«Бангалорские принципы поведения судей БАНГАЛОРСКИЕ ПРИНЦИПЫ ПОВЕДЕНИЯ СУДЕЙ Deutsche Gesellschaft fr Internationale Zusammenarbeit (GIZ) GmbH является германской федеральной компанией, действующей в глобальном масштабе. ...»

Конечно, установление такового там, где это представляется возможным, неизбежно приведет к лишению судьи права участвовать в рассмотрении данного дела. Однако в большинстве случаев обсуждение доводов в отношении отвода судьи, как правило, начинается с того, что стороны признают отсутствие у него реально существующего предубеждения и переходят к обсуждению вопроса о существовании обоснованного предположения о наличии предвзятости. Такой фор мальный подход нередко обусловлен тем, что сторона, даже подозревая наличие у судьи реаль но существующего предубеждения, не может его доказать и поэтому ограничивается утвержде нием о существовании обоснованного предположения о наличии предвзятости, поскольку по следнее легче поддается доказыванию. Поскольку указанные два вопроса – т.е. наличие реально существующего предубеждения и обоснованное предположение о наличии предвзятости – свя заны друг с другом, представляется целесообразным рассмотреть, что именно подразумевается под утверждением об отсутствии у судьи реально существующего предубеждения, которое бы служило основанием для лишения его права участвовать в рассмотрении дела. Утверждение об отсутствии у судьи реально существующего предубеждения может означать следующее: либо отсутствие необходимости устанавливать факт наличия реально существующего предубежде ния, поскольку обоснованное предположение о наличии предвзятости может рассматриваться 41 См. Locabail (UK) Ltd v Bayfield Properties, Court of Appeal of England and Wales [2000] QB 451, [2000] 3 LRC 482; Re Medicaments and Related Classes of Goods (No.2), House of Lords, United Kingdom [2001] 1 WLR 700; Porter v Magill, House of Lords, United Kingdom [2002] 2 AC 357; Webb v The Queen, High Court of Australia (1994) 181 CLR 41; Newfoundland Tele phone Co v Newfoundland (Board of Commissioners of Public Utilities), Supreme Court of Canada [1992] 1 SCR 623; R v Gough, House of Lords, United Kingdom [1993] AC 646; R v Bow Street Stipendiary Magistrate, Ex parte Augusto Pinochet Ugarte (No.2), House of Lords [2001] 1 AC 119.

42 Wewaykum Indian Band v. Canada, Supreme Court of Canada, [2004] 2 LRC 692, per Chief Justice McLachlin.

как замещающее его; либо возможность существования у судьи неосознанного предубеждения даже если он действует честно и добросовестно; либо то, что рассмотрение вопроса о наличии или отсутствии реально существующего предубеждения представляется нерелевантным.

83. Вопервых, когда стороны утверждают, что у судьи нет реально существующего преду беждения, они могут подразумевать, что действующий в отношении отвода судьи стандарт не требует доказывания ими наличия такового. В этом смысле «обоснованное предположение о наличии предвзятости» может рассматриваться как замещающее реально существующее преду беждение, учитывая то, что требовать доказательств последнего было бы не вполне разумно и реалистично. Точно установить, что думает судья, его симпатии и антипатии невозможно, в ча стности и потому, что закон не предусматривает процедуры опроса судьи для выяснения того, какие внешние факторы могут оказывать влияние на его психологические установки. Кроме то го, политика права заключается в предоставлении сторонам судебного процесса защиты в на правлении снижения лежащего на них бремени доказывания, поскольку закон дает сторонам возможность указать на реальную опасность существования предубеждения, не требуя при этом доказательств реального существования такого предубеждения или предвзятого отношения.

84. Вовторых, когда стороны утверждают, что у судьи нет реально существующего преду беждения, они могут соглашаться с тем, что судья действует честно и добросовестно и не испы тывает какого либо осознанного предубеждения. Однако предвзятость и предубеждение являют ся или могут быть неосознанными, и судья может искренне утверждать, что он не испытывает какоголибо предубеждения и не позволяет своим интересам оказывать влияние на его сознание и направление мыслей, однако неосознанно это, тем не менее, может происходить.

85. И, наконец, когда стороны соглашаются с тем, у судьи нет реально существующего пре дубеждения, они могут подразумевать, что сама постановка вопроса о реальном наличии преду беждения и предвзятости представляется не вполне релевантной. Они руководствуются извест ной максимой о том, что «недостаточно просто осуществлять правосудие, нужно делать это от крыто и так, чтобы осуществление правосудия не вызывало бы никакого сомнения со стороны общества». Иными словами, в ситуации, когда возникает вопрос об отводе судьи, рассматривать следует не то, существует ли в действительности у судьи осознанное, либо неосознанное преду беждение, а то, возникло бы или нет у стороннего осведомленного наблюдателя предположение о наличии такового. В этом смысле обоснованное предположение о наличии предвзятости не просто замещает собой отсутствующие доказательства наличия предвзятости и выступает в ка честве доказательного средства для установления вероятности наличия у судьи неосознанного предубеждения; то значение, которое придается данному основанию при решении вопроса о лишении судьи права участвовать в рассмотрении дела свидетельствует о том, какое большое внимание уделяется «имиджу» правосудия и, в частности, основополагающему интересу государ ства закрепить в обществе уверенность в честном отправлении правосудия.

86. Из указанных выше трех обоснований объективного критерия в отношении обоснован ного предположения о наличии предвзятости, последний представляется наиболее жестким по отношению к судебной системе, поскольку не исключает возможности того, что общество мо жет посчитать, что правосудие не осуществлено, тогда как оно на самом деле было осуществле но. Иными словами, оно предполагает возможность того, что судья, будучи абсолютно объек тивным и беспристрастным, может, тем не менее, оказаться в обстоятельствах, которые, при ра зумной оценке, могут породить предположение о его пристрастности, что потребует дисквали фикации судьи, т.е. лишения его права участвовать в рассмотрении дела. Но даже при таком понимании рассматриваемого принципа критерием, определяющим необходимость дисквали фикации, все же является система ценностных установок судьи и его сознание, хотя и оценивае мые объективным взглядом здравомыслящего стороннего наблюдателя, который должен пред ставить себе мысли и намерения судьи при заданных обстоятельствах. В этом смысле часто ци тируемая мысль о том, что «правосудие следует осуществлять открыто и так, чтобы осуществле ние правосудия не вызывало бы никакого сомнения со стороны общества» не может рассматри ваться в отрыве от критерия, касающегося обоснованного предположения о наличии предвзято сти.

';

Судье не следует излишне болезненно реагировать на требование о собственном отводе 87. Судье не следует быть излишне чувствительным и принимать требование о собственном отводе как личное оскорбление. Если судья воспримет требование об отводе как личное ос корбление, то испытываемое им душевное волнение может отрицательно сказаться на его суж дении. Если судья открыто выразит свое раздражение сторонам, это еще более укрепит подателя требования в правильности своих подозрений в отношении данного судьи. Там, где сторона ссылается на обоснованное подозрение в предвзятости судьи, судье важно понять, как именно воспринимает его и его действия лицо, подавшее требование о его отводе. Не менее важной явля ется обязанность судьи обеспечить открытое и не вызывающее никаких сомнений отправление правосудия, что является основополагающим принципом права, а также публичной политики.

