«УТВЕРЖДАЮ Первый проректор, проректор по учебной работе С.Н. Туманов 22 _июня_2012 г. УЧЕБНО-МЕТОДИЧЕСКИЙ КОМПЛЕКС ДИСЦИПЛИНЫ Общие положения об обязательствах направление подготовки 030900.68 – юриспруденция ...»

Замена участников обязательства может не только осуществляться по соглашению сторон (сделке по уступке требования или по переводу долга), но и предусматриваться непосредственно законом (ст. 387 ГК РФ)16. Вместе с тем замена участвующих в обязательстве лиц допускается не всегда. Исключение, прежде всего, касается обязательств строго личного характера. В частности, прямо запрещена уступка права требования возмещения вреда, вызванного повреждением здоровья или смертью гражданина (ст. 383 ГК РФ), поскольку соответствующие платежи имеют строго целевое назначение. Перемена участников обязательства, в том числе замена кредитора, может быть запрещена законом, иными правовыми актами или даже договором сторон (например, в силу п. 2 ст. 631 ГК РФ запрещается передача арендатором имущества по договору проката своих прав и обязанностей другому лицу). Закон может также ограничить круг субъектов, которые вправе заменять участников конкретных обязательств (например, в договорах финансирования под уступку денежного требования дальнейшая передача уступленного права допускается, если она прямо предусмотрена договором и только в пользу других финансовых агентов (факторов) (ст. 825, 829 ГК). Во многих случаях договоры участников предпринимательской деятельности предусматривают невозможность замены субъекта обязательства без предварительного письменного согласия другой стороны.

Рассмотрим отдельные варианты перехода прав как должников, так и кредиторов.

См.: например, в связи с обнаружившейся неплатежеспособностью арендатора здания и угрозой досрочного расторжения арендного договора с изъятием арендованного имущества субарендатор помещения вправе сам внести арендную плату арендодателю и в отношении этого долга выступить перед арендатором уже в роли кредитора (по правилам о перемене лиц в обязательстве). Само же первоначальное (длящееся) обязательство аренды не прекращается таким однократным исполнением и не заменяется регрессным обязательством между третьим лицом и должником.

См.: Такая ситуация возникает в случаях универсального правопреемства в правах и обязанностях, в частности при преобразовании или слиянии юридических лиц и наследовании в случае смерти гражданина, а также в других предусмотренных законом случаях, например при переводе прав и обязанностей покупателя доли в праве общей собственности на сособственника, преимущественное право покупки которого нарушено приобретателем (п. 3 ст. 250 ГК РФ), или при передаче комиссионером комитенту прав по заключенной им во исполнение договора комиссии сделке с третьим лицом (п. 2 ст. 993 ГК РФ).

Во-первых, перемена кредитора, именуемая переходом права требования. Передача прав на основании сделки в п. 1 ст. 382 ГК РФ именуется уступкой права требования (зачастую уступку права требования отождествляют с цессией17, хотя не все ученые разделяют данную точку зрения, считая, что понятие «цессия» более широкое, нежели понятие «уступка права»18).

Уступка требования кредитором другому лицу производится по соглашению между ними. Таким образом, уступка требования есть договор. Одностороннего заявления кредитора о том, что он уступает свое право иному лицу следовательно не достаточно, ибо требуется принятие этого предложения новым кредитором.

Поскольку для договора об уступке права не установлено по закону специального требования относительно формы, этот акт должен совершаться в форме, установленной для договоров вообще19.

Уступка требования вступает в силу с момента соглашения между первоначальным и новым кредитором. Согласие должника на уступку права не требуется, а уведомление должника о произошедшей уступке требования не входит в содержание договора об уступке права. Акт уступки права действителен и помимо уведомления должника, если только иное прямо не предусмотрено законом или договором (п. 2 ст. 382 ГК РФ). В частности, согласие должника на уступку права необходимо получить в случае, если личность кредитора имеет для него существенное значение (п. 2 ст. 388 ГК РФ). В любом случае должника необходимо письменно уведомить о состоявшейся цессии, иначе он будет вправе произвести исполнение первоначальному кредитору. Кроме того, новому кредитору необходимо передать все документы, удостоверяющие право требования, и сообщить все сведения, имеющие значение для его осуществления, ибо должник может выдвинуть против нового кредитора все возражения, которые он имел против первоначального кредитора (п. 2 ст. 385, ст. 386 ГК РФ).

С момента заключения договора об уступке требования это право переходит на нового кредитора, который становится на место прежнего. При этом право требования переходит к новому кредитору в том состоянии, в каком оно было у передающего право 20. В См.: Гражданское право. Часть 1: учебник. – Отв. ред. В.П. Мозолин, А.И. Масляев. – М.:, 2005. – С. 552.

См.: Гражданское право: Учебник. В 4 т. Т.3.Обязательственное право. – 3-е изд. переаб и доп. / Отв. ред. Е.А. Суханов. – М., 2005. – С.

43.

См.: Статья 389. Форма уступки требования 1. Уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме.

2. Уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом.

3. Уступка требования по ордерной ценной бумаге совершается путем индоссамента на этой ценной бумаге.

См.: Статья 384. Объем прав кредитора, переходящих к другому лицу Если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты.

связи с этим ответственность уступающего право и вообще отношения между сторонами складываются в зависимости от того правоотношения, на котором покоится уступка безвозмездно, никаких ни каких указаний гражданское законодательство не содержит, из чего следует заключить, что уступивший право требования безвозмездно не несет осуществимость21.

При возмездной уступке прав первоначальный кредитор (продавец долгового требования) отвечает перед новым лишь за действительность уступленного им требования, но не отвечает за его исполнимость (если только он специально не принял на себя поручительство за должника) (ст. 390 ГК РФ). Лишь при уступке прав по ценным бумагам, оформленной индоссаментом, надписатель (индоссант) обычно отвечает как за действительность, так и за исполнимость передаваемого по ценной бумаге имущественного права (п.3 ст. 389 ГК РФ).

Развитый имущественный оборот допускает возможность частичной уступки права, например права требования не в полной сумме долга или уступки новому кредитору лишь права на взыскание подлежащей уплате неустойки с сохранением за первоначальным кредитором права требовать исполнения основного обязательства. Иначе говоря, уступка права не всегда должна быть связана с полной заменой кредитора в обязательстве.

Действующий Кодекс также не исключает данной возможности, если она прямо предусмотрена договором или законом.

представляющая собой переход права требования к новому кредитору в размере реально произведенного им прежнему кредитору исполнения.

Во-вторых, перемены должника, именуемая переводом долга. При переводе долга в обязательстве происходит замена должника, что всегда небезразлично кредитору. Ведь новый, неизвестный ему должник может оказаться неплатежеспособным, неисправным и т.д.

Поэтому закон требует обязательного согласия кредитора на замену должника (п. 1 ст. ГК РФ). Новый должник, выразивший согласие заменить первоначального должника, принимает на себя долг первоначального должника в том самом состоянии (объеме), в каком этот долг лежал на первом должнике.

Подобно цессии, перевод долга также может происходить как в силу договора (сделки), так и на основании иных юридических фактов, прямо указанных законом. К его оформлению предъявляются те же требования, что и к оформлению цессии. Договор о См.: Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. – М., 1950 – С. 226.

волеизъявления от старого и нового должника и от кредитора22. В силу правопреемства новый должник вправе выдвигать против требований кредитора все возражения, которые имелись у первоначального должника (ст. 392 ГК РФ).

В-третьих, замена обоих участников (кредитора и должника). В данном случае применяются в совокупности правила об уступке права требования и переводе долга.

Цель лекции: познакомить обучающихся с принципами, способами, исполнения обязательств.

Задачи лекции: передать обучающему знания о понятии обязательственного права, обязательственного правоотношения и системе возникновения обязательственных правоотношений. Во время лекции обучающиеся знакомятся с системой семейного права, должны в ней ориентироваться.

1. Понятие и принципы исполнения обязательств. Принцип надлежащего исполнения обязательств. Принцип реального исполнения обязательств (15 мин.).

2. Предмет исполнения. Требования к предмету исполнения обязательства (15 мин.).

3. Особенности исполнения денежных обязательств. Очередность погашения требований по денежному обязательству (15 мин.).

4. Срок, место, способ исполнения обязательств. Досрочное исполнение обязательств.

Исполнение обязательства внесением долга в депозит. Встречное исполнение обязательств (15 мин).

5. Исполнение альтернативных и факультативных обязательств (15 мин).

6. Регрессные обязательства (15 мин)..

Исполнение обязательства обычно рассматривается как исполнение субъективной обязанности (долга), возложенной на должника, т.е. совершение им соответствующих действий (или воздержания от действий), составляющих предмет обязательства. Исполнение обязанности в обязательственном правоотношении представляет собой совершение должником действия, которого вправе требовать от него кредитор. При этом поведение должника должно точно соответствовать всем условиям обязательства, определенным договором или законом либо иным правовым актом, а при их отсутствии - обычаям делового оборота или иным обычно предъявляемым требованиям (ст. 309 ГК РФ). Однако долг представляет собой хотя и наиболее важную, но все же часть обязательства, не исчерпывающую его содержание как гражданского правоотношения. Другую его часть составляет субъективное право кредитора, реализация которого, строго говоря, тоже должна включаться в общее понятие исполнения обязательства. Наконец, на кредитора в обязательстве нередко возлагаются и особые кредиторские обязанности (исполнения которых вправе потребовать должник). Поэтому исполнение обязательства состоит в См.: Договор (о принятии долга) заключается между первоначальным и новым должником, а кредитор тут же дает согласие на замену одного должника другим; принятие новым должником долга первоначального должника считается тем самым осуществившемся, долг ложится на нового должника (Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. – М., 1950 – С. 229).

совершении кредитором и должником действий, составляющих содержание их взаимных прав и обязанностей23.

