) квалифицированной юридической помощи недостаточно определены в законе, что создает проблемы на практике?3 В научной литературе существуют различные точки зрения по вопросу о том, что есть квалифицированная юридическая помощь и каковы критерии квалифицированности юридической помощи.
В связи с тем, что определение понятию «квалифицированная юридическая помощь» законодательство не дает, можСм.:Российскаяюстиция.2000.№3.
См.:Доступностьквалифицированнойюридическойпомощи(мате риалыисследования).М.,2009.С.103.
См.: Научнопрактический комментарий к Федеральному зако ну от 31 мая 2002 г. № 63ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвока туре в Российской Федерации» / Под общ. ред. дра юрид. наук., проф.
А.Г.Кучерены.М.:Деловойдвор,2009.
но согласиться, что квалифицированную помощь характеризуют следующие признаки:
1) квалифицированная юридическая помощь — это всегда деятельность по оказанию юридических услуг;
2) квалифицированная юридическая помощь может оказываться только лицами, имеющими специальные познания в области права;
3) квалифицированная юридическая помощь предполагает не просто предоставление юридических услуг квалифицированным специалистом, а оказание именно качественной юридической помощи1. При этом только наличие всех этих признаков в совокупности позволяет говорить именно о квалифицированной юридической помощи.
С точки зрения А. Л. Миронова, «право на квалифицированную юридическую помощь как субъективное право — это гарантированная государством посредством законов возможность лица получать необходимую ему помощь от лиц, обладающих специальными юридическими знаниями, умениями и навыками, позволяющими человеку эффективно защищать и отстаивать свои права и законные интересы»2.
С точки зрения О. И. Шумилова, под конституционным правом на получение квалифицированной юридической помощи следует понимать право каждого обращаться к адвокату, нотариусу, юристу, государственному, муниципальному или иному органу за получением юридической консультации, за защитой нарушенных прав, за юридическим закреплением субъективных прав и предупреждением их возможного нарушения в будущем.
А. С. Плетень полагает, что «под правом на получение квалифицированной юридической помощи следует понимать закрепленное в Конституции РФ, в соответствии с общепризнанными международными принципами и нормами, право каждого на обеспечение и защиту находящихся под угрозой или реально нарушенных прав, свобод и правоохраняемых См.:Невская О. В.Чтотакоеквалифицированнаяюридическаяпо мощь?//Адвокат.№11.2004.
Миронов А. Л.Реализацияконституционногоправачеловекаиграж данинанаполучениеквалифицированнойюридическойпомощиприосу ществленииправосудия:Авторефдис.канд.юрид.наук.М.,2009.С.15.
интересов, осуществляемое специальными субъектами, обладающими правом оказывать квалифицированную юридическую помощь»1.
А. Г. Манафов считает, что «право на квалифицированную юридическую помощь — гарантированная Конституцией РФ мера обладания человеком социальным благом — получение от адвокатуры, нотариата и других организаций высокопрофессионального содействия в эффективном отстаивании своих прав и законных интересов; обеспечение человека юридическими знаниями, умениями и навыками, позволяющими ему использовать их в указанных целях»2.
По мнению Г. М. Резника: «Квалифицированной в соответствии с мировой практикой может считаться помощь, оказываемая специалистами по праву — как минимум лицами, имеющими юридическое образование, при обязательном соблюдении профессиональных стандартов и этических норм, поддерживаемых профессиональным контролем. Вне этих стандартов и норм юридическая помощь квалифицированной признана быть не может»3.
С точки зрения В. Н. Белик, «само понятие «квалифицированная юридическая помощь» затрагивает, в первую очередь, ее качественную составляющую, а именно наличие у субъекта, оказывающего ее, соответствующей квалификации, которая может выразиться в сдаче, например, квалификационного экзамена для получения предусмотренного законом статуса. Необходимо отличать качество помощи, которую оказывают лица, имеющие высшее юридическое образование, и лица, которые получили в установленном законом порядке статус путем сдачи квалификационного экзамена. Тем более что наличие статуса предполагает не только дополнительные профессиональные возможности, но и меры профессионального контроля Плетень А. С.Конституционноеправонабесплатнуююридическую помощьимеханизмегореализациивсовременнойРоссии:Дис.…канд.