Поэтому судья должен вести судебное разбирательство так, чтобы его непредубежденность, объ ективность и справедливость были бы очевидными для всех, кто имеет касательство к судебному разбирательству, в особенности, для подателя требования об отводе судьи. Соответственно, су дья, в отношении которого подается требование об отводе, должен помнить, что от него ожи дают явной и не вызывающей ни у кого сомнений беспристрастности, в том числе и в связи с ходатайством об отводе. Прошлая политическая принадлежность не может служить основанием для дисквали фикации судьи 88. Любые обязанности и интересы, которые мог иметь судья на протяжении своей профес сиональной карьеры до назначения на судейскую должность могут учитываться при оценке его объективности и беспристрастности. В странах, где судейский корпус формируется из числа представителей адвокатского сословия, судья, до своего назначения на судейский пост, мог с большой степенью вероятности занимать должности или посты, будучи на которых он мог пуб лично выражать определенные мнения или действовать от лица или в поддержку определенных партий или интересов. Это несомненно имело место, если судья был вовлечен в политическую жизнь. Опыт, приобретенный вне сферы права, будь то политика или любая иная деятельность, может обоснованно расцениваться как расширяющий кругозор судьи и повышающий степень его профессионализма. Однако судье следует отдавать себе отчет в том, что после принесения присяги или торжественного заявления о независимом и беспристрастном исполнении судей ских обязанностей он должен забыть о своих политических симпатиях и интересах. Это один из тех аспектов, которые следует взвесить и оценить здравомыслящему и знающему стороннему наблюдателю для того, чтобы решить вопрос о том, можно ли обоснованно предполагать нали чие у судьи предвзятости и предубеждения. Не относящиеся к делу основания 89. Вероисповедание, этническое или национальное происхождение, пол, возраст, имущест венное или сословное положение и сексуальная ориентация обычно не могут служить для сто рон основанием к возражению против кандидатуры судьи. Возражение не может также основы ваться на таких мотивах как социальное происхождение судьи, его образование, трудовой стаж, См. Cole v Cullinan et al, Court of Appeal of Lesotho, [2004] 1 LRC 550.

44 См. Panton v Minister of Finance, Privy Council on appeal from the Court of Appeal of Jamaica, [2001] 5 LRC 132; Kartinyeri v Commonwealth of Australia, High Court of Australia, (1998) 156 ALR 300.

членство в общественных, спортивных или благотворительных организациях, вынесенные им ранее судебные решения или заявления, сделанные ими вне исполнения судебных обязанностей.

Однако эти положения общего характера зависят от обстоятельств конкретного дела и самого дела, подлежащего рассмотрению судьей.

Дружба, враждебность и иные относящиеся к делу основания для дисквалификации су дьи 90. В зависимости от конкретных обстоятельств, обоснованное предположение о наличии предвзятости может иметь под собой почву в следующих случаях:

(a) В случае, если между судьей и кемлибо из членов общества, вовлеченным в рассматри ваемое дело или имеющим к нему интерес, имеются отношения личной дружбы или не (b) В случае, если судья близко знаком с кемлибо из членов общества, вовлеченным в рас сматриваемое дело или имеющим к нему интерес, в особенности, если доверие к данно му лицу и достоверность сказанного им может иметь значение для исхода дела;

(c) В случае, если при рассмотрении какоголибо дела судье предстоит установить правди вость и достоверность представленных какимлибо лицом свидетельств, однако свиде тельства данного лица по ранее рассматриваемому делу были отклонены данным судьей в столь резких выражениях, что это заставляет усомниться в способности данного судьи непредвзято подойти к свидетельствам, представленным данным лицом впоследствии;

(d) В случае, если судья, в особенности, в ходе слушания по делу, высказывал мнение по ка комулибо спорному между сторонами вопросу настолько резко и неуравновешенно, что это заставляет обоснованно усомниться в способности данного судьи объективно и не предвзято рассматривать данный вопрос; либо (e) В случае, если по какойлибо иной причине могут существовать реальные основания со мневаться в способности судьи не принимать во внимание побочные, не имеющие от ношения к существу рассматриваемого спора соображения, предубеждения или пристра стия и вынести объективное судебное решение по рассматриваемым вопросам.

При прочих равных условиях, чем больше времени прошло с момента события, которое, как утверждается, служит основанием для предположения о наличии у судьи предвзятости, тем ме нее веские основания имеет сторона заявить возражение против кандидатуры конкретного су дьи. Предложения о работе могут служить основанием для дисквалификации судьи 91. Вопросы, требующие аналогичных подходов, могут возникнуть в случае, если судья, вхо дящий в состав суда, получает предложение занять определенную должность после истечения срока его судейских полномочий. Такие предложения могут исходить от юридических фирм или работодателей из частного либо государственного сектора. Существует определенный риск того, что в глазах здравомыслящего, знающего стороннего наблюдателя, оценивающего данную ситуацию, личные интересы судьи и его обязанности могут прийти в противоречие друг с дру гом. Судье следует рассматривать подобные предложения именно в этом свете, тем более что Locabail (UK) Ltd v Bayfield Properties Ltd, Court of Appeal of England and Wales [2000] 3 LRC 482.

поведение бывших судей нередко влияет на восприятие обществом судебного сословия в целом, которое сохраняется и после того, как судья вышел в отставку.

Ниже перечислены лишь некоторые примеры таких случаев:

2.5.1 у судьи сложилось реальное предубеждение или предвзятое отношение к ка койлибо из сторон, либо судье из его личных источников стали известны ка киелибо доказательственные факты, имеющие отношение к рассматривае Реальное предубеждение или предвзятое отношение 92. Предубеждение считается реальным, если оно носит личный характер и направлено про тив одной из сторон либо как индивида, либо как представителя какойлибо определенной группы. Для отвода судьи на основании реально существующего предубеждения необходимо иметь объективное доказательство неспособности судьи вести дело беспристрастно: т.е. возник ли бы у стороннего наблюдателя, детально осведомленного обо всех обстоятельствах, сомнения в объективности и беспристрастности данного судьи?

Оспариваемые факты известны судье из его личных источников 93. Данное правило касается информации, полученной судьей до передачи ему производст ва по делу, а также сведений, полученных из внесудебных источников или личного расследова ния на стадии рассмотрения дела судом. Оно применимо даже в тех случаях, когда такие сведе ния были получены в результате независимого исследования, проведенного с целью, не имею щей касательства к судебному процессу (например, в процессе написания книги),46 и не были раскрыты в надлежащий момент, что дало бы соответствующим сторонам возможность пред ставить свои доводы и объяснения. Самоотвод не требуется в случае, если эти сведения стали известны судье из решений или постановлений, ранее вынесенных судом по тому же делу, либо вследствие участия в проведенном ранее судебном рассмотрении какоголибо дела, в котором фигурировали другие стороны операции или сделки, которая является предметом судебного рассмотрения, либо потому, что одна из сторон по делу выступала в качестве фигуранта в ранее рассмотренном данным судьей судебном деле. Однако следует подчеркнуть, что обычно такие сведения, если только они не касаются очевидных, знакомых, обсуждавшихся ранее и общеизве стных фактов, должны быть занесены в протокол и предоставлены сторонам для дачи объясне ний и комментариев. Однако здесь существуют определенные границы. Например, нельзя тре бовать от судьи подробной информации о каждом известном ему положении закона, которое имеет отношение к рассматриваемому делу, либо о каждом общеизвестном факте, который мо жет быть релевантным для вынесения судьей решения. Критерий, которым следует руководство ваться в данном случае, состоит в том, какая информация является разумно необходимой с точки зрения стороннего наблюдателя.

См. Prosecutor v Sesay, Special Court for Sierra Leone (Appeals Chamber) [2004] 3 LRC 678.

2.5.2 ранее при рассмотрении того же предмета спора судья выступал в качестве адвоката или привлекался в качестве важного свидетеля;

Адвокат не несет ответственности за других членов адвокатской конторы 94. В случае, если судья ранее занимался частной адвокатской практикой, его независимый статус лица свободной профессии – адвоката, практикующего в адвокатской конторе – освобо ждает его от какой бы то ни было ответственности в связи с практикой других членов той же конторы, равно как и от обязанности быть подробно осведомленным об их делах.