Исполнение обязательства как правомерное и волевое действие (поведение) должника, направленное на прекращение имеющейся у него обязанности (долга), представляет собой сделку, причем одностороннюю24. С этой точки зрения оно подчиняется общим правилам о сделках. Однако эта сделка существует и совершается не сама по себе. Во-первых, ее содержание предопределено основанием возникновения соответствующего обязательства (в наиболее часто встречающихся договорных обязательствах оно определено договором, т.е.

соответствующее ей волеизъявление (согласие) кредитора по принятию предложенного должником исполнения, по сути представляющее собой другую одностороннюю сделку.

Такое согласие обычно предполагается (презюмируется), но в конкретной ситуации может и отсутствовать. Иначе говоря, исполнение должником своей обязанности, рассмотренное в качестве сделки, является частью (элементом) сложного юридического состава.

составляющим принципы исполнения обязательств. В их число входят общегражданские принципы, такие как: свободы договора; недопустимости вмешательства в частные дела;

добросовестности и разумности и т.д., а также специальные принципы: принцип надлежащего недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства и одностороннего изменения его условий. Рассмотрим подробнее специальные принципы исполнения обязательств.

Важнейшим из них является принцип надлежащего исполнения. Надлежащим следует считать исполнение, произведенное в соответствии с содержанием обязанности в момент ее законности, который учеными правоведами определяется как: «… применительно к конкретным субъектам означает точное и неуклонное исполнение ими своих обязанностей, полное удовлетворение обращенных к ним правовых требований, вытекающих из правомочий других субъектов»25. Таким образом, надлежащее исполнение – это лишь проявление общеправового принципа законности26. Действующее законодательство в отношении рассматриваемого принципа излагает следующее: исполнение, произведенное См.: Субъективные права и обязанности в обязательстве представляют собой юридические возможности, реализация которых заключается в совершении соответствующих действий лицами, которым они принадлежат. Совершение действия, которое вытекает из содержания возникшей обязанности и есть ее исполнение (Толстой В.С. Исполнение обязательств. – М., 1973. – С. 12).

См.: Совершая определенные действия, должник имеет целью прекратить обязанность с противостоящим ей субъективным правом.

Действия, совершенные с известной целью, принято считать направленными на эту цель. Действия же, направленные на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей, являются сделками. Значит действия по исполнению обязанностей всеми своими признаками подходят под определение сделок (Толстой В.С. Исполнение обязательств. – М., 1973. – С. 23).

Александров Н.Г. Законность и правоотношения в советском обществе. – М., 1955. – С. 124.

См.: Толстой В.С. Исполнение обязательств. – М., 1973. – С. 46.

соответствующим обычаям способом в установленный срок и в должном месте, признается надлежащим. Надлежащее исполнение во всех случаях освобождает должника от его обязанностей и прекращает обязательство (п. 1 ст. 408 ГК РФ). Оно составляет цель установления и существования всех обязательств. Всякое иное исполнение, не являющееся надлежащим, например частичное или просроченное, становится основанием для применения к должнику соответствующих принудительных мер, включая и меры гражданско-правовой ответственности. Применительно к договорным обязательствам в отечественном правопорядке он традиционно конкретизируется в понятии «договорной дисциплины», соблюдение которой предполагает необходимость точного и своевременного исполнения сторонами договора всех своих обязанностей в строгом соответствии с условиями их соглашения и требованиями законодательства.

Принцип реального исполнения означает необходимость совершения должником именно тех действий (или воздержания от определенных действий), которые предусмотрены содержанием обязательства27. Из этого вытекает недопустимость по общему правилу замены предусмотренного обязательством исполнения денежной компенсацией (возмещением убытков). Поэтому в случае ненадлежащего исполнения обязательства должник не освобождается от обязанности его дальнейшего исполнения в натуре, если только иное не предусмотрено законом или договором (п. 1 ст. 396 ГК РФ). Вместе с тем во многих случаях практически невозможно понудить неисправного должника к исполнению его обязательства в натуре даже путем исполнения судебного решения (например, при нарушении им обязательств по поставке товаров, перевозке грузов, проведению строительных работ).

Поэтому по общему (впрочем, диспозитивному) правилу закона должник, исполняющий обязательство хотя бы и ненадлежащим образом (например, с просрочкой или частично), не освобождается от обязанности его дальнейшего исполнения в натуре, тогда как должник, вовсе не исполняющий свое обязательство, такой обязанности не несет, но должен возместить все причиненные этим убытки (ср. п. 1 и 2 ст. 396 ГК РФ), включая возможное исполнение этого обязательства за его счет другим лицом. Должник также освобождается от исполнения обязательства в натуре, если такое исполнение вследствие допущенной им просрочки утратило интерес для кредитора либо последний согласился получить за него отступное (п. 3 ст. 396 ГК РФ).

Принцип недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства выражается в запрете одностороннего отказа должника от исполнения имеющихся См.: Наличие совершенно различных толкований в науке и отсутствие причин для последовательного проведения принципа реального исполнения в законодательстве вынуждает сделать вывод, что такого принципа в нашем гражданском праве не существует. Исполнение в натуре представляет собой лишь один из аспектов надлежащего исполнения. Во избежание недоразумений необходимо еще раз подчеркнуть, что отрицание исполднения в натуре как общего и непоколебимого требования к участникам обязательства не означает отрицания его как одного из основных условий надлежащего исполнения (Толстой В.С. Исполнение обязательств. – М., 1973. – С. 57).

обязанностей, а для договорных обязательств - также в запрете одностороннего изменения их условий любым из участников (ст. 310 ГК РФ). Нарушение данного запрета рассматривается как основание для применения мер гражданско-правовой ответственности. Односторонний отказ от исполнения обязательств или одностороннее изменение их условий разрешается лишь в виде исключения, прямо предусмотренного законом (например, в договоре банковского вклада, где допускается одностороннее изменение банком размера процентов, начисляемых по срочным вкладам (п. 2 ст. 838 ГК РФ). В обязательствах, связанных с профессиональном, предпринимательском обороте), возможность одностороннего отказа от их исполнения или одностороннего изменения их условий может быть предусмотрена также договором.

К условиям, характеризующим надлежащее исполнение обязательства, относятся требования, предъявляемые к субъекту и предмету исполнения, а также к сроку, месту и способу исполнения. Такие условия обычно закрепляются диспозитивными нормами закона, обязательства, в наибольшей степени отвечающий их интересам. Рассмотрим каждое из представленных условий.

Предмет исполнения должен быть либо точно определенным, либо, по крайней мере определимым (исходя из содержания и существа обязательства и указаний закона), иначе исполнение соответствующего обязательства может стать затруднительным или совсем индивидуальными или хотя бы родовыми признаками, о результатах конкретных работ или оказании конкретных услуг, об уплате определенных денежных сумм или воздержании от конкретных действий и т.д29. Требования к предмету обязательства (его наименование, количественные и качественные характеристики) определяются в соответствии с условиями этого обязательства, указаниями закона, иных правовых актов, а при их отсутствии – в соответствии с обычаями делового оборота или обычно предъявляемыми требованиями30.

Действие, которое совершается во исполнение обязательства, иногда является одним См.: Гражданское право: Учебник. В 4 т. Т.3.Обязательственное право. – 3-е изд. переаб и доп. / Отв. ред. Е.А. Суханов. – М., 2005. – С.

53.

См.: Предметами, которые передаются и принимаются, являются вещи. Они выступают в качестве предметов исполнения, когда передаются в собственность и оперативное управление (по обязательствам купли-продажи, поставки, мены, дарения и т.д.) либо когда их принимают во временное владение или возвращают из временного владения (в отношениях имущественного найма, хранения и т.д.).

Причем именно вещи остаются предметами исполнения даже тгда, когда должник оказывает услуги по поводу вещей (подряд, перевозка, хранение и т.д.) (Толстой В.С. Исполнение обязательств. – М., 1973. – С. 86).

См.: Серветник А.А. Применение договорного права. – Саратов, 2007.

обязательство), а иногда заменяет собой действие, составляющее предмет обязательства (факультативное обязательство). Об указанных обязательствах сказано выше31.

В денежных обязательствах исполнение допускается только в рублях, причем наличные деньги (рубли) объявлены законным платежным средством, обязательным к приему всеми кредиторами. Это правило распространяется и на договоры, в которых сумма исполнения определена в рублях, но эквивалентно определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах (п. 2 ст. 317 ГК РФ). Исполнение денежных обязательств в иностранной валюте на российской территории допустимо лишь в случаях, в порядке и на условиях, определенных специальным законодательством (в частности, в расчетах с иностранными контрагентами).

Срок исполнения обязательства определяется наступлением определенного момента во времени, когда должно последовать исполнение обязательства или исполнение одного из действий, составляющих содержание обязательства.

Срок исполнения обязательства может устанавливаться законом, в частности Гражданским кодексом РФ и иными нормативно-правовыми актами (например, сроки в правоотношениях по поставке товаров, выполнения работ или оказания услуг для государственных и муниципальных нужд).

Срок исполнения обязательства может быть установлен договором (для ряда договоров срок выступает в качестве существенного условия). По сроку исполнения различают два вида обязательств:

Во-первых, обязательства с определенным в договоре сроком исполнения, в которых предусмотрен:

а) конкретный срок исполнения, путем указания на точную календарную дату;

б) период времени, в течение которого обязательство подлежит исполнению. В данном случае исполнение может последовать в любой момент в пределах этого периода (п. 1 ст. ГК РФ, например, обязательство поставки товаров согласно договору подлежит исполнению ежемесячно в течение года, то поставщик (должник) вправе поставлять отдельные партии товаров в любой день соответствующего месяца).