юрид.наук.Хабаровск,2008.С.10.
Манафов А. Г.Конституционноеправогражданнаквалифицирован нуююридическуюпомощьвРоссийскойФедерации:Дис.…канд.юрид.
наук.М.,2002.С.9.
Резник Г. М. К вопросу о квалифицированном содержании по нятия «Квалифицированная юридическая помощь» // Адвокат. 2007.
№4//СПС«Гарант».
в виде ответственности за недостаточное качество этой помощи и этические нарушения, каковой является дисциплинарная ответственность, в частности в адвокатском сообществе»1.
По мнению Н. Р. Мухудиновой, к критериям квалифицированности юридической помощи следует отнести квалификацию лица, оказывающего юридическую помощь, квалифицированность деятельности по ее оказанию2.
Авторами исследования «Гражданские права человека: современные проблемы теории и практики» предложено ввести понятие «минимальные стандарты квалифицированной юридической помощи». Составляющими минимальных стандартов являются наличие юридического образования у лица, оказывающего юридическую помощь; предъявление к лицу, оказывающему отдельные виды юридической помощи, специальных требований (квалификационный экзамен, стаж и т. д.)3.
По мнению авторов, проводивших исследование «Доступность квалифицированной юридической помощи», квалифицированная юридическая помощь — это деятельность по оказанию юридических услуг; ее могут оказывать только лица, имеющие специальные познания в области права; эта помощь предполагает не просто предоставление юридических услуг специалистом, но оказание именно качественной юридической помощи4.
С учетом того, что четких критериев для оценки и разделения квалифицированной и неквалифицированной юридической помощи пока не выработано ни теорией, ни практикой5, определить квалифицированный характер юридической помощи можно лишь по формальным признакам.
Белик В. Н.Правовыеаспектыреализацииконституционногоправа на квалифицированную юридическую помощь // Законы России: опыт, анализ,практика.№7.2009.Июль//ИСС«Гарант».
См.:Мухудинова Н. Р.Обеспечениеконституционногоправакаждо гонаполучениеквалифицированнойюридическойпомощивроссийском уголовномпроцессе:Дис.…канд.юрид.наук.Саранск,2005.С.23—24.
См.: Гражданские права человека: современные проблемы теории ипрактики/Под.ред.Ф.М.Рудинского.М.,2008.С.399.
См.:Доступностьквалифицированнойюридическойпомощи(мате риалыисследования).М.,2009.С.103.
См. подробнее: Воскобитова Л. А., Воскобитова М. Р., Рубинштейн Е. А. Методические материалы для тренеров в системе повышения квалификацииадвокатов.М.,2009.С.14.
Анализ приведенных точек зрения позволяет сделать следующий вывод: все без исключения авторы, исследующие поднятую проблему, сходятся во мнении, что квалифицированную юридическую помощь могут оказывать как минимум лица, уже имеющие юридическое образование. Следовательно, наличие юридического образования у лица, оказывающего юридическую помощь гражданам, а тем более несовершеннолетним, является обязательным, но не единственным признаком того, что такую помощь можно назвать квалифицированной. Такую же позицию занимает и Комитет по правам человека ООН. Разрешая дело, по которому обвиняемому был предоставлен защитник, не имеющий юридического образования, Комитет по правам человека постановил, что защитник должен быть достаточно квалифицированным, чтобы юридически представлять обвиняемое лицо1.
Таким образом, уже по одному единственному признаку — наличию высшего юридического образования (а студенты не обладают даже этим признаком), ту помощь, которую могут оказывать юридические клиники подросткам, нельзя назвать квалифицированной. К тому же, как справедливо отмечают ряд авторов, современная правовая система настолько усложнилась, что даже наличия юридического образования недостаточно для защиты своих прав, а в квалифицированной специализированной юридической помощи нуждаются все граждане, в том числе имеющие дипломы юридических вузов (не говоря уж о несовершеннолетних). Очевидно, без обеспечения права на квалифицированную юридическую помощь в условиях непрерывного реформирования законодательства эффективная защита всех иных гражданских прав и свобод2, особенно когда речь идет о правах и свободах несовершеннолетних, вряд ли возможна.