Практикующие юристы отвечают за профессиональные действия своих партнеров 95. Солиситор или юрисконсульт, практикующий в составе юридической фирмы или това рищества, может нести юридическую ответственность за профессиональные действия своих партнеров по фирме. Поэтому, будучи партнером, член фирмы или товарищества может нести ответственность перед клиентами фирмы, даже если ему никогда не приходилось действовать в защиту их интересов и он не осведомлен об их делах. Соответственно, судья, который ранее был членом такой фирмы или товарищества, не должен заседать в качестве судьи по какомулибо делу, к которому судья, до своего назначения судьей, либо его бывшая фирма имели непосред ственное отношение в каком бы то ни было качестве, по крайней мере, в течение периода вре мени, по прошествии которого разумно предположить, что какое бы то ни было предположе ние о наличии вменяемой в вину заведомости не имеет под собой оснований.

Работа в правительственном учреждении или юридической консультации 96. При оценке возможности наличия у судьи предвзятого отношения, проистекающего из факта его работы в прошлом в правительственном учреждении или юридической консульта ции, необходимо принимать во внимание особенности юридической практики в данном учреж дении или консультации, а также функции административного, консультационного или кон трольного характера, которые ранее выполнял судья.

Судья привлекался в качестве важного свидетеля ранее при рассмотрении того же пред мета спора 97. Причина существования такого правила заключается в том, что судья не может выносить доказательственных постановлений в отношении данных им самим свидетельских показаний, и он не должен оказываться в неудобном положении, которое может возникнуть в связи с такой ситуацией.

2.5.3 Судья или члены его семьи материально заинтересованы в исходе рассматри ваемого дела;

В каких случаях материальная заинтересованность служит основанием для отвода судьи 98. Обычно судья заявляет самоотвод от участия в рассмотрении дела, в связи с которым, в зависимости от того, как оно будет разрешено, судья (либо член его семьи) может выиграть или проиграть в финансовом плане. Такая ситуация может иметь место, например, если судья владе ет большим количеством акций в компании, являющейся одной из сторон судебного спора, и исход рассматриваемого дела может реально повлиять, либо восприниматься как влияющий, на финансовые интересы судьи. Если стороной дела является открытая акционерная компания, и судья владеет относительно небольшой долей общего количества акций, судья не лишается пра ва участвовать в рассмотрении дела, поскольку исход дела, как правило, не влияет на финансо вые интересы судьи. Дело, однако, может обстоять иначе, если от исхода судебного спора зави сит будущее компании, ее дальнейшее существование. В таком случае, в зависимости от кон кретных обстоятельств, исход дела может рассматриваться как реально влияющий на финансо вые интересы судьи.

На что не распространяется «материальная заинтересованность»?

99. Понятие «материальная заинтересованность» не распространяется на активы или доли, которыми судья может владеть, например, во взаимном или общем инвестиционном фонде;

депозиты, имеющиеся у судьи в финансовых учреждениях, взаимных ссудносберегательных ассоциациях или кредитных союзах; либо правительственные ценные бумаги, держателем кото рых является судья, если только судебный процесс не может существенно повлиять на стоимость таких активов или доли. Отвод судьи от участия в рассмотрении дела также не требуется, если судья является обычным клиентом банка, страховой компании, компании по обслуживанию кре дитных карточек и т.п., фигурирующих в качестве стороны по рассматриваемому делу, если только не имеет места спор, либо специальная транзакция, в которые вовлечен данный судья.

Тот факт, что держателем ценных бумаг может быть образовательная, благотворительная, либо общественная организация, в которой супруга, родители или дети судьи могут работать в каче стве директора, советника, консультанта и т.д., не означает, что судья имеет материальную заин тересованность в отношении такой организации. Подобным же образом, применение исполь зуемого для установления материальной заинтересованности критерия в отношении дел, фи нансовые последствия которых являются в значительной степени непрогнозируемыми и отно сятся к весьма отдаленной перспективе, как правило, не приводит к дисквалификации судьи.

Тем не менее, в таких случаях судья поведет себя разумно и предусмотрительно, если он уведо мит стороны о какихлибо обстоятельствах подобного рода на открытом судебном заседании с занесением сообщаемых им сведений в протокол с тем, чтобы о них были осведомлены не только адвокаты сторон, но и сами стороны. Нередко непрофессионалы бывают более подоз рительными и недоверчивыми, чем профессиональные коллеги судьи.

При условии, что судья не может быть отстранен от участия в рассмотрении дела в том случае, когда никакой иной суд не может быть назначен для рас смотрения данного дела, или в силу срочного характера дела, когда промедле ние в его разрешении может привести к серьезной судебной ошибке.

Доктрина необходимости 100. Чрезвычайные обстоятельства могут потребовать отступления от принципа, рассмотрен ного выше. Доктрина необходимости дает возможность судье, который иначе отстранен от уча стия в судопроизводстве, заслушать дело и вынести по нему решение в случаях, когда неиспол нение этого может привести к отказу в правосудии. Такая необходимость может возникнуть в случае отсутствия другого судьи, не отстраненного от участия в судопроизводстве, либо если отсрочка судебного процесса или неправильное судебное разбирательство приведет к серьез ным трудностям, либо если составить судебное присутствие для рассмотрения дела и вынесения решения по нему без участия данного судьи невозможно.47 Конечно, такая необходимость воз никает редко и в особых случаях. Однако подобная ситуация может время от времени возникать в судах последней инстанции, в которых имеется ограниченное число судей, и на которые воз ложены важные функции по защите конституционных прав и апелляционному производству, которые не могут быть делегированы другим судьям.

См. The Judges v AttorneyGeneral of Saskatchewan, Privy Council on appeal from the Supreme Court of Canada, (1937) TLR 464; Ebner v Official Trustee in Bankruptcy, High Court of Australia, [2001] 2 LRC 369; Panton v Minister of Finance, Privy Council on appeal from the Court of Appeal of Jamaica, [2002] 5 LRC 132.

ЧЕСТНОСТЬ И НЕПОДКУПНОСТЬ

Честность и неподкупность являются необходимыми условиями надлежащего исполнения судьей своих обязанностей.

Понятие «честность и неподкупность»

101. Честность и неподкупность являются составляющей нравственности и справедливости.

Составными элементами честности и неподкупности являются правдивость и моральные прин ципы судей. Судья всегда, а не только при исполнении им своих официальных обязанностей, ведет себя достойно и честно, как подобает человеку, занимающему должность судьи: он свобо ден от лжи, обмана и мошенничества и проявляет достоинство и добропорядочность в своем поведении и характере. Честность и неподкупность не знает степеней. Это абсолютные катего рии. Для судебной власти и судей честность и неподкупность это больше, чем добродетель:

это необходимость.

Важность принятых в обществе норм 102. Говорить об идеале честности и неподкупности в общих чертах несложно, однако сформулировать его более конкретно – задача сложная и, возможно, даже неоправданная. То, как воспринимается поведение, в значительной степени зависит от принятых в обществе норм, которые могут различаться в зависимости от места и времени. Это требует оценки того, как оп ределенное поведение было бы воспринято сторонними наблюдателями из числа здравомыс лящих и сведущих членов общества, и не послужило ли бы их восприятие поведения судьи ос лаблению уважения к нему и к судебной власти в целом. Поведения, которое на взгляд сторон него наблюдателя может ослабить уважение к суду, следует избегать.

3.1 Судья демонстрирует поведение, безупречное даже на взгляд стороннего на Высокие стандарты поведения необходимы как в частной, так и в общественной жизни 103. Судья должен поддерживать высокие стандарты поведения как в частной, так и в общест венной жизни. Причина этого заключается в том, что спектр человеческого опыта, а также дей ствий, поступков и поведения, в связи с которыми судье придется выносить решения, очень ши рок. Если судья будет публично осуждать то, что он сам имеет обыкновение делать в частной жизни, в глазах общества он будет выглядеть лицемером. Это неизбежно подорвет обществен ное доверие к данному судье, что может сказаться на отношении общества к судебной системе в целом.