Во вторых, обязательства с неопределенным в договоре сроком исполнения, которые не предусматривают срок их исполнения и не содержат условий, позволяющих определить этот срок: при невозможности точного установления срока исполнения обязательство См.: От факультативного обязательства необходимо отличать замену исполнения: факультативное обязательство содержит условие о праве должника заменить действие, составляющее предмет обязательства, определенным другим действием. В отличие от этого, замена исполнения имеет место тогда, когда – при отсутствии такого условия в обязательстве – кредитор взамен действия, которое обязан совершить должник, принимает другое действии в качестве суррогата исполнения; обязательство в этом случае считается исполненным и погашается в момент принятия кредитором замены исполнения. Например, завещатель возложил на наследника обязанность выдать третьему лицу из состава наследства пианино, но это последнее лицо принимает в замен пианино денежный эквивалент. От замены исполнения следует отличать предоставление с целью исполнения (платежа). Например, завещатель возложил на наследника обязанность из денежных сумм, оставшихся в составе наследства, приобрести пианино и передать его третьему лицу (отказополучателю), а отказополучатель принимает от наследника деньги с поручением купить для себя пианино. Обязательство наследника здесь считается выполненным не в момент принятия отказополучателем денег, а лишь после того, как отказополучатель приобретет пианино (Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. – М., 1950 – С. 272).

подлежит исполнению в разумный срок после его возникновения (п. 2 ст. 314 ГК РФ).

Разумный срок определяется существом обязательства (например, срок хранения верхней одежды посетителей в гардеробе организации) и обычаями делового оборота (например, срок доставки груза по договору морской перевозки).

востребования («обязательства с неопределенным сроком»), который может устанавливаться нормой закона или предусматриваться договором (например в некоторых договорах хранения или банковского вклада). В этом случае должник обязан исполнить такое обязательство в семидневный срок с момента предъявления кредитором требования о его исполнении, если только иное не вытекает из законодательства, условий или существа самого обязательства, а также обычаев делового оборота (абз. 2 п. 2 ст. 314 ГК РФ)32.

Срок исполнения обязательства в некоторых случаях может быть установлен судебным решением по данному делу.

Условие обязательства о сроке может быть нарушено досрочным исполнением и просрочкой исполнения.

Во-первых, досрочное исполнение должником своего обязательства допустимо в качестве общего правила, если иное не вытекает из законодательства, условий обязательства или его существа (например, беспроцентный (безвозмездный) заем по общему правилу может быть возвращен досрочно, а заем, предоставленный под проценты, может быть возвращен досрочно лишь с согласия заимодавца (п. 2 ст. 810 ГК РФ), имеющего интерес в начислении и получении процентов по займу).

ответственность за возникшие у кредитора убытки, в том числе и за случайно (без его вины) наступившую в этот период невозможность исполнения, например случайную гибель или порчу подлежащей передаче кредитору вещи (п. 1 ст. 405 ГК РФ). Если вследствие просрочки исполнение утратило интерес для кредитора (например, заказанное им новогоднее оформление изготовили и доставили 2 января), он вправе отказаться от принятия исполнения, взыскав понесенные при этом убытки. В таких случаях принято говорить о строго определенных или жестких сроках (ср. п. 2 ст. 457 ГК РФ). Кредитор может взыскать с неисправного должника штрафные санкции (неустойку), предусмотренные законом или договором, в соответствии со ст. 394, 395 ГК РФ.

В-третьих, просрочка кредитора (п. 1 ст. 406, п. 2 ст. 408 ГК РФ) может наступить:

а) в случае его отказа в принятии надлежащего исполнения;

См.: например, банк обязан выдать вклад до востребования по первому требованию вкладчика, а хранитель обязан возвратить принятую на хранение вещь по первому требованию поклажедателя (ст. 904 ГК РФ), т.е. немедленно, без предоставления им такого льготного срока;

для должника по договору займа с неопределенным сроком исполнения закон предусматривает 30-дневный льготный срок (абз. 2 п. 1 ст.

810 ГК РФ).

б) при несовершении им определенных действий, без которых должник не мог исполнить своего обязательства (например, кредитор не дал предусмотренных договором указаний о том, кому и куда необходимо отгружать конкретные партии товара);

в) при его отказе выдать расписку в исполнении, вернуть долговой документ или иным надлежащим образом удостоверить произведенное исполнение.

В перечисленных случаях принято говорить о неисполнении кредитором лежащих на нем кредиторских обязанностей. При просрочке кредитора должник вправе требовать возмещения причиненных ему убытков, а по денежным обязательствам освобождается от уплаты процентов за время такой просрочки (п. 2 и 3 ст. 406 ГК РФ). В некоторых случаях должник может даже отказаться от реального исполнения обязательства (например, при уклонении заказчика от принятия работы, выполненной подрядчиком, последний вправе после двух предупреждений продать результат работы, а на заказчика, кроме того, ложится риск случайной гибели изготовленной или обработанной вещи (п. 6 и 7 ст. 720 ГК РФ)).

Местом исполнения обязательства называется место, в котором должник обязан исполнить, а веритель принять действие или вещь, составляющие объект обязательства33.

Оно определяется законом или договором, а также может вытекать из обычаев делового оборота или существа обязательства. В тех случаях, когда место исполнения обязательства невозможно определить, исполнение должно быть произведено в месте, указанном законом. Таким местом согласно ст. 316 ГК РФ признается:

* для обязательств по передаче недвижимости - место нахождения недвижимости;

* для обязательств по передаче вещей (товаров), предусматривающих перевозку, - место предпринимательской деятельности - известное кредитору место изготовления или хранения имущества (ибо затраты по последующей передаче имущества перевозчику должны согласовываться сторонами);

* для денежных обязательств - место нахождения (или жительства) кредитора;

* для всех других обязательств - место нахождения (или жительства) должника.

соответствующим требованиям законодательства, соглашению сторон, содержанию или существу обязательства либо обычаям оборота. Наукой гражданского права и действующим законодательством предусматривается несколько способов исполнения обязательств.

Во-первых, исполнение обязательства в целом. Исполнение обязательства по частям предполагается ненадлежащим, если только иное не допускается перечисленными выше правилами (ст. 311 ГК РФ). Частичное исполнение денежного обязательства при отсутствии специального соглашения сторон засчитывается прежде всего в погашение издержек См.: Толстой В.С. Исполнение обязательств. – М., 1973. – С. 141.

кредитора по его получению (например, банковских расходов) и причитающихся кредитору процентов и лишь в оставшейся части - в погашение основной суммы долга (ст. 319 ГК РФ).

Должник при этом остается обязанным к выплате не только оставшейся суммы основного долга, но и санкций за просрочку в исполнении. В.С. Толстой указывает на следующие способы принятия долга: а) принятие во владение; б) проверка предмета с качественной и количественной стороны; в) признание обязанности исполненной.

Во-вторых, взаимные (двусторонние) обязательства нередко предполагают, что исполнение обязанности одной из сторон невозможно до осуществления исполнения другой стороной (например, продавец обязуется передать покупателю товар только после его предварительной (частичной или полной) оплаты). Такие ситуации называются встречным исполнением обязательств и должны быть прямо предусмотрены соглашением сторон (п. ст. 328 ГК РФ), т.е. могут возникнуть только при исполнении договорных обязательств.

Если обязанная сторона не исполняет встречное обязательство, ее контрагент вправе по своему выбору либо приостановить исполнение своего обязательства, либо вообще отказаться от его исполнения и потребовать возмещения убытков. Если же такое обязательство исполнено лишь частично, то и встречное исполнение может быть приостановлено (либо в нем может быть отказано) в части, соответствующей непредоставленному встречному исполнению.

В-третьих, обязательство может быть исполнено путем непосредственного вручения (передачи) предмета лично кредитору или управомочепному им лицу. Однако в отношениях, связанных с отчуждением имущества без обязательства его доставки кредитору, вручением также считается передача (сдача) вещи перевозчику для отправки приобретателю и сдача вещи в организацию связи для пересылки приобретателю (ст. 224 ГК РФ).

В-четвертых, если кредитор отсутствует, недееспособен, уклоняется от принятия исполнения или существует неопределенность но поводу того, кто на самом деле является кредитором, должник вправе внести причитающиеся с него деньги или ценные бумаги в депозит нотариуса, а в случаях, установленных законом, — в депозит суда (ст. 327 ГК РФ).

При соблюдении условий обязательства его исполнение таким способом будет надлежащим.

Нотариус или суд, в депозит которого внесены деньги или ценные бумаги, извещает об этом кредитора.

Тема 4. Обеспечение исполнения обязательств (6 часов).

Цель лекции: познакомить обучающихся с основными способами обеспечивающими надлежащее исполнение обязательств.

Задачи лекции: передать обучающему знания об основных и акцессорных обязательствах и их взаимосвязи. Во время лекции обучающиеся знакомятся с системой обязательственного права, должны в ней ориентироваться.

План:

1. Понятие обеспечения исполнения обязательства. Виды обеспечений. Понятие и признаки акцессорного обязательства (60 мин.).

2. Неустойка. Понятие и виды неустойки (30 мин.).

3. Залог. Понятие и основания возникновения залога. Стороны, предмет залога. Залог с передачей и без передачи имущества залогодержателю. Залог с оставлением предмета залога под замком и печатью залогодержателя, также с наложением знаков, свидетельствующих о залоге (твердый залог). Форма и содержание договора о залоге. Возникновение права залога.

Последующий залог. Права, обязанности и ответственность сторон по договору о залоге.

Обращение взыскания на заложенное имущество. Досрочное исполнение обязательства, обеспеченного залогом и обращение взыскания на заложенное имущество. Прекращение залога (180 мин.).

4. Удержание (30 мин.).

5. Поручительство. Форма договора поручительства, ответственность поручителя.

Права и обязанности сторон. Прекращение поручительства (120 мин).

6. Банковская гарантия. Понятие, стороны, характерные признаки, порядок предъявления требования по банковской гарантии. Права и обязанности сторон, пределы обязательства гаранта, прекращение банковской гарантии (120 мин).

7. Задаток. Понятие. Форма соглашения о задатке. Функции задатка. Отличие задатка от аванса (60 мин).