Далее ряд авторов, помимо наличия юридического образования, относят к квалифицированной только ту помощь, которая оказана лицом, имеющим соответствующую квалификацию, подтвержденную сдачей квалификационного экСм.:Beatriz E., Vasiliskis V.Uruguau(80/1980)(31March1983).Selected Decisions.Vol.2.P.105,108.Para.9/3.
См.подробнее:Грудцына Л. Ю.Адвокатскоеправо.Учебнопракти ческоепособие.2009г.//СПС«Гарант».
замена для получения статуса, предусмотренного законом, а также такую помощь, которая оказывается при обязательном соблюдении профессиональных стандартов и этических норм, поддерживаемых профессиональным контролем. Таким образом, с учетом указанных признаков помощь, которую смогут оказывать подросткам студенты юридических клиник, также нельзя отнести к квалифицированной юридической помощи.
На наш взгляд, в связи с отсутствием четких критериев в законодательстве, определяющих квалифицированность юридической помощи, необходимо проанализировать правовую позицию, высказанную в постановлении Конституционного суда Российской Федерации от 16.07.2004 г. № 15-П1. Анализ этой правовой позиции, которая заключается в том, что «государство, допуская в действующей системе правового регулирования возможность выступать в арбитражном суде в качестве представителей организаций штатных сотрудников либо адвокатов, а в качестве представителей граждан — иных, помимо адвокатов, лиц, оказывающих юридическую помощь, тем самым, по существу, не предъявляет особых требований к качеству предоставляемой юридической помощи и, следовательно, не гарантирует ее надлежащий уровень», позволяет прийти к выводу, что квалифицированную юридическую помощь оказывают именно адвокаты и нотариусы. Выполнение названных требований закона, несмотря на то что сегодня понятие «квалифицированная помощь» не раскрыто в законодательстве, позволяет согласиться с высказанной точкой зрения о том, что понятия «квалифицированная помощь» и «адвокатская помощь» тождественны2. К выводу, что основными субъектами (институтами) оказания юридической помощи Постановление Конституционного суда Российской Федерации от16июля2004г.№15П«Поделуопроверкеконституционностичасти 5 статьи 59 АПК РФ в связи с запросами Государственного собрания – Курултая республики Башкортостан, губернатора Ярославской области, Арбитражного Суда Красноярского края, жалобами ряда организаций играждан»//ИСС«Гарант».
См. напр.: Лубшев Ю. Ф. Комментарий к ФЗ «Об адвокатской де ятельностииадвокатуревРоссийскойФедерации»(постатейный)//М., 2002.С.4.
являются адвокатура и нотариат, можно прийти и анализируя законодательство и правоприменительную практику1.
В научной литературе высказывается справедливое утверждение, позволяющее говорить, что любой гражданин заведомо слабее государства, и, конечно же, ему необходима юридическая помощь, когда он обращается за пенсиями, пособиями или обжалует неправомерные действия государственных органов, ущемляющих его права2. Но в еще большей степени такая помощь нужна именно несовершеннолетним, лишенным и основ юридических знаний, и жизненного опыта, и материальных средств. Норма Закона о бесплатной юридической помощи, гарантирующая получение бесплатной юридической помощи через «юридические клиники», приведет к тому, что несовершеннолетние как особо не защищенная социальная группа населения, остро нуждающиеся в квалифицированной юридической помощи, такую помощь получить не смогут; следовательно, положения, закрепленные в статье 48 Конституции РФ, гарантирующие каждому нуждающемуся именно квалифицированную юридическую помощь в отношении несовершеннолетних, будут нарушены.
С таким выводом согласились 10% опрошенных нами адвокатов со стажем работы до 5 лет; 80% — со стажем работы до 15 лет и 100% адвокатов со стажем работы до 25 лет.