Принятые в обществе нормы должны соблюдаться в частной жизни 104. Судья не должен нарушать общепринятые нормы и заниматься деятельностью, которая явно повредит репутации судов и судебной системы в целом. В своем стремлении поддерживать должное равновесие судья должен неизменно задаваться вопросом о том, не заставит ли его по ведение в глазах стороннего наблюдателя, являющегося здравомыслящим и сведущим членом общества – усомниться в его честности и неподкупности и не ослабит ли оно уважение к нему как к судье. Если это так, то подобного поведения следует избегать.

Принятых в обществе универсальных норм не существует 105. С учетом культурного многообразия и постоянной эволюции нравственных ценностей, стандарты поведения судей в их частной жизни не могут быть изложены слишком конкретно. Однако этот принцип не следует истолковывать излишне широко, как позволяющий порицать или наказывать судью за не совсем обычный образ жизни или за то, что он в частном порядке увлекается или занимается чемто, что может показаться оскорбительным некоторым группам 48 Это особенно касается вопроса о любовных связях. Например, на Филиппинах судья, не скрывавший своих вне брачных связей, был признан нарушившим правила морали, приличествующие судьям, вследствие чего он был смещен с судебной должности (Complaint against Judge Ferdinand Marcos, Supreme Court of the Philippines, A.M. RJC, 6 July 2001). В США, в штате Флорида судья получил выговор за любовную связь с женщиной, которая не была его женой, в находившейся на стоянке машине (In re Inquiry Concerning a Judge, 336 So. 2d 1175 (Fla. 1976), cited in Amerasinghe, Judicial Conduct, 53). В штате Коннектикут, США судья получил дисциплинарное взыскание за роман с замужней стенографисткой суда (In re Flanagan, 240 Conn. 157, 690 A. 2d 865 (1997), cited in Amerasinghe, Judicial Con duct, 53). В штате Цинциннати, США женатый судья, который проживал отдельно от жены, получил дисциплинар ное взыскание за то, что три раза взял с собой в заграничную поездку свою возлюбленную (с которой он впослед ствии вступил в брак), хотя они не разу не проживали в одном гостиничном номере (Cincinnati Bar Association v Heitzler, 32 Ohio St. 2d 214, 291 N.E. 2d 477 (1972); 411 US967 (1973), cited in Amerasinghe, Judicial Conduct, 53). Однако в штате Пенсильвания, также в США, Верховный суд отклонил требование о наложении дисциплинарного взыска ния на судью, имевшего внебрачные связи, которые включали ночные посещения и одну совместную заграничную поездку на отдых. (In re Dalessandro, 483 Pa. 431, 397 A. 2d 743 (1979), cited in Amerasinghe, Judicial Conduct, 53). Некото рые из этих примеров рассматривались бы в некоторых обществах не как изобличающие судью в нарушении сво его публичного долга, а как относящиеся исключительно к приватной сфере не составляющего преступление взрослого поведения.

населения. Суждения о таких вопросах тесно связаны с конкретным обществом и конкретным временем, и лишь немногие из них могут применяться повсеместно.

Альтернативный критерий 106. Высказывается мнение, что вопрос заключается не в том, является ли действие нравст венным или безнравственным с точки зрения некоторых религиозных или этических убежде ний, либо является ли оно приемлемым или неприемлемым с точки зрения принятых в общест ве норм (что может привести к попыткам произвольно навязать узкие нормы морали), но в том, как это действие соотносится с важнейшими составляющими способности судьи исполнять до веренную ему работу (справедливость, независимость, уважение к обществу), а также с представ лением общества о его соответствии занимаемой судейской должности. Соответственно, при оценке этого вопроса предлагается рассматривать шесть факторов:

(a) Носит ли действие публичный или частный характер и противоречит ли оно действую (b) В какой степени данное поведение защищено как право личности;

(c) В какой степени судья проявляет дискреционное право и предусмотрительность при ис полнении своих обязанностей;

(d) Причинило ли рассматриваемое действие или поведение значительный вред тем, кого оно затронуло в наибольшей степени, и было ли оно оскорбительным для других;

(e) Какую степень уважения или отсутствия уважения к обществу или отдельным членам общества демонстрирует рассматриваемое действие или поведение;

(f) В какой степени рассматриваемое действие или поведение указывает на существование предвзятого отношения, предубеждения или ненадлежащего влияния.

Считают, что оценка поведения с учетом этих или схожих факторов поможет установить равно весие между ожиданиями общества и правами судьи. Поведение в судебном заседании 107. В судебном заседании, в зависимости от применимых в конкретной ситуации обычаев, судья обычно не изменяет сути юридической мотивировки решения, которая была им оглаше на устно. С другой стороны, исправление обмолвок, стилистических, грамматических и синтак сических ошибок, а также включение цитат, которые были пропущены при устном оглашении мотивировочной части решения, является допустимым. Аналогичным образом, в запротоколи рованный текст произнесенного судьей напутственного слова присяжным изменения не вносят ся, за исключением тех случаев, когда в запротоколированном тексте неправильно передано то, что судья сказал в действительности. Судье не следует в частном порядке сноситься с апелляци онным судом либо с судьей апелляционного суда в отношении какойлибо находящейся в про изводстве апелляционной жалобы на вынесенное им решение. Судья должен оценить право мерность приема на работу в качестве судебного делопроизводителя своего родственника и обеспечить соблюдение надлежащих принципов найма на работу, прежде чем отдать предпоч тение при приеме на работу лицу, находящемуся с ним в родственных отношениях.

См. Jeffrey M. Shaman, Steven Lubet and James J. Alfini, Judicial Conduct and Ethics, 3rd ed. (Charlottesville, Virginia, The Michie Company, 2000).

Необходимо неукоснительно и точно соблюдать закон 108. Нарушая закон, судья может подорвать уважение к судейской должности, потворствуя своим действием неуважению к закону, и поколебать уверенность общества в честности и не подкупности судебных органов. Однако и это правило невозможно сформулировать в абсолют ных категориях. Судья в нацистской Германии мог не нарушать принципов поведения судей, смягчая действие Нюрнбергского закона о расовой дискриминации. То же можно сказать и о судье в Южной Африке эпохи апартеида. Временами судья может, в зависимости от характера судебной должности, оказываться в ситуации, когда его обязанности судьи требует применения правовой нормы, противоречащей основополагающим принципам прав человека и человече скому достоинству. В такой ситуации судье, возможно, следует уйти в отставку, чтобы не ком прометировать долг судьи, требующий выполнения закона. Действие, которое применительно к другим может быть расценено как незначительный проступок, способно, в применении к су дье, получить широкую огласку, испортить его репутацию и заставить общество усомниться в честности данного судьи и судебных органов в целом.

3.2 Образ действия и поведение судьи должны поддерживать уверенность обще ства в честности и неподкупности судебных органов. Недостаточно просто осуществлять правосудие, нужно делать это открыто для общества.

Личное поведение судьи влияет на судебную систему в целом 109. В основе доверия общества к судебным органам лежит не только компетентность и ста рательность членов судейского сообщества, но также их честность, неподкупность и моральный авторитет. Судья должен быть не только «хорошим судьей», но и «хорошим человеком», хотя последнее может поразному трактоваться в разных кругах общества. С точки зрения общества, судья дал обязательство не только служить идеалам справедливости и правды, на которых зиж дется верховенство права и основы демократии, но также и воплощать их в себе. Соответствен но, личные качества судьи, его поведение и образ судьи в глазах общества оказывают влияние на судебную систему в целом и, следовательно, на доверие общества к судебной власти. Общество предъявляет к судье гораздо более высокие требования, нежели к обычным гражданам; оно ожи дает от него стандартов поведения гораздо более высоких, нежели те, что существуют в общест ве в целом. По сути, судебная функция, которая заключается в том, чтобы судить других, налага ет на судью требование вести себя так, чтобы исключить какоелибо разумное осуждение со стороны других в связи с вопросами, которые могут иметь какоелибо касательство к роли судьи и судебной должности.