Надлежащее исполнение гражданско-правовых обязанностей обеспечивается мерами гражданско-правового принуждения в виде либо мер ответственности, либо мер защиты.

Вместе с тем практика экономического оборота показывала и показывает, что применения предназначенных для защиты интересов любого управомоченного лица, во многих случаях недостаточно для удовлетворения имущественных интересов кредитора, права которого были нарушены неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником неисполнимым ввиду отсутствия у должника какого-либо имущества). Вследствие этого в конструкции которых создавались специально для обеспечения исполнения обязательств.

Нормы гражданского законодательства, закрепляющие эти конструкции, по общему правилу объединяются в специальном институте обеспечения исполнения обязательств. В действующем российском гражданском законодательстве подобный институт закреплен в нормах гл. 23 ГК РФ (ст. 329-381). Способы обеспечения представляют собой специальные меры имущественного характера, стимулирующие надлежащее исполнение обязательства должником путем создания для кредитора источника удовлетворения его интереса и наделения его дополнительными правами по предотвращению и (или) устранению обязательства34.

См.: Гражданское право. Часть 1: учебник. – Отв. ред. В.П. Мозолин, А.И. Масляев. – М.:, 2005. С. 607.

В соответствии с п. 1 ст. 329 ГК РФ к способам обеспечения исполнения обязательств относятся неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток и другие способы, предусмотренные законом или договором. Способы обеспечения исполнения обязательств подразделяются на:

1. Акцессорные (дополнительные) способы, к которым относятся: задаток, поручительство, залог и удержание. Соглашение об установлении какого-либо из перечисленных способов обеспечения исполнения обязательств порождает акцессорное (дополнительное, принадлежностное) обязательство, призванное обеспечить исполнение главного, основного обязательства. Акцессорные обязательства, обеспечивающие исполнение основного обязательства, могут возникать также непосредственно из предписаний закона при наступлении определенных юридических фактов.

Следствиями акцессорного характера обязательства, обеспечивающего исполнение основного, являются следующие правила: во-первых, недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства, если иное не установлено законом (п. 3 ст. 329 ГК РФ); во-вторых, недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет недействительности самого этого обязательства (основного обязательства); в-третьих, при переходе права требования от первоначального кредитора к новому кредитору к последнему переходят права, обеспечивающие исполнение основного обязательства (переданного права требования).

2. Неакцессорные (взаимосвязанные с основными) способы, к которым относится банковская гарантия, так как предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство (ст. 370 ГК РФ). При простой (без признаков акцессорности) взаимосвязанности основного и обеспечительного обязательства возможно сохранение действительности обеспечительного обязательства при признании недействительности основного (например, обязательство гаранта перед бенефициаром сохраняется даже в случае недействительности основного обязательства (п. 2 ст. 376 ГК РФ)).

Обеспечительный характер способов обеспечения исполнения обязательств и их взаимосвязь с основным обязательством означают, что соглашения об их установлении должны иметь место до факта неисполнения (ненадлежащего исполнения) основного обязательства.

Рассмотрим подробнее каждый из поименованных способов.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (п. ст. 330 ГК РФ). Обеспечительная функция неустойки видится в том, что она является дополнительной санкцией за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, помимо общей санкции возмещения убытков (ст. 393 ГК РФ), и связывает должника угрозой возможности наступления строго определенной имущественной невыгоды, чем стимулирует его исполнить обязательство надлежащим образом. Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменном виде независимо от формы основного обязательства.

Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

В зависимости от соотношения со взыскиваемыми убытками различают: зачетные, штрафные, исключительные и альтернативные неустойки (п.1 ст. 394 ГК РФ). Любая из перечисленных неустоек может быть предусмотрена как законом, так и договором.

Общим правилом является зачетная неустойка. Если в законе или договоре нет специальной оговорки, то взысканная в виде неустойки сумма должна быть зачтена при взыскании убытков. Кредитор, таким образом, может получить с нарушителя сумму неустойки и убытки, но за минусом уже взысканного в виде неустойки, т.е., в конечном счете, сумму убытков в полном объеме. Очевидно, что при установлении этого правила законодатель следовал гражданско-правовому принципу восстановления положения, существовавшего до нарушения прав.

Штрафная (совокупная) неустойка позволяет кредитору взыскать с должника как сумму неустойки, так и убытки в полном объеме. Поскольку в этом случае кредитор может получить сумму, превышающую по размеру причиненные ему убытки, неустойка действительно приобретает «штрафной» характер. Этот вид неустойки рассматривается как исключение из общего правила о том, что ответственность в гражданском праве носит компенсационный характер: ведь взыскание неустойки приводит к тому, что кредитор получает больше, чем потерял.

Исключительная неустойка означает, что у кредитора нет права на взыскание убытков, оно исключено. При нарушении должником обязательства с него можно взыскать только неустойку. Исключительная неустойка устанавливается по соображениям, диктуемым условиями имущественного оборота, а также наличием типичных для отдельных обязательств нарушений, при которых размер убытков может быть оценен заранее и заложен в сумму исключительной неустойки.

Альтернативная неустойка предоставляет кредитору право по своему выбору взыскать либо неустойку, либо убытки. Этот вид неустойки служит примером альтернативного обязательства. Случаи применения альтернативной неустойки весьма редки, так как кредиторы рассматривают условие о ней как невыгодное.

Среди неустоек выделяются пени и штрафы. Пеня — неустойка, взимаемая за просрочку платежа. Поскольку такое нарушение носит длящийся характер, пеня начисляется за каждый день просрочки. Пеня исчисляется в процентах от суммы долга. Этим она отличается от иных процентов, связанных с тем или иным обязательством (от платы за кредит, от процентов за пользование чужими денежными средствами и т. д.). Штраф – неустойка, определенная в твердой сумме, но сейчас это название применимо и к неустойкам, исчисляемым в долях или процентах. Таким образом, термины «неустойка» и «штраф» можно рассматривать как синонимы.

Целью неустойки является не обогащение кредитора, а восстановление его нарушенного права. Поэтому суд имеет право уменьшить размер взыскиваемой неустойки, если она явно несоразмерна последствиям нарушения, допущенного должником (ст. 333 ГК РФ). Это правило относится ко всем неустойкам, независимо от их вида. К последствиям нарушения относится не только имущественный ущерб, но и вред, причиненный неимущественным правам кредитора. При этом учитывается именно явное несоответствие размера неустойки последствиям нарушения обязательства, что может следовать из чрезмерно высокого процента неустойки, незначительной суммы убытков, краткосрочности нарушения обязательства и т. п.

3адатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (ст. 380 ГК РФ).

Задаток может применяться как в бытовых, так и в предпринимательских отношениях. В соответствии со ст. 380 ГК РФ задаток может обеспечивать исполнение только договорных обязательств. Предметом задатка может быть только денежная сумма, размер которой определяется договаривающимися сторонами, но во всех случаях она должна составлять лишь часть суммы платежей, причитающихся по договору со стороны, выдавшей задаток.

С теоретической точки зрения нет никаких препятствий для того, чтобы предметом задатка признавались иные имущественные ценности35. Выдача задатка как мера обеспечения исполнения обязательства может быть предусмотрена только соглашением договаривающихся сторон. Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме. При нарушении сторонами предписаний о письменной форме соглашения о задатке наступают последствия, предусмотренные ст. 162 ГК РФ, т.е. в подтверждение заключения сделки о задатке стороны не могут ссылаться на свидетельские показания, но могут приводить письменные и другие доказательства. Задаток выполняет следующие функции:

Платежную функцию, состоящую в том, что задаток может быть выдан только той стороной по договору, на которой лежит обязанность осуществить денежные платежи за См.: Гражданское право: Учебник. В 4 т. Т.3.Обязательственное право. – 3-е изд. переаб и доп. / Отв. ред. Е.А. Суханов. – М., 2005.

С. 78.

предоставление, осуществляемое контрагентом по договору. При исполнении сторонами договорных обязательств сумма задатка либо засчитывается в счет платежей, либо удерживается стороной, выдавшей задаток, из суммы причитающихся с нее платежей.

Выдача и получение задатка есть частичное исполнение и, соответственно, получение части исполнения договорного обязательства. В этом суть платежной функции задатка36.

В соответствии с законом задаток выдается в доказательство заключения договора, т.е. выполняет доказательственную функцию. Из этого следует, что если между сторонами имеет место спор о том, был или не был заключен договор, то при наличии доказанного в надлежащем порядке факта выдачи и, соответственно, получения задатка можно говорить и о наличии факта заключения договора, обеспечиваемого им. При этом, необходимо, чтобы сторонами были соблюдены условия закона, при которых договор считается заключенным (ст. 432, 433 ГК РФ)37. Таким образом, выдача и получение задатка являются безусловным доказательством наличия состоявшегося договора38. Учитывая акцессорный характер соглашения о задатке, можно сформулировать два возможных последствия невыдачи и неполучения задатка при наличии соглашения о нем:

1.) если стороны в качестве меры обеспечения исполнения обязательства, вытекающего из договора, предусмотрели в договоре выдачу задатка, но не связали момент заключения этого договора с моментом предоставления задатка, то невыдача задатка не может рассматриваться в качестве основания для признания договора незаключенным;

2.) если же стороны согласовали в качестве существенного условия договора обязательное предоставление задатка и связали момент заключения договора с моментом выдачи задатка, то в случае, если обусловленный задаток не предоставлен, этот договор будет считаться незаключенным.

Обеспечительная (штрафная) функция задатка заключается в том, что, выдача и получение задатка побуждают стороны к исполнению договорного обязательства потому, что закон устанавливает правило, согласно которому, если за неисполнение договора ответственна сторона, выдавшая задаток, он остается у другой стороны, а если за См.: Платежная функция присуща также авансу - денежной сумме или имущественной ценности, выдаваемой стороной в договоре своему контрагенту в счет обусловленного платежа как в момент заключения договора, так и после этого. Но с выдачей и получением аванса закон связывает иные последствия, нежели с выдачей и получением задатка. Это наиболее ярко видно при анализе доказательственной и обеспечительной функций задатка.