При ответе на второй вопрос, который возникает при анализе нормы Федерального закона «О бесплатной юридической помощи» определенной категории несовершеннолетних через «юридические клиники», а именно, насколько защищены права особо нуждающихся лиц, если правовую помощь оказывают студенты, не имеющие даже оконченного высшего образования, под контролем ответственных за их обучение лиц, и можно ли считать помощь, которую оказывают лица, не обладающие независимостью, квалифицированной, необходимо учитывать, что действительно квалифицированная юридическая помощь немыслима без гарантий независимости См.:Грудцына Л. Ю.Адвокатскоеправо.Учебнопрактическоепо собие.2009г.//ИСС«Гарант».
См.: Соболева А. Бесплатная юридическая помощь: российская практикаистандартыСоветаЕвропы//Российскаяюстиция.№5.2003.
лица, ее оказывающего1. На это обстоятельство обращали особое внимание уже в XIX веке при учреждении института присяжных поверенных. В частности, И. Я. Фойницкий отмечал, что «если лица, оказывающие правовую помощь утрачивают независимость и самостоятельность, необходимые для стойкого охранения на суде доверенных им интересов… можно опасаться, что открытая борьба в заседании будет дополняема закулисными соглашениями с влиятельными членами суда»2.
Следует согласиться с мнением Н. М. Кипниса, полагающего, что конституционное право на получение квалифицированной юридической помощи гарантируется не только созданием (институционализацией) профессионального сообщества адвокатов, но и установлением государством принципов деятельности этого сообщества, которые защищают его от произвольного вмешательства в деятельность по оказанию юридической помощи3.
Далее, основополагающим во взаимоотношениях между лицом, нуждающимся в правовой помощи, и тем, кто такую помощь может оказать, является доверие. В основе такого доверия лежит институт адвокатской тайны. Так, Е. В. Васьковский отмечал: «Для того чтобы клиент мог быть вполне откровенным со своим адвокатом, необходимо дать ему уверенность, что все открытые им обстоятельства будут держаться в строгом секрете и не в коем случае не получат огласки. Отсюда возникает у адвоката обязанность так называемой профессиональной тайны, существующей и в других профессиях…»4. Обязанности хранить тайну нет и не может быть у студентов, осуществляюСм.:Кудрявцев В. Л.Гарантиинезависимостиадвокатакакусловие обеспечения квалифицированной юридической помощи в деятельнос тиадвоката(защитника)вуголовномсудопроизводстве//Адвокат.№5.
2008.Май//СПС«Гарант».
Фойницкий И. Я.Курсуголовногосудопроизводства.СПб.,1912.Т.
1.С.483—484.
См. подробнее: Кипнис Н. М. Корпоративная независимость ад вокатуры как гарантия конституционного права граждан на получение квалифицированной юридической помощи // Адвокатура. Государство.
Общество: Сборник материалов Всероссийских научнопрактических конференций2004—2005гг.М.,2006.С.98.
Васьковский Е. В. Организация адвокатуры. Историкодогматичес кое исследование. СПб., 1893. Ч. 2: Исследование принципов организа цииадвокатуры.С.182.
щих деятельность в «юридических клиниках», даже в тех случаях, когда к ним обращаются просто за консультацией. Такой обязанности нет и у иных участников систем бесплатной юридической помощи, за исключением адвоката.
«Отношения лица, являющегося за советом к адвокату, предполагают полную откровенность и правдивые сообщения всех обстоятельств дела. Такая откровенность немыслима без уверенности, что все, сообщенное адвокату, останется известным только ему одному»1.
Таким образом, отсутствие у студентов, осуществляющих деятельность в «юридических клиниках», независимости и обязанности по хранению тайн своих доверителей приведет к тому, что между ними и подростками не возникнет доверия, подростки будут опасаться прибегать к помощи таких лиц, а в результате не смогут получить полноценную помощь.
С таким выводом согласилось 8% опрошенных нами адвокатов со стажем работы до 5 лет, 97% — со стажем до 15 лет и 98% со стажем работы 25 лет.
Исходя из изложенного, с учетом того, что отсутствие у несовершеннолетних качеств взрослого человека требует их восполнения с помощью повышенной юридической защиты2, необходимо сделать вывод, что квалифицированную юридическую помощь несовершеннолетним могут оказывать именно адвокаты, обладающие как необходимой независимостью, так и обязанностью по хранению адвокатской тайны.