Осуществлять правосудие следует открыто для общества 110. То, как воспринимает общество деятельность судьи, не менее важно, чем сама деятель ность; поэтому судья должен оставаться вне всяких подозрений. Судья не только должен быть честен, но и восприниматься как таковой. Долг судьи не только в том, чтобы вынести справед ливое и объективное решение; он должен вынести его так, чтобы исключить какиелибо сомне ния в справедливости и объективности вынесенного им решения, равно как и в собственной честности и неподкупности. Поэтому судья должен не только обладать высокой квалификацией по вопросам права; не менее важно, чтобы судья действовал бы и вел себя так, чтобы стороны в судебном процессе были бы уверены в его беспристрастности и объективности.

СОБЛЮДЕНИЕ ЭТИЧЕСКИХ НОРМ

Соблюдение этических норм, демонстрация соблюдения этических норм яв ляется неотъемлемой частью деятельности судьи.

Как это будет выглядеть в глазах общества?

111. Соблюдение этических норм и демонстрация соблюдения этических норм как в про фессиональном, так и в личном плане, являются важными элементами в жизни судьи. Главное не то, что делает или не делает судья, а то, что, по мнению окружающих, судья сделал или мо жет сделать. Например, судья, отдельно и обстоятельно беседующий с лицом, являющимся сто роной по рассматриваемому делу, выглядит, как дающий преимущество одной из сторон, даже если беседа вообще не касается судебного дела. Поскольку общество ожидает от судьи высокого стандарта поведения, судья, сомневающийся, пойти ли на какоето мероприятие или же при нять ли какойто подарок, даже самый незначительный, должен задать себе такой вопрос: «Как это будет выглядеть в глазах общества?»

4.1 Судья соблюдает этические нормы, не допуская проявлений некорректного поведения при осуществлении любых действий, связанных с его должностью.

Критерий для выявления некорректного поведения 112. Критерием, используемым для выявления некорректного поведения, является определе ние того, не вредит ли данное поведение способности судьи исполнять судейские обязанности честно, беспристрастно, независимо и квалифицированно или же оно может, на взгляд сторон него наблюдателя, создать впечатление, что судья не вполне способен исполнять судейские обя занности так, как это требуется. Например, если с государственным чиновником обращаются иначе, чем с рядовым членом общества, что проявляется в предоставлении чиновнику особого места в зале суда, это создает на взгляд стороннего наблюдателя впечатление, что данный чи новник имеет особый доступ в судебные учреждения и возможность влиять на процесс вынесе ния судебных решений. С другой стороны, учащимся школ, которые часто приходят в суд на экскурсию, разрешается садиться на особые места, нередко и на судейское место. Поскольку де ти не обладают властью, они, следовательно, не будут восприняты как оказывающие неправо мерное влияние на суд, тем более, если разъясняется, что их экскурсии в суд преследуют обра зовательные цели.

Неправомерные контакты 113. Судья должен хорошо понимать необходимость избегать таких контактов, которые могут дать окружающим повод предположить наличие какихто особых взаимоотношений между судьей и определенным лицом, в силу которых судья может захотеть оказать этому лицу какую то любезность или услугу. Например, судье обычно следует воздерживаться от езды в машине, принадлежащей полицейскому или адвокату, а при проезде в общественном транспорте он не должен садиться рядом с тяжущейся стороной или свидетелем по рассматриваемому им делу.

4.2 Постоянное внимание со стороны общественности налагает на судью обязан ность принять на себя ряд ограничений; и, несмотря на то, что рядовому гра жданину эти ограничения могли бы показаться обременительными, судья принимает их добровольно и охотно. В частности, поведение судьи должно соответствовать высокому статусу его должности.

Судья должен принять на себя ряд ограничений в отношении своих действий 114. Судья должен понимать, что он является объектом постоянного внимания и обсуждения со стороны общественности, и это налагает на него обязанность принять на себя ряд ограниче ний в отношении своих действий, которые могли бы показаться обременительными рядовому гражданину. Судья принимает эти ограничения добровольно и охотно, даже если его действия не показались бы предосудительными, будь они осуществлены другими членами общества или членами судебной профессии. Это касается как профессионального, так и личного поведения судьи. Законность поведения судьи, будучи немаловажным аспектом, не является единственным мерилом его корректности.

Жизнь судьи должна быть достойной подражания 115. Судья должен вести примерный образ жизни как на работе, так и вне нее. Судья должен вести себя в обществе с тактом и самообладанием, подобающим судебной должности, посколь ку проявления опрометчивости и бурного темперамента ущемляют авторитет суда и несовмес тимы с высоким статусом должности судьи.

Посещение общественных мест, например, баров 116. В настоящее время, по крайней мере, в большинстве стран, судьям не запрещено посе щать пивные, бары, либо иные подобные заведения, однако им необходимо проявлять при этом осмотрительность. Судье следует подумать о том, как посещение им подобного заведения было бы воспринято сторонним наблюдателем из среды общества, принимая во внимание, к примеру, репутацию, которой пользуется данное заведение, круг его завсегдатаев, или же возможную обеспокоенность в связи с тем, что данное заведение функционирует не в полном соответствии с законом.

Азартные игры 117. Судьям не запрещено время от времени играть в азартные игры в свободное от работы время, однако им необходимо проявлять при этом осмотрительность и не забывать о том, как бы это было воспринято сторонним наблюдателем из среды общества. Одно дело – сходить иногда на скачки или же в казино во время отпуска за границей, либо сыграть в карты с друзьями или членами семьи. Совсем другое дело – стать частым посетителем «игорной лавки» (принимаю щей денежные ставки при игре на скачках и выплачивающей выигрыши) или же заядлым игро ком.

Частое посещение клубов 118. Судье следует проявлять осмотрительность при посещении клубов и иных мест отдыха и развлечений. Нужно с осторожностью подходить к посещению заведений, где собираются со трудники полиции, органов по борьбе с коррупцией, таможенного ведомства и т.д., представи тели которых могут часто бывать в суде. Судья может время от времени принимать приглашение пообедать в клубестоловой для полицейских, однако он не должен становиться завсегдатаем или членом подобных клубов или регулярно их посещать. В большинстве стран посещение мероприятий, организованных представителями адвокатского сословия, имеющими практику в суде, и общение с адвокатами считается нормальным.

4.3 В своих личных взаимоотношениях с адвокатами, имеющими постоянную практику суде, где рассматривает дела данный судья, судья избегает ситуа ций, которые могли бы вызвать обоснованные подозрения и создать види мость наличия у судьи какихлибо предпочтений или предвзятого отношения.

Дружеские контакты с адвокатами 119. Дружеские контакты и общение между представителями судейского корпуса и адвокатуры является давней и заслуживающей уважения традицией. Поскольку судьи живут не в башнях из слоновой кости, а в реальном мире, вступив в должность судьи, они не могут и не должны раз рывать все связи с представителями адвокатского сословия. Изолированность судей от общест ва, в том числе от своих друзей, бывших сослуживцев, а также коллег из числа адвокатов, небла гоприятно сказалась бы и на юридическом процессе. Действительно, посещение приемов, вече ров и других мероприятий в обществе адвокатов имеет ряд преимуществ. Они дают возмож ность неформального общения, которое позволяет снять натянутость в отношениях между судь ями и адвокатами, а также в некоторой степени преодолеть оторванность и изолированность от бывших коллег, которую судья испытывает после вступления на свою должность. Однако судье следует руководствоваться в своих действиях здравым смыслом и быть осмотрительным.