См.: Аванс также выполняет доказательственную функцию. Однако следует иметь в виду, что факт выдачи аванса не является безусловным доказательством факта заключения договора. Он оценивается в качестве одного из многих возможных доказательств заключения договора.

См.: Задатком не может обеспечиваться исполнение обязательств, вытекающих из договоров, считающихся заключенными с момента их государственной регистрации (п. 3 ст. 433 ГК РФ). В любом случае передача одной из сторон в счет платежей по такому договору денежной суммы не может рассматриваться в качестве задатка, а является авансом, так как в подобных случаях единственным доказательством заключения договора может быть только факт государственной регистрации договора, а передача такой суммы не имеет силы факта, удостоверяющего заключение договора. Вместе с тем задатком может быть обеспечено исполнение обязательств, возникающих из договоров, которые сами по себе не требуют государственной регистрации, но в результате совершения которых государственной регистрации подлежит переход права (например, подлежит государственной регистрации переход права собственности на недвижимость (п. 1 ст. 551 ГК РФ), а сам договор продажи недвижимости считается заключенным после согласования в едином документе всех существенных условий (ст. 550 ГК РФ). Исполнение обязательств из такого договора и ему подобных может обеспечиваться задатком.

неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка (п. 2 ст. 381 ГК РФ). Именно потеря задатка одним или возвращение его другим в двойном размере составляют суть обеспечительной функции задатка. В этом качестве сам задаток и его обеспечительная функция приобретают штрафной характер39. Обеспечительная функция задатка проявляется только при неисполнении сторонами договорного обязательства. Обеспечительная функция задатка не касается случаев ненадлежащего исполнения договорного обязательства.

В соответствии с п. 1 ст. 381 ГК задаток должен быть возвращен только в случае прекращения обеспечиваемого обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (ст. 416 ГК РФ). Потеря задатка лицом, давшим его, или выплата двойной суммы задатка лицом, получившим его, не прекращают обязательства, обеспеченного задатком, и, соответственно, не освобождают указанных лиц от необходимости исполнения этого обязательства. Потеря задатка лицом, давшим его, или обеспечиваемое обязательство только в том случае, когда стороны в договоре, исполнение обязательства из которого обеспечивалось предоставлением задатка, или в специальном соглашении согласуют условие о том, что потеря задатка лицом, давшим его, или выплата двойной суммы задатка лицом, получившим его, является отступным (ст. 409 ГК РФ). Если потеря задатка лицом, давшим его, или выплата двойной суммы задатка лицом, получившим его, прекращают обязательство, которое обеспечивалось задатком, то сторона, принявшая в качестве отступного сумму задатка, лишается права взыскать убытки от стороны, отступившей от договора, конечно, если стороны не договорились об ином.

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК РФ).

Договор поручительства порождает личное обязательство лица, за счет имущества которого, наряду с имуществом должника, могут быть удовлетворены требования поручительства является консенсуальным, односторонним и безвозмездным.

См.: Аванс не выполняет обеспечительной функции. Поэтому сторона, выдавшая аванс, вправе требовать его возвращения в случае прекращения по соглашению сторон обязательства до начала его исполнения, а также во всех случаях неисполнения договора, за исключением тех, когда по закону или условиям договора другая сторона сохраняет право на вознаграждение, несмотря на неисполнение договора (например, не может быть истребован аванс от исполнителя, если в ходе научно-исследовательских работ обнаруживается невозможность достижения результатов вследствие обстоятельств, не зависящих от исполнителя (ст. 775 ГК РФ)).

Существенные различия в правовых последствиях использования аванса и задатка, обладающих чертами сходства между собой, побудили законодателя закрепить в действующем гражданском законодательстве правило, при котором в случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения письменной формы соглашения о задатке, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное (п. ст. 380 ГК РФ).

Поручительство является обязательством, основанным на договоре. Вследствие этого его возникновение и действительность требуют наличия всех условий, необходимых для возникновения и действительности договорного обязательства вообще. По этой же причине обязательство поручителя является безотзывным, так как односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются (ст.

313 ГК РФ). Являясь договорным, само обязательство поручительства может быть обеспечено залогом, банковской гарантией и иными способами обеспечения исполнения обязательства.

В отношении поручительства участвуют три лица: должник по основному обязательству, его кредитор и третье лицо - поручитель, который принимает на себя обязательство нести имущественную ответственность перед кредитором в случае, если основной должник не выполнит или ненадлежащим образом выполнит свое обязательство. В качестве поручителя могут выступать как физические, так и юридические лица.

Договор поручительства представляет собой сделку, сторонами которой выступают кредитор (веритель) по обеспечиваемому обязательству и поручитель40. Отношения должника и поручителя могут быть оформлены договором о предоставлении услуг по поручительству. На практике встречаются договоры поручительства, заключенные сразу тремя сторонами: поручителем, кредитором и должником (п. 2, 3 ст. 421 ГК РФ), они носят смешанный характер и объединяют в себе элементы договора поручительства и договора об оказании услуг по поручительству.

Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства (ст. 362 ГК РФ).

Сущность обязательства из договора поручительства состоит в следующем:

во-первых, поручитель обязывается отвечать перед кредитором за исполнение должником обязательства полностью или в части;

во-вторых, требование к поручителю может быть предъявлено кредитором только после наступления факта неисполнения основного обязательства;

обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед См.: В договоре поручительства на стороне поручителя может быть одно или несколько лиц. В последнем случае возникает пассивная множественность лиц - сопоручителей (совместных поручителей). Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства (ч. 3 ст. 363 ГК РФ). От сопоручителей - лиц, одновременно и совместно давших поручительство и отвечающих перед кредитором как солидарные должники, необходимо отличать лиц, независимо друг от друга поручившихся за одного и того же должника по разным договорам поручительства. Такие поручители не становятся солидарно ответственными перед кредитором, даже если каждый из них несет с должником солидарную ответственность перед кредитором по обеспеченному поручительством основному обязательству. Близкой к сопоручительству является конструкция перепоручительства поручительства за поручителя. Суть перепоручительства состоит в том, что третье лицо поручается перед кредитором должника за исполнение обязательства поручителем, заключившим договор поручительства с кредитором. Поручитель за поручителя отвечает перед кредитором в субсидиарном порядке, т.е. считается обязанным к исполнению только тогда, когда первый (основной) поручитель не удовлетворит требования кредитора (п. 1 ст. 399 ГК РФ).

кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (п. 1 ст. 363 ГК РФ);

в-четвертых, поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства (п. 2 ст.

363 ГК РФ);

в-пятых, поручитель, не исполнивший своего обязательства перед кредитором, несет перед кредитором самостоятельную ответственность только в случае установления такой ответственности в договоре поручительства;

в-шестых, поручитель в силу ст. 364 ГК РФ вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства, он не теряет право на эти возражения даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг. Возражения поручителя можно разделить на две группы: первую группу составляют возражения, суть которых состоит в оспаривании действительности сделки, лежащей в основе обеспечиваемого (основного) обязательства; вторую группу составляют возражения поручителя, направленные на освобождение его от ответственности или на уменьшение объема его обязательства;

в-седьмых, должник, исполнивший обязательство, обеспеченное поручительством, обязан немедленно известить об этом поручителя, в противном случае поручитель, в свою очередь исполнивший обязательство, вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное либо предъявить регрессное требование к должнику, а последний в свою очередь вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное (ст. 366 ГК РФ).

С фактом исполнения поручителем за должника обеспечиваемого обязательства действующий закон связывает возникновение отношения между поручителем и должником, которые сводятся к следующему: к поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежащие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора.

Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника (ст. 365, 384 ГК РФ).

Прекращение поручительства может иметь место как по общим, так и по специальным основаниям. Специальные основания прекращения поручительства описаны в ст. 367 ГК РФ:

а) поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства, а также в случае изменения обеспечиваемого обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего;

б) поручительство прекращается с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника;

в) поручительство прекращается, если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем (ст. 406 ГК РФ).

г) поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. В тех случаях, когда договор поручительства не содержит условий относительно срока действия поручительства, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иск к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или когда он определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иск к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства (п. 4 ст. 367 ГК РФ). Сроки, в течение которых кредитор имеет право предъявить иск к поручителю, указанные в п. 4 ст.

367 ГК РФ, являются пресекательными.

В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст. 368 ГК РФ).

Субъектами отношений по банковской гарантии являются гарант, принципал и бенефициар. Гарант - это лицо, выдавшее письменный документ, содержащий обязательство выплатить денежную сумму в случае представления бенефициаром письменного требования об оплате, составленного в соответствии с условиями банковской гарантии. По действующему законодательству в качестве гарантов могут выступать банки, иные кредитные учреждения и страховые организации, т.е. организации, обладающие специальной правосубъектностью. Принципал - лицо, являющееся должником по обязательству, исполнение которого обеспечивается банковской гарантией, выданной гарантом по его просьбе. Бенефициар - лицо, в пользу которого, как кредитора принципала, выдается банковская гарантия. В качестве принципалов и бенефициаров могут выступать как юридические, так и физические лица.

Главный юридический признак банковской гарантии как обеспечительной сделки состоит в независимости банковской гарантии от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана. В соответствии со ст. 370 ГК РФ предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство. Отсутствие у банковской гарантии признаков акцессорности по отношению к основному обеспечиваемому обязательству.

Правоотношение, возникающее в связи с выдачей банковской гарантии условно можно разделить на два этапа:

1. Заключение соглашения между принципалом и гарантом о выдаче банковской гарантии. Содержание соглашения принципала и гаранта о выдаче банковской гарантии определяется по их взаимному согласию, при этом существенными выступают условия:

а) об обязательствах по выдаче гарантии в интересах принципала;

б) о порядке удовлетворения письменного требования бенефициара;

в)о вознаграждении, причитающемся гаранту;

г) об условиях и объеме регрессной ответственности принципала.