1.3. Компетенция ювенальной адвокатуры и доступность юридической помощи для несовершеннолетних 1.3.1 Компетенция органов ювенальной юстиции Целью, стоящей перед ювенальной юстицией, является обеспечение благополучия несовершеннолетних, а также надОтчетсоветаприсяжныхповеренныхокругаМосковскойсудебной палаты за 1906—1907 гг. // Правила адвокатской профессии в России.
Опыт систематизации постановлений Советов присяжных поверенных по вопросам профессиональной этики / Сост. А. Н. Марков. М., 2003.
С.255.
См.:Дубданова Н. Н., Усольцева Л. А.Судебнаязащитаправнесовер шеннолетних // Материалы международной научнопрактической кон ференцииг.УланУдэ,23—25сентября2009.УланУдэ.,2009.С.231.
лежащая повышенная защита их прав и интересов. Но если речь идет о благополучии детей и повышенной защите их прав, становится очевидным, что в компетенцию органов, составляющих ювенальную юстицию, в частности специализированных судов, не может входить только рассмотрение уголовных дел в отношении несовершеннолетних. В противном случае определенная категория несовершеннолетних лиц, не совершивших уголовно наказуемого деяния, лишается повышенных правовых гарантий защиты прав, которые должны быть предоставлены всем несовершеннолетним. Поэтому, на наш взгляд, следует согласиться с теми авторами, которые считают, что в компетенцию ювенального суда должно входить не только рассмотрение дел о совершении несовершеннолетними правонарушений. Специализированные суды (ювенальные судьи) должны рассматривать и уголовные дела, где несовершеннолетний является потерпевшим, и гражданские дела о лишении родительских прав, об усыновлении, об установлении отцовства и факта признания отцовства, об определении порядка воспитания ребенка, о защите имущественных и неимущественных прав несовершеннолетних1. Эти суды могли бы взять на себя… «и судебное разбирательство дел об административных правонарушениях, а также дел о преступлениях взрослых лиц, в результате которых нарушается нормальное развитие и воспитание детей и подростков (вовлечение несовершеннолетних в преступную деятельность, вовлечение в совершение антиобщественных действий»2. Следовательно, на наш взгляд, необходимо согласиться с теми авторами, которые считают, что соответствующая ювенальная система должна действовать не только в области уголовного права, но и в других областях права — гражданского, семейного, трудового3.
См. подробнее: Албегова И. Ф., Мялкин В. А., Синяк Е. А. Ребенок иегоправавсовременнойРоссии.Ярославль,1997;Конвенцияоправах ребенка и ее реализация в современной России // Материалы научно практическойконференциипосвященной10летиюпринятияООНКон венцииоправахребенка.М.,2001.
Зиядова Д. З.Проблемысозданияювенальнойюстиции//Вопросы ювенальнойюстиции.2006.№2(7).С.14.
Мельникова Э. Б. Профилактика безнадзорности ребенка // Права человека.Библиотека«Праворебенка».
Первая в России специализированная юридическая консультация, помогавшая населению разобраться в различных правовых ситуациях, касающихся несовершеннолетних, была открыта при Мосгорсуде в 30-е годы ХХ века. Но эта консультация была ликвидирована вместе с судами по делам несовершеннолетних в 1938 году1.
В современной России первое специализированное адвокатское образование в рамках Свердловской областной коллегии адвокатов юридическая консультация «Детская адвокатура»» была открыта в Екатеринбурге в 1995 году. Нормативными основаниями для деятельности детской адвокатуры в Свердловской области являются федеральные законы «Об общественных объединениях», «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», а также Закон Свердловской области «О защите прав ребенка». Цель деятельности этой консультации состоит в том, чтобы в России реально работали такие документы, как Декларация прав ребенка, Конвенция о правах ребенка, Всемирная декларация об обеспечении выживания, защиты и развития детей. Для этого у любого несовершеннолетнего, преступившего закон, должен быть адвокат2.
«