Дружеские взаимоотношения с отдельными адвокатами 120. Дружеские взаимоотношения и общение с адвокатом, регулярно выступающим в суде, где рассматривает дела данный судья, чреваты опасностью и влекут за собой необходимость постоянного балансирования. С одной стороны, судье не следует препятствовать в его друже ских контактах и взаимоотношениях вне стен суда. С другой стороны, если при рассмотрении дела в качестве адвоката перед судьей выступает его друг, либо бывший сослуживец или парт нер, возникает явная проблема видимости наличия у судьи пристрастного отношения и свояч ничества. Именно судье, в конечном счете, решать, действительно ли он находится в излишне близких отношениях с адвокатом, или же существует лишь видимость таковых. Судья сам реша ет, где должна проходить грань. Он должен задаться вопросом, влияют ли его дружеские отно шения с адвокатом на исполнение им своих судебных обязанностей, и может ли незаинтересо ванный наблюдатель, хорошо осведомленный о характере его социальных взаимоотношений, обоснованно испытывать сомнение в его способности осуществлять правосудие. Судья должен также отдавать себе отчет в опасности, связанной с тем, что он может, сам того не желая, полу чить доступ к внесудебной информации, касающейся рассматриваемого им дела. Поэтому судья старается избегать частых контактов с адвокатом, выступающим в суде в ходе рассмотрения им конкретного дела, если такие контакты могут быть обоснованно истолкованы как свидетельство близких личных связей между судьей и адвокатом.

Дружеские взаимоотношения с адвокатом, который также является соседом судьи 121. Судья, близкий сосед которого является адвокатом, регулярно выступающим в суде, где данный судья занимается рассмотрением дел, не должен воздерживаться от всяческих контактов с этим адвокатом, за исключением, возможно, периода времени, когда данный адвокат выступает защитником по делу, которое рассматривает данный судья. В зависимости от конкретных об стоятельств, в определенных пределах общение судьи с данным адвокатом допустимо при усло вии, что такое общение не будет служить основанием для частых заявлений судьи о самоотводе и поводом для обоснованного предположения о том, что его объективность и беспристраст ность могут быть скомпрометированы.

Посещение встреч с участием адвокатов 122. Не существует никаких оснований возражать против посещения судьей больших вече ринок или коктейлей, организованных, к примеру, получившими назначение старшими адвока тами, чтобы отпраздновать свои достижения, не существует. Хотя на такой вечеринке могут присутствовать и те адвокаты, которые выступают в суде, где рассматривает дела данный судья, непосредственных контактов с ними легко можно избежать в случае, если дело, в котором они участвуют в качестве защиты, находится на рассмотрении суда. Если встреча всетаки произой дет, судья избегает какихлибо разговоров о рассматриваемом деле и, в зависимости от конкрет ных обстоятельств, может при первой же возможности уведомить стороны о факте такой встре чи. Основное соображение, которым следует руководствоваться в таких случаях, заключается в том, создает ли, или может ли способствовать подобное общение созданию видимости суще ствования особых взаимоотношений между адвокатом и судьей, и означает ли существование таких особых взаимоотношений готовность судьи согласиться с утверждениями данного адвока та.

Обычное проявление гостеприимства 123. Обычно судьям разрешено принимать приглашения на неформальные встречи и собра ния от адвокатов и других представителей юридической профессии. Встречи с адвокатами в такой обстановке следует поддерживать, учитывая пользу неформальных разговоров и дискус сий, которые обычно имеют место на таких собраниях. Однако судья не должен принимать по дарка от адвоката, который может выступить в суде в качестве защитника по делу, которое рас сматривает данный судья, либо присутствовать на званом вечере или приеме, проводимом от имени юридической фирмы, масштабы гостеприимства на котором превышают принятые.

Критерий, которым следует руководствоваться в таких случаях, состоит в том, как подобное ме роприятие выглядело бы в глазах стороннего наблюдателя, который, возможно, не столь же терпимо относится к обычаям адвокатского сословия, как его члены.

Гость юридической фирмы 124. Возможность присутствия судьи на вечере или приеме, проводимом юридической фир мой, зависит от того, кто выступает в качестве хозяев данного мероприятия, кто приглашен в качестве гостей, и каков его характер. Принимая решение относительно своего участия в наме ченном мероприятии, судья полагается на собственное знание местных обычаев, а также на опыт прошлых мероприятий подобного рода. В зависимости от обстоятельств, судье может потребо ваться спросить у хозяина о том, кто еще приглашен на мероприятие и каковы будут его мас штабы. Особая осмотрительность требуется в ситуации, когда конкретная фирма может выгля деть как предлагающая себя или свои услуги потенциальным клиентам. Кроме того, существует четкое разграничение между представительскими мероприятиями, проводимыми профессио нальными ассоциациями (на которые судей действительно часто приглашают для выступления по вопросам, представляющим широкий интерес) и отдельными юридическими или адвокат скими фирмами. Судья должен обеспечить, чтобы его присутствие на вечере, проводимом юри дической фирмой, не умалило бы его беспристрастность в глазах общества.

Посещение судьей адвокатской конторы, фирмы или бюро, где он ранее работал 125. Следует проявлять осмотрительность при оценке правомерности посещения адвокатской конторы или юридической фирмы, где ранее работал судья. Например, для судьи обычно счи тается правомерным посетить адвокатскую контору или юридическую фирму, где он ранее ра ботал, для участия в мероприятии, например, ежегодном собрании, либо торжественном вечере или приеме по случаю назначения члена фирмы главным адвокатом или же назначения бывше го сослуживца на должность судьи. Однако, в зависимости от обстоятельств, излишне частое посещение судьей своей бывшей фирмы для того, чтобы пообщаться со своими бывшими кол легами, может быть не вполне правомерным. Судья, который ранее работал прокурором, должен избегать слишком близких контактов со своими бывшими коллегами по прокурорской работе, а также с полицейскими, с которыми ему ранее приходилось работать. Следует исключить даже видимость какого бы то ни было пристрастности.

Взаимоотношения со сторонами в судебном деле 126. Судье следует быть осторожным и избегать излишне близких взаимоотношений с лица ми, которые часто выступают в качестве сторон в суде, где данный судья рассматривает дела, если такие взаимоотношения могут обоснованно создавать видимость наличия пристрастного отношения, либо обусловливать необходимость отстранения судьи от участия в рассмотрении дел: это, в частности, касается министров и правительственных чиновников, муниципальных чиновников, представителей прокурорских органов и государственных защитников. Судье целе сообразно принимать во внимание частоту появления данного должностного лица или адвоката в суде, характер и интенсивность своего взаимодействия с ним, особенности культуры правово го сообщества, в котором судья исполняет свои полномочия, а также особенности текущего или предстоящего судебного процесса.

Членство в тайных обществах 127. Судье не рекомендуется состоять членом какоголибо тайного общества, в которое также входят адвокаты, которые выступают в качестве защитников в его суде, поскольку это может на вести на мысль о возможности предоставления этим адвокатам какихто привилегий согласно кодексу братства.

4.4 Судья не участвует в рассмотрении дела, если ктолибо из членов его семьи выступает в качестве представителя какойлибо из сторон или в иной форме имеет отношение к делу.

Когда самоотвод является обязательным 128. Обычно судья обязан заявить самоотвод и не участвовать в рассмотрении дела, если кто либо из членов его семьи (включая невесту или жениха) ведет дело или включился в ведение дела в качестве адвоката.

Как следует поступить судье в случае, если ктолибо из членов его семьи связан с адво катской фирмой 129. Обычно члены адвокатской фирмы распределяют прибыли и затраты и заинтересованы в привлечении клиентов, в определенной степени и через успешное ведение дел в суде. Однако, сам по себе тот факт, что выступающий по делу адвокат связан с адвокатской фирмой, с кото рой также связан ктолибо из членов семьи судьи, не может стать основанием для самоотвода судьи. При соответствующих обстоятельствах судья может оказаться перед необходимостью заявить самоотвод, если ктолибо может обоснованно поставить под сомнение его беспристра стность, либо если ему становится известно, что ктолибо из его родственников владеет в адво катской фирме долей, на которую может существенно повлиять исход рассматриваемого дела.