За выдачу банковской гарантии принципал выплачивает гаранту вознаграждение (п. ст. 369 ГК РФ), размер и порядок уплаты которого определяется по соглашению сторон, а при отсутствии такового – по правилам, предусмотренным п.3 ст. 424 ГК РФ. В случае если соглашение о выдаче банковской гарантии не содержит условия о выплате вознаграждения гаранту принципалом, а также условий, определяющих размер и порядок выплаты такого вознаграждения, это не может расцениваться в качестве основания для признания недействительной самой банковской гарантии. В соответствии с п. 1 ст. 379 ГК РФ право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется соглашением гаранта с принципалом, во исполнение которого выдана гарантия. Поэтому в соглашении о выдаче банковской гарантии гарант и принципал должны, во избежание в будущем неопределенности регрессных обязательств принципала перед гарантом, согласовать условия о праве гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, и об объеме этого права. Если такое условие не будет согласовано, то в соответствии с общим правилом диспозитивной нормы п. 2 ст. 379 ГК РФ гарант не сможет претендовать на возмещение указанных сумм.

Другие условия соглашения между принципалом и гарантом могут быть весьма различными и касаться: определения обязательства, с целью обеспечения исполнения которого выдается гарантия; установления суммы, подлежащей выплате; отзывности или безотзывности выдаваемой гарантии; срока, на который выдается гарантия; документов, при представлении которых гарантом должна производиться выплата; возможности и объема регрессных требований; ответственности сторон за нарушение условий соглашения и т.д.

Форма соглашения между гарантом и принципалом подчиняется общим нормам о форме сделок, т.е. в соответствии со ст. 161 ГК РФ соглашение должно быть совершено в простой письменной форме. Нарушение простой письменной формы не влечет недействительности соглашения между гарантом и принципалом и поэтому не влияет на действительность банковской гарантии, выданной на основании такого соглашения.

2. Непосредственно выдача банковской гарантии и связанные с этим фактом юридические последствия. Выдача банковской гарантии - это односторонняя сделка, под которой следует понимать передачу гарантом тем или иным способом (почтой, непосредственно на руки и т.д.) надлежащим образом оформленной гарантии принципалу или бенефициару. Юридическая связанность гаранта возникает по общему правилу с момента выдачи банковской гарантии, ибо она вступает в силу со дня ее выдачи, если в ней не предусмотрено иное (ст. 373 ГК РФ). В качестве иного может быть указано, что банковская гарантия вступает в силу либо с определенной даты, либо с момента выдачи бенефициаром кредита принципалу, либо с момента получения письменного согласия бенефициара на принятие гарантии и т.д. Для возникновения гарантийного обязательства не требуется извещения гаранта о принятии бенефициаром гарантии, если иное прямо не предусмотрено в тексте самой гарантии.

Из определения банковской гарантии, данного в ст. 368 ГК РФ, следует, что обязательства гаранта должны быть оформлены письменно.

Содержание гарантии составляют следующие условия: а) наименование гаранта; б) наименование принципала; в) наименование бенефициара; г) ссылка на основной договор, в котором предусмотрена необходимость выдачи гарантии; д) максимальная денежная сумма, подлежащая выплате; е) срок, на который выдана гарантия, или иной юридический факт, при наступлении которого прекращается гарантийное обязательство; ж) правила осуществления платежа; з) положение, направленное на сокращение суммы гарантийных выплат.

Объем обязательства гаранта по банковской гарантии определен ст. 377 ГК РФ, согласно которой предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия. Порядок и способы исчисления суммы гарантийного обязательства могут быть различными и включать условия о начислении процентов на основную сумму. В отличие от этого ответственность гаранта перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по гарантии (например, задержка выплаты всей или части суммы по гарантии, необоснованный отказ в выплате и т.п.) не ограничивается суммой, на которую выдана гарантия, если в гарантии не предусмотрено иное (п. 2 ст. 377 ГК РФ), т.е. наступает на общих основаниях. Поскольку обязательства гаранта носят денежный характер, при просрочке в выплате суммы гарантийного обязательства на него может быть возложена ответственность, предусмотренная ст. 395 ГК РФ.

Процесс реализации обязательства вытекающего из банковской гарантии включает в себя несколько последовательных стадий:

начинается с момента предъявления бенефициаром гаранту требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии. Требование должно быть представлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия (п. 1 ст. 374 ГК).

Во-вторых, при получении требования гарант обязан немедленно уведомить принципала о получении требования бенефициара и передать принципалу копию требования со всеми относящимися к ней документами. Данная обязанность играет весьма важную роль в отношениях гаранта и принципала. Ведь ее исполнение учитывается при предъявлении гарантом регрессных требований к принципалу. Только исполнение гарантом своих обязательств в соответствии с условиями его соглашения с принципалом о выдаче гарантии является бесспорным основанием для удовлетворения регрессных требований гаранта к принципалу.

В-третьих, гарант должен рассмотреть требование бенефициара с приложенными к нему документами в разумный срок, под которым подразумевается период времени, в течение которого гарант обязан осуществить проверку документов и дать ответ об их принятии или отказе. Разумность срока может определяться правовым обычаем либо устанавливаться гарантией. При рассмотрении документов, представленных бенефициаром, гарант не обязан осуществлять проверку соответствия документов фактическим обстоятельствам, но обязан проверить их на предмет соответствия условиям гарантии.

Гарант может отказать бенефициару в удовлетворении его требования в том случае если:

а) требование бенефициара либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока (п.1 ст. 376 ГК РФ);

принципалом основного обязательства не является тем нарушением, которое в соответствии с условиями гарантии дает право потребовать платежа от гаранта.

В-четвертых, гарант обязан немедленно уведомить бенефициара об отказе удовлетворить его требование (п. 1 ст. 376 ГК РФ), при этом бенефициар вправе потребовать подобного объяснения, так как речь идет об отказе удовлетворить принадлежащее ему право.

В-пятых, после исправления ошибок и недостатков в документах, на основании которых гарант отказал в удовлетворении требования, бенефициар имеет право повторно предъявить гаранту требование об оплате41 при условии, что требование заявлено до окончания срока гарантии (п.2 ст. 374 ГК РФ). Окончание срока, на который выдана банковская гарантия, является основанием прекращения гарантийного обязательства в целом, в связи, с чем он не может быть восстановлен.

В-шестых, если гаранту до удовлетворения требований бенефициара стало известно, что основное обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или в соответствующей части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно, то он должен немедленно сообщить об этом бенефициару и принципалу.

Полученное гарантом после такого уведомления повторное требование бенефициара подлежит удовлетворению гарантом42.

В-седьмых, исполнение гарантом своих обязательств по выплате денежных средств бенефициару, являющемуся кредитором в обязательстве с принципалом, погашает в соответствующей части право требования бенефициара к принципалу.

происходит:

1.) по специальным основаниям, предусмотренным ст. 378 ГК РФ: а) уплата принципалом суммы, на которую выдана гарантия; б) окончание определенного в гарантии срока, на который она выдана; в) отказ бенефициара от своих прав по гарантии и возвращение ее гаранту; г) отказ бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств. Обязательства гаранта считаются прекращенными независимо от того, возвращена ли ему гарантия, за исключением случая, когда имеет место отказ бенефициара от своих прав по гарантии и возвращение ее гаранту.

Гарант, которому стало известно о прекращении гарантии, обязан без промедления уведомить об этом принципала.

См.: В случае необоснованного отказа гаранта в удовлетворении требования бенефициар имеет право в общем порядке обратиться к гаранту с иском с требованием об исполнении обязательств, вытекающих из банковской гарантии. При этом следует иметь в виду, что представление гаранту бенефициаром в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии является обязательным условием для последующей исковой защиты прав бенефициара.

Бенефициар, не представивший гаранту в пределах срока действия гарантии письменное требование об уплате денежных сумм, не может потребовать их выплаты путем предъявления иска ввиду отсутствия материально-правовых оснований для его удовлетворения.

См.: В результате исполнения предписаний п. 2 ст. 376 ГК РФ могут иметь место две типичные ситуации. Ситуация первая. Бенефициар получает платеж в удовлетворение требований по банковской гарантии, в то время как основное обязательство, для обеспечения исполнения которого выдавалась гарантия, прекратилось или недействительно. Ситуация вторая. Бенефициар получает платеж в удовлетворение требований по банковской гарантии несмотря на то, что основное обязательство, исполнение которого обеспечивалось выдачей банковской гарантии, полностью или частично исполнено принципалом как должником либо третьими лицами в его пользу.

В обоих случаях гарант может взыскать уплаченную им бенефициару денежную сумму в порядке регресса с принципала, если этому нет препятствий, указанных в ст. 379 ГК. Принципал, удовлетворивший регрессные требования, может предъявить бенефициару иск из неосновательного обогащения. Данный иск будет основываться на том, что выплаты, произведенные гарантом, одновременно являются исполнением обязательства принципала перед бенефициаром и прекращают его. Вследствие этого правовое основание получения бенефициаром исполнения от принципала можно считать отпавшим, а полученные в исполнение обязательства денежные суммы неосновательным обогащением.

2.) по иным основаниям, предусмотренным в гл. 26 ГК РФ: отступное (ст. 409 ГК РФ); зачет встречного однородного требования (ст. 410 ГК РФ); совпадение должника и кредитора в одном лице (ст. 413 ГК РФ); новация обязательства (ст. 414 ГК РФ) и др.

Банковские гарантии можно классифицировать по следующим основаниям:

1. В зависимости от того, имеет гарант право отозвать выданную гарантию или нет, банковские гарантии можно разделить на отзывные и безотзывные43.

2. В зависимости от того, имеет или не имеет бенефициар право передавать другому лицу требования к гаранту, предусмотренные в банковской гарантии, банковские гарантии подразделяются на передаваемые и непередаваемые44.