Кроме того, судья может принять во внимание следующие факторы:

(a) Как будет выглядеть незаявление самоотвода в глазах общественности;

(b) Как будет выглядеть незаявление самоотвода в глазах адвокатов, судей и отдельных чле (c) Административное бремя, которое ложится на суд вследствие самоотвода;

(d) Степень финансовой, профессиональной и иной заинтересованности родственника су дьи в рассматриваемом деле.

Как следует поступить судье в случае, если ктолибо из членов его семьи работает в госу дарственном юридическом ведомстве 130. Хотя государственные адвокаты получают заработную плату и не имеют материальной заинтересованности в исходе уголовных или гражданских дел, следует, тем не менее, учитывать такой фактор, как стремление достичь профессионального успеха. Поэтому даже если ктолибо из членов его семьи работает в государственной прокуратуре или государственном бюро защи ты не на руководящий должности, судье, тем не менее, следует быть осмотрительным и поду мать о возможности заявить самоотвод от участия в рассмотрении всех дел, в которые вовлечено данное государственное ведомство, по двум причинам. Вопервых, поскольку сотрудники данно го ведомства могут обмениваться информацией о делах, рассматриваемых судом, существует риск того, что работающий в этом ведомстве член семьи судьи может непреднамеренно оказать ся включенным в другие дела, исходящие из этого ведомства. Вовторых, могут возникнуть обоснованные сомнения в беспристрастности судьи. Судье следует задаться следующим вопро сом: может ли сторонний наблюдатель предположить наличие у судьи осознанного либо не осознанного пристрастного отношения к профессиональному успеху ведомства, в котором ра ботает ктолибо из членов его семьи.

Как следует поступить судье в случае, если он или она встречается с адвокатом 131. Если судья встречается с адвокатом, он или она обычно не участвует в рассмотрении дел, в которых принимает участие этот адвокат, за исключением тех случаев, когда участие адвоката носит исключительно формальный характер. Однако судья не обязан заявлять самоотвод от участия в рассмотрении дел, в которых участвуют другие члены той же адвокатской фирмы или бюро.

Судебные округа, имеющие одного судью и одного адвоката 132. Существуют судебные округа, где в судебном присутствии имеется только один судья, а в прокуратуре или адвокатуре – только один адвокат. Если этот адвокат является сыном или доче рью судьи, либо иначе состоит в близком родстве с судьей, применяется принцип обязательно го отвода судьи, вследствие чего судья лишается права рассматривать все уголовные дела. Это создает трудности не только для других судей этого региона (которым придется рассматривать дела вместо получившего отвод судьи), но и для лиц, обвиняемых в совершении преступления.

Кроме того, в таких условиях трудно гарантировать безотлагательное рассмотрение дела судом, право на которое имеют лица, обвиняемые в совершении преступления. Хотя отвод не может быть абсолютным требованием при таких обстоятельствах, таких ситуаций следует по возмож ности избегать.

4.5 Судья не предоставляет место своего проживания другим адвокатам для прие ма клиентов либо встреч с коллегами.

Использование места проживания судьи или его телефона 133. Судья не предоставляет место своего проживания комулибо из адвокатов для приема клиентов либо встреч с коллегами по вопросам, связанным с их адвокатской практикой. В слу чае, если супруг или супруга, либо какойлибо иной член семьи судьи является адвокатом, судья не предоставляет свой домашний телефон для целей, связанных с адвокатской практикой члена своей семьи, поскольку это могло бы создать впечатление, что судья также занимается адвокат ской практикой, и потенциально привести в непреднамеренным контактам ex parte, либо к по дозрению в наличии таких контактов или видимости наличия таковых.

4.6 Судье, как и любому гражданину, гарантируется свобода выражения, вероис поведания, участия в собраниях и ассоциациях, однако в процессе реализации этих прав судья всегда заботится о поддержании высокого статуса должности судьи и не допускает действий, не совместимых с беспристрастностью и неза висимостью судебных органов.

Судьям гарантированы те же права, что и другим гражданам 134. При назначении на судебную должность судья не отказывается от права на свободу вы ражения, участия в собраниях и ассоциациях, которые гарантированы другим членам общества, равно как и от каких бы то ни было политических убеждений и интереса к политическим во просам. Однако судье подобает соблюдать сдержанность для поддержания доверия общества к беспристрастности и независимости судебных органов. При определении допустимой степени вовлеченности членов судейского сообщества в публичную дискуссию необходимо принимать во внимание два важнейших фактора. Вопервых, необходимо задаваться вопросом, вовлечен ли судья в деятельность, которая может объективно поколебать уверенность в его беспристрастно сти. Вовторых, необходимо принимать во внимание, может ли его вовлеченность в ту или иную деятельность подвергнуть его политическим нападкам, либо быть несовместимой с высо ким статусом должности судьи. При наличии одного или другого судье следует избегать вовле ченности в такую деятельность.

Несовместимость действий с судебными обязанностями 135. Обязанности, налагаемые на судью, несовместимы с определенными видами политиче ской деятельности, как то членство в национальном парламенте или местном совете.

Судьям не следует участвовать в общественной полемике 136. Судья не участвует в общественной полемике. Причина тому очевидна. Суть судейской должности заключается в способности судьи объективно и рассудительно подходить к спор ным вопросам. Не менее важным для судьи является его способность предстать в глазах общест ва приверженцем независимого, непредвзятого, непредубежденного, объективного, беспристра стного и справедливого подхода, который воплощает в себе подлинный судья. Если судья выхо дит на политическую арену и участвует в публичной дискуссии высказывая свое мнение по спорным вопросам, включаясь в полемику с общественными деятелями или публично критикуя правительство – в глазах общества он ставит под сомнение свою способность беспристрастно исполнять обязанности судьи. Общество будет сомневаться в беспристрастности судьи, которо му предстоит разрешить спор, затрагивающий вопросы, по которым судья публично выражал свое мнение, либо рассмотреть и вынести решение по делу, в котором в качестве сторон или даже свидетелей выступают политики, общественные деятели или правительственные ведомст ва, в отношении которых судья ранее высказывал критику.

Критика в отношении судьи 137. Представители общественности, а также законодательных и исполнительных органов могут публично высказывать свое мнение о недостатках, недочетах или ошибках судьи и выне сенных им решениях. Следуя принятому правилу «сохранять политическое молчание», судьи обычно не отвечают на критику в свой адрес. Хотя право высказывать критику в адрес судьи регулируется правилами, касающимися неуважения к суду, в настоящее время эти нормы приме няются реже, чем в прошлом, когда они использовались для пресечения критики в адрес судеб ных органов или конкретного судьи. Лучше проигнорировать любые скандальные нападки, чем усугубить дело, начав производство в связи с проявлением неуважения к суду. Как было отмече но: «Фемида не есть оставленная в уединении добродетель, не подвергающаяся никакому иску шению: ей должно быть дозволено испытать на себе пристальное внимание общества и услы шать откровенные и честные мнения обычных людей». Судья может откровенно высказывать свое мнение по вопросам, касающимся судебных органов 138. В ряде обстоятельств судья может откровенно высказывать свое мнение по вопросам, противоречивым с политической точки зрения: в частности, когда данный вопрос имеет непо средственное отношение к функционированию судов, независимости судебных органов (в том числе, к жалованью судей и предоставляемым им льготам), важным аспектам осуществления правосудия, либо честности и неподкупности судей. Однако, даже высказывая свое мнение по этим вопросам, судье надлежит соблюдать сдержанность. Хотя судья может обратиться к прави тельству с публичным заявлением по этим вопросам, его слова или действия не должны воспри ниматься как попытка «лоббировать» правительство, либо указание на то, какое бы решение он вынес в случае, если бы конкретные вопросы были вынесены на рассмотрение суда. Более того, судья должен всегда помнить, что высказанная им публично точка зрения может быть расценена как отражающая мнения всего судебного сообщества; судье не всегда удается выразить свое мне ние так, чтобы оно было воспринято как его личная точка зрения, а не мнение судебного сооб щества вообще.