К сожалению, объем материала учебного пособия не позволяет провести глубоко анализа залоговых правоотношений, в связи с чем, кратко остановимся на ключевых моментах указанного правового института.

Правовая регламентация залоговых отношений помимо норм ГК РФ происходит посредством ряда правовых актов, в частности: Закон РФ от 29 мая 1992г. №2872-I «О залоге»45; Федеральный закон РФ от 16 июля 1998г. №102 «Об ипотеке (залоге недвижимости)»46; Федеральный закон РФ от 11 ноября 2003г. №152 «Об ипотечных ценных бумагах»47; Федеральный закон РФ от 19 июля 2007г. №196 «О ломбардах»48;

Федеральный закон РФ от 2 октября 2007г. №229 «Об исполнительном производстве»49 и т.д.

Под залогом понимается правоотношение, в котором кредитор (залогодержатель) при неисполнении или ненадлежащем исполнении обеспеченного залогом обязательства преимущественно перед другими кредиторами, за изъятиями, установленными законом (п. См.: По общему правилу надлежащим образом выданная банковская гарантия не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное (ст. 371 ГК РФ). Право на отзыв гарантии может быть безусловным или зависит от наступления определенных условий (например, признания принципала неплатежеспособным, изменения содержания обеспечиваемого обязательства). Право на отзыв гарантии должно соответствовать условиям соглашения принципала и гаранта о выдаче банковской гарантии. Если гарант, обладающий правом отзыва, реализует его, то с момента получения бенефициаром письменного сообщения гаранта об отзыве гарантии обязательства гаранта, вытекающие из нее, прекращаются. Но если гарант не использовал право на отзыв гарантии, а бенефициар предъявил к нему требование об исполнении обязательства, вытекающего из банковской гарантии, то гарант не имеет права ее отозвать, так как его право на отзыв пресекается фактом предъявления требования бенефициаром. Отзыв гарантом гарантии, выданной на условиях безотзывности, юридически ничтожен и не прекращает обязательства гаранта по ней.

См.: По общему правилу право требования к гаранту, принадлежащее бенефициару по банковской гарантии, не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное (ст. 372 ГК РФ). Передача права требования по банковской гарантии подчиняется нормам гл. 24 ГК РФ об уступке права требования (цессии). Условия и порядок передачи бенефициаром права требования должны быть оговорены в самой банковской гарантии. Включение в банковскую гарантию условия о возможности передачи бенефициаром требования права третьему лицу должно быть оговорено в соглашении гаранта с принципалом. Если гарантия вопреки соглашению гаранта с принципалом выдается бенефициару с правом передачи требования из нее третьему лицу, то гарант теряет право регрессного требования к принципалу, а сама банковская гарантия приобретает абстрактный характер.

ст. 334 ГК РФ, ст. 1 Закона о залоге). Специфика залогового правоотношения состоит в следующем:

во-первых, оно является акцессорным, т.е. может существовать, только пока существует обеспечиваемое (основное) обязательство;

во-вторых, прекращение основного обязательства влечет и прекращение залога (пп. п. 1 ст. 352 ГК РФ);

в-третьих, прекращение залога не влечет прекращения основного обязательства (п. ст. 329 ГК РФ);

в-четвертых, уступка залогодержателем своих прав по договору о залоге другому лицу действительна, если тому же лицу уступлены права требования к должнику по основному обязательству, обеспеченному залогом;

в-пятых, с переводом на другое лицо долга по обязательству, обеспеченному залогом, залог прекращается, если залогодатель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника.

в-шестых, требование, обеспечиваемое залогом, должно носить денежный характер50.

залогодержателю или нет, закрепляет конструкции двух видов залога:

* залога с передачей имущества залогодержателю (заклад51) (ст. 49-53 Закона о залоге);

* залога без передачи имущества залогодержателю (залог в собственном смысле слова) (ст.

35-39 Закона о залоге).

диспозитивной нормой п. 4 ст. 338 ГК РФ, в соответствии с которой при залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, она передается залогодержателю либо в депозит нотариуса, если договором не предусмотрено иное. Поэтому по общему правилу передача предмета залога залогодержателю может быть предусмотрена договором (ч. 1 п. 1 ст. 338 ГК РФ).

Помимо видов (форм) залога необходимо различать подвиды залога:

по предмету залога различают: залог недвижимости (ипотеку); залог ценных бумаг и имущественных прав и т.д;

по особенностям юридической конструкции различают: залог товаров в обороте (ст.

357 ГК РФ, ст. 46-48 Закона о залоге); залог вещей в ломбарде (ст. 358 ГК РФ, Закон «О См.: В ст. 337 ГК РФ закреплено, что, если иное не предусмотрено договором, залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию.

См.: При закладе имущество передается залогодержателю. При этом важно, что заимодавец, приобретая в свои руки заложенную вещь, не владеет ею и не пользуется, но только удерживает ее у себя, становится ее оберегателем, следовательно, должен сохранить ее в целости под свою ответственность». Залогодатель имеет право требовать возвращения вещи по исполнении обеспеченного залогом обязательства, в том числе и в случае досрочного исполнения обязательства.

ломбардах»).

Субъектами залогового правоотношения являются залогодатель и залогодержатель, в Залогодержатель - это лицо, принявшее имущество в залог. Личность кредитора и залогодержателя совпадает во всех случаях, т.е. залогодержателем может быть только сам кредитор. Залогодатель - это лицо, предоставившее имущество в залог (ст. 19 Закона о залоге). Рассмотрим варианты:

а) в связи с тем, что передача имущества в залог представляет собой акт распоряжения имуществом залогодателем, как правило, выступает собственник имущества (п. 2 ст. 335 ГК РФ);

б) законодатель допускает, что в качестве залогодателя может быть лицо, которому имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения, такой субъект может заложить движимое имущество без согласия собственника, а недвижимое имущество - только с его согласия (п. 2 ст. 295, ст. 335 ГК РФ);

закладываемое право. Залог права на чужую вещь не допускается без согласия ее собственника или лица, имеющего на нее право хозяйственного ведения, если законом или договором запрещено отчуждение этого права без согласия указанных лиц (п. 3 ст. 335 ГК РФ).

Залогодателем в соответствии с законом может быть как сам должник52, так и третье лицо53 (п. 1 ст. 335 ГК РФ).

Залоговым правоотношениям известно такое понятие как последующий залог (перезалог). Возможность перезалога имущества подчиняется ряду правил (ст. 21-22 Закона о залоге):

См.: В тех случаях, когда залогодателем является сам должник по основному (обеспечиваемому) обязательству и когда суммы, вырученной при реализации заложенного имущества, недостаточно для покрытия требования залогодержателя, при отсутствии иного указания в законе или договоре залогодержатель имеет право получить недостающую сумму из прочего имущества должника, не пользуясь преимуществом, основанным на залоге (п. 3 ст. 350 ГК РФ). Данное право кредитора-залогодержателя объясняется тем, что залогодатель остается должником по основному обязательству (за залогодателем сохраняется личное обязательство).

См.: В случаях, когда предметом залога является имущество третьего лица, это лицо должно совершать сделку залога не от имени должника, а от собственного имени. Отношения между третьим лицом - залогодателем и должником по основному обязательству не являются залоговыми; права и обязанности, возникающие между ними, не входят в содержание залогового правоотношения. Между должником по основному обязательству и третьим лицом, заложившим свое имущество в обеспечение этого обязательства, может быть заключен договор, определяющий права третьего лица на получение возмещения в случае обращения взыскания на заложенное имущество.

При отсутствии подобного договора третье лицо - залогодатель в случае обращения взыскания на заложенное имущество вправе требовать от должника возмещения убытков по правилам о неосновательном обогащении.

Но следует также иметь в виду, что третье лицо - залогодатель, во избежание наложения взыскания на заложенное имущество, может исполнить за должника обеспечиваемое обязательство. В этом случае к третьему лицу-залогодателю перейдут в силу указания закона (ст. 387 ГК) права кредитора по обеспечиваемому обязательству.

В тех случаях, когда залогодателем является третье лицо, т.е. лицо, лично не обязанное кредитору-залогодержателю по основному обязательству, и когда залогодержатель не может полностью удовлетворить свои требования, обеспеченные залогом, за счет стоимости предмета залога, он не может требовать обращения взыскания на иное имущество залогодателя. Требование кредиторазалогодержателя к залогодателю, не являющемуся должником по основному обязательству, ограничивается суммой, вырученной от реализации предмета залога, так как залогодатель не имеет личных обязательств перед залогодержателем. В подобных случаях принято говорить об ответственности заложенного имущества.

Во-первых, на одно и то же имущество права залогодержателя могут принадлежать нескольким лицам.

Во-вторых, согласно п. 1 ст. 342 ГК РФ, если имущество, находящееся в залоге, становится предметом еще одного залога в обеспечение других требований (последующий залог), требования последующего залогодержателя удовлетворяются из стоимости этого имущества после требований предшествующих залогодержателей. В приведенной норме получил отражение один из основополагающих принципов залогового права - принцип старшинства, в соответствии с которым право предшествующего залогодержателя на заложенное имущество считается старшим, имеющим преимущество по отношению к правам последующих залогодержателей на эту вещь.

В-третьих, в случае обращения взыскания на заложенное имущество по требованиям, обеспеченным последующим залогом, одновременно может быть потребовано досрочное исполнение обеспеченного залогом обязательства и обращено взыскание на это имущество также по требованиям, которые обеспечены предшествующим залогом и срок предъявления которых к взысканию не наступил. Если залогодержатель по предшествующему договору о залоге не воспользовался этим правом, имущество, на которое обращено взыскание по требованиям, обеспеченным последующим залогом, переходит к его приобретателю в качестве обремененного предшествующим залогом.

В-четвертых, поскольку наличие или отсутствие залогодержателей предшествующей очереди имеет для залогодержателя принципиальное значение, закон требует от залогодателя (п. 3 ст. 342 ГК РФ) сообщать каждому последующему залогодержателю предусмотренные п.

1 ст. 339 ГК РФ сведения обо всех существующих залогах данного имущества. За убытки, причиненные залогодержателям невыполнением этой обязанности, отвечает залогодатель.

Согласно п. 2 ст. 342 ГК РФ последующий залог допускается, если он не запрещен предшествующими договорами о залоге.

В-пятых, закон предусматривает неблагоприятные последствия в случае нарушения залогодателем правил о последующем залоге. В соответствии с п. 2 ст. 351 ГК РФ залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства: а) если предмет залога выбыл из владения залогодателя, у которого он был оставлен, не в соответствии с условиями договора о залоге; б) нарушения залогодателем правил о замене предмета залога (ст.345 ГК РФ); в) утраты предмета залога по обстоятельствам, за которые залогодержатель не отвечает, если залогодатель не воспользовался правом, предусмотренным п.2 ст. 345 ГК РФ; г) обращения взыскания на заложенное имущество по требованиям, обеспеченным последующим залогом. В том случае если требование залогодержателя не будет удовлетворено, он может обратить взыскание на предмет залога.

залогодержателей. Совместные залогодержатели - это лица, имеющие долю в праве залога на известное имущество. Совместные залогодержатели представляют одну сторону в залоговом правоотношении (множественность лиц на стороне залогодержателя). Никто из них не имеет права старшинства. Исходя из существа залогового права, все требования по отношению к заложенному имуществу они могут реализовать только совместными, согласованными и одновременными действиями. Требования совместных залогодержателей подлежат удовлетворению пропорционально их доле в праве залога.

Предметом залога является имущество, специальным образом выделенное в составе имущества залогодателя или переданное залогодержателю, из стоимости которого залогодержатель имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обеспечиваемого залогом обязательства удовлетворить свои требования преимущественно перед другими кредиторами (ст. 6-7 Закона о залоге)54:

а) вещи как движимые (в том числе ценные бумаги), так и недвижимые55.

б) имущественные права (права требования) (ст. 54-58 Закона о залоге).

в) действующим законодательством (п. 6 ст. 340 ГК РФ) допускается, что договором о залоге, а в отношении залога, возникающего на основании закона, - законом может быть предусмотрен залог вещей и имущественных прав, которые залогодатель приобретет в будущем56.

Гражданский кодекс РФ предусматривает два основания возникновения, как права залога, так и залогового правоотношения (ст. 3 Закона о залоге):

а) залог возникает на основании закона (нормы права57) при наступлении указанных в нем обстоятельств, т.е. если предусмотрено:

См.: Толкование действующего законодательства позволяет определить перечень имуществ, которые не могут являться предметом залога:

а) деньги (имеются в виду рубли РФ: наличные - как законное платежное средство на территории России и безналичные - как законное средство расчета; иностранная валюта может быть предметом залога);

б) требования, неразрывно связанные с личностью кредитора (например, об алиментах; о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью; иные права, уступка которых другому лицу запрещена законом (п. 1 ст. 336 с учетом ст. 383 ГК РФ));

в) имущество, изъятое из оборота (объекты гражданских прав, ограниченные в обороте, могут быть предметом залога);

г) в некоторых случаях, имущество граждан, на которое не допускается обращение взыскания (ГПК РФ54);

д) часть неделимой вещи (ст. 133 ГК РФ), как часть имущества, раздел которого в натуре невозможен без изменения его назначения.

См.: Недвижимые вещи как предмет залога обладают существенными особенностями, получающими свое отражение в законодательстве, в частности в Законе об ипотеке. Общие правила о залоге, содержащиеся в ГК, применяются к ипотеке в случаях, когда самим ГК или Законом об ипотеке не установлены иные правила (п. 2 ст. 334 ГК РФ).

См.: При буквальном толковании приведенной нормы нетрудно заметить, что она противоречит нормам п. 2, 3 ст. 335 ГК, согласно которым залогодателем вещи может быть ее собственник, либо лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения, либо лицо, которому принадлежит закладываемое право. Поэтому норма п. 6 ст. 340 ГК должна рассматриваться как предписание, позволяющее брать в залог права требования по обязательствам, в силу которых в дальнейшем будут приобретены вещи и имущественные права.

См.: В действующем законодательстве имеет место ряд предписаний о возникновении залоговых правоотношений в силу наступления указанных в законе обстоятельств. Так, в п. 5 ст. 488 ГК РФ закреплено, что, если иное не предусмотрено договором купли-продажи, товар, проданный в кредит, с момента его передачи покупателю и до его оплаты признается находящимся в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате товара. В силу п. 1 ст. 587 ГК РФ при передаче под выплату ренты земельного участка или другого недвижимого имущества получатель ренты в обеспечение обязательства плательщика ренты приобретает право залога на это имущество. Согласно п. 1 ст. 77 Закона об ипотеке, если иное не предусмотрено федеральным законом или договором, находящимися в залоге с момента государственной регистрации соответствующего договора купли-продажи, считаются жилой дом или квартира, приобретенные в собственность за счет кредита банка или иной кредитной организации. Залогодержателем по данному залогу являются банк или иная кредитная организация, предоставившие кредит на покупку жилого дома или квартиры.

* какое имущество признается находящимся в залоге;

* для обеспечения исполнения, какого обязательства необходим залог имущества;

правоотношения (п. 3 ст. 334 ГК РФ). Правила ГК РФ о залоге, возникающем в силу договора, соответственно применяются к залогу, возникающему на основании закона, если законом не установлено иное.

б) договор - важнейшее основание возникновения права залога. В п. 1 ст. 399 ГК РФ говорится, что в договоре о залоге должны быть указаны:

* предмет залога и его оценка58;

* существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом59;

* определение у какой из сторон находится заложенное имущество. Перечисленные условия относятся к разряду существенных условий договора о залоге.

Действующее законодательство предусматривает несколько вариантов оформления залога (залоговых прав, договора залога, залогового правоотношения):

а) для договора о залоге предусмотрена обязательная письменная форма, несоблюдение которой влечет недействительность договора о залоге (ст. 339 ГК РФ, ст.

10,12 Закона о залоге);

б) договор о залоге, обеспечивающем обязательства, возникающие из основного договора, подлежащего нотариальному удостоверению либо нотариально удостоверенному по соглашению сторон, должен быть также удостоверен в органе, удостоверившем основной договор (ст. 10 Закона о залоге);

в) отдельные виды залога могут быть оформлены документом, отличным от договора залога. Пункт 2 ст. 358 ГК РФ предусматривает особую форму для залога вещей в ломбарде - залоговый билет;

г) в соответствии с п. 4 ст. 912 ГК РФ товар, принятый на хранение по двойному или простому складскому свидетельству, может быть в течение времени его хранения предметом залога путем залога соответствующего свидетельства, являющегося ценной бумагой;

См.: Условия о предмете залога будут считаться согласованными, если залогодатель и залогодержатель внесут в него данные, позволяющие однозначно идентифицировать предмет залога. Если предметом залога является индивидуально-определенная вещь, например здание, то при его передаче в залог необходимо представить документы, содержащие сведения, позволяющие определить месторасположение здания, размер полезных площадей и т.п. Если предметом залога является право требования, то необходимо четкое описание обязательства, иного правоотношения, из которого оно возникло и в связи с которым сохраняет свою действительность.

Отмеченные требования о необходимости индивидуализации предмета залога являются следствием принципа специальности залога:

объектом залога может быть только известное определенное имущество. Исключение из данного принципа составляет определение предмета при залоге товаров в обороте, в силу чего залог товаров в обороте приобретает черты особой разновидности залога.

Относительно предмета залога в договоре могут быть согласованы и иные, не относящиеся к идентифицирующим предмет залога условия, отсутствие которых не влияет на действительность договора.

См.: Условия о существе, размере и сроках исполнения обязательства, обеспеченного залогом, признаются согласованными, если в договоре залога имеется отсылка либо к договору, регулирующему основное обязательство и содержащему соответствующие условия, либо к иным документам, содержащим данные о существе, размере и сроках исполнения обязательства, обеспеченного залогом. Условие об оценке предмета залога должно согласовываться залогодателем и залогодержателем.

д) в соответствии с п. 3 ст. 339 ГК РФ государственная регистрация предусмотрена только для договора ипотеки. Договор ипотеки, не зарегистрированный в государственном реестре прав на недвижимое имущество, является недействительным (п. 4 ст. 339 ГК РФ, ст. 11 Закона о залоге)60.

Залоговые правоотношения начиная с момента возникновения, развития и окончания проходят несколько последовательных этапов:

Во-первых, право залога возникает с момента:

а) заключения договора о залоге (ст. 341 ГК РФ);

б) в отношении залога имущества, которое принадлежит передаче залогодержателю, - с момента передачи этого имущества, если иное не предусмотрено договором о залоге (ст. ГК РФ).

в) в отношении залога на товары в обороте – одновременно с возникновением у залогодателя на них права собственности или права хозяйственного ведения (п. 2 ст. 357 ГК РФ).

Во-вторых, с момента возникновения права залога залогодержатель приобретает преимущественное право на получение удовлетворения из стоимости заложенного имущества перед другими кредиторами залогодателя, за изъятиями, установленными законом (ч. 1 п. 1 ст. 334 ГК РФ). Преимущественный характер права залогодержателя проявляется также в том, что залогодержатель имеет право получить на тех же началах удовлетворение из страхового возмещения за утрату или повреждение заложенного имущества независимо от того, в чью пользу оно застраховано, если только утрата или повреждение не произошли по причинам, за которые залогодержатель отвечает (ч. 2 п. 1 ст.

334 ГК РФ). Действующим законодательством установлены следующие изъятия из преимущественного права залогодержателя – банкротство залогодателя61.