Судья может участвовать в обсуждении законодательства 139. Судья может участвовать в обсуждении законодательства в образовательных целях, либо с тем, чтобы указать на имеющиеся в законе или законах недостатки. В определенных обстоя тельствах мнение судьи касательно законопроекта может быть полезным и заслуживающим внимания при условии, что судья воздержится от неформальных трактовок или спорных за ключений относительно конституционности предлагаемых в законопроекте норм. Обычно комментарии судьи относительно предложенного законопроекта, либо иных вопросов полити ки правительства должны касаться практических вопросов применения предложенных норм, редакционных недостатков в составлении законопроекта и не касаться вопросов, которые пред ставляются политически спорными, либо противоречивыми. В целом, подобный комментарий должен быть итогом совместных либо институционализированных усилий представителей су дейского сообщества в целом, а не одного отдельно взятого судьи.

Когда судья может считать своим моральным долгом высказать собственное мнение 140. Бывают ситуации, когда судья – как человек, имеющий совесть, моральные принципы, чувства и ценности – считает своим моральным долгом открыто высказать свое мнение. Напри мер, при осуществлении своего права на свободу выражения, судья может присоединиться к круглосуточной демонстрации протеста, держать плакат, поставить свою подпись под петицией с тем, чтобы выразить свое неприятие войны, поддержать усилия, направленные на рациональ ное использование энергии или обеспечение финансирования мероприятий по борьбе с бедно 50 Ambard v. Attorney General for Trinidad and Tobago, Privy Council on appeal from the Court of Appeal of Trinidad and To bago [1936]AC 322 at 335, per Lord Atkin.

стью. Судья тем самым выражает свою обеспокоенность в связи с проблемами, волнующими местное население или мировое сообщество. Если какойлибо из этих вопросов встанет в суде, где данный судья рассматривает дела, и если беспристрастность судьи может оказаться под со мнением, судья заявляет самоотвод и не принимает участия в рассмотрении какихлибо дел, в связи с которыми его прошлые действия могут какимлибо образом поставить под сомнение его беспристрастность, честность и порядочность.

4.7 Судья должен быть осведомлен о своих личных и материальных интересах конфиденциального характера и принимать разумные меры в целях получе ния информации о материальных интересах членов своей семьи.

Обязанность быть осведомленным о материальных интересах 141. Если вследствие принятого судьей решения по делу, рассматриваемому судом, судья, кто либо из членов его семьи, либо другое лицо, с которым судья состоит в фидуциарных отноше ниях, может извлечь материальную выгоду, у судьи не остается иного выбора, нежели уйти в отставку. Поэтому судья всегда должен быть осведомлен о своих личных, а также фидуциарных материальных интересах, равно как и материальных интересах членов своей семьи. «Фидуциар ные», т.е. доверительные отношения включают отношения между доверителем и доверенными лицами, как то исполнитель завещания, доверительный управляющий, которому доверено управление инвестициями или хранение активов, попечитель и опекун.

Материальный интерес 142. «Материальный интерес» означает владение законной либо основанной на праве спра ведливости долей в предприятии или организации, либо участие в деятельности этого предпри ятия или организации в качестве директора, советника или иной активной стороны. Следующее составляет исключения:

(i) Наличие собственности во взаимном или общем инвестиционном фонде, являющемся держателем ценных бумаг, не означает наличия «материальной заинтересованности» в отношении ценных бумаг, держателем которых является данная организация;

(ii) Должность в образовательной, религиозной, благотворительной или общественной ор ганизации, либо братстве не означает наличия «материальной заинтересованности» в от ношении ценных бумаг, держателем которых является данная организация;

(iii)Право собственности держателя страхового полиса во взаимной страховой компании, вкладчика во взаимной сберегательной ассоциации или иной интерес означает наличие «материальной заинтересованности» в отношении данной организации только в том случае, если исход какоголибо дела может значительно повлиять на стоимость этой соб (iv)Владение правительственными ценными бумагами означает наличие «материальной за интересованности в отношении эмитента только в том случае, если исход какоголибо дела может значительно повлиять на стоимость этих ценных бумаг.

4.8 Судья не должен позволять членам своей семьи, социальным и иным взаимо отношениям ненадлежащим образом влиять на его действия, связанные с осуществлением функций судьи, а также на принятие им судебных решений.

Обязанность не допускать ненадлежащего влияния 143. Члены семьи, друзья, коллеги и другие лица из круга общения судьи, с которыми он ре гулярно встречается, обсуждает вопросы, представляющие взаимный интерес или обеспокоен ность, и которым он доверяет, могут ненадлежащим образом влиять на действия судьи, связан ные с исполнением им своих должностных обязанностей, либо создавать видимость такого влияния. Они могут стремиться к этому по собственной инициативе, либо же стараться для сто рон или их адвокатов. Судье следует проявлять особую осмотрительность для того, чтобы такие взаимоотношения не влияли бы, даже подсознательно, на его действия, связанные с осуществ лением функций судьи, а также на принятие им судебных решений.

Обязанность не руководствоваться своекорыстными интересами 144. Судья, который использует свое должностное положение в собственных интересах для получения личной выгоды, либо с целью отомстить комулибо, злоупотребляет своими полно мочиями. Судья должен избегать любых действий, из которых можно было бы заключить, что в своих решениях он руководствуется своекорыстными интересами или предпочтениями, по скольку такое злоупотребление судебными полномочиями серьезно подрывает общественное доверие к судебным органам.

4.9 Судья не вправе использовать либо позволять использовать авторитет собст венной должности для достижения личных интересов судьи, членов семьи су дьи или любых других лиц. Судья не должен действовать либо позволять дру гим лицам действовать таким образом, чтобы можно было заключить, что кто либо оказывает ненадлежащее влияние на осуществление судьей его полно Обязанность различать надлежащее и ненадлежащее использование судебной должно сти 145. Как правило, общество считает судей людьми особыми, и в суде, а возможно и вне стен суда, к ним относятся с некоторым подобострастием. Поэтому судье следует четко понимать, где проходит грань между надлежащим и ненадлежащим использованием авторитета собствен ной должности. Судья не может использовать или пытаться использовать свое положение для получения личной выгоды, либо льгот какого бы то ни было характера. Например, судья не должен использовать бланки либо иную представительскую документацию суда для ведения личных дел. Он также не должен использовать или пытаться использовать свою судебную должность для того, чтобы выпутаться из затруднительного, в правовом или бюрократическом плане, положения. Если судью останавливают за предполагаемое нарушение правил дорожного движения, он не должен сразу же по собственной инициативе сообщать сотруднику правоохра нительных органов о своем судейском статусе. Телефонный звонок судьи к прокурору с целью справиться, «а нельзя ли чтонибудь сделать» в связи с квитанцией на штраф, которую выписали судебному делопроизводителю за нарушение правил дорожного движения, выглядит неправо мерным, даже если судья не пытался тем самым использовать свое служебное положение для того, чтобы повлиять на исход данного дела.

Нет необходимости скрывать факт пребывания в должности судьи 146. Судье нет необходимости скрывать свою должность, однако ему следует соблюдать ос мотрительность с тем, чтобы не создавать впечатления использования им своего служебного статуса для получения какихлибо преимуществ и льгот. Например, если сын или дочь судьи оказались бы под угрозой ареста, судья испытывал бы в этом случае те же человеческие эмоции, что и всякий родитель и, следовательно, как родитель, был бы вправе отреагировать на любую несправедливость, которой, как ему кажется, подверглись его сын или дочь. Однако, если судья, прямо или через посредников, попытался бы связаться с сотрудниками правоохранительных структур и, сославшись на свою должность, потребовал бы наложить дисциплинарное взыска ние на полицейского, производящего арест, он тем самым стер бы грань между своим положе нием родителя и своим положением судьи. Судья, как и любой родитель, вправе оказать роди тельскую помощь своему сыну или дочери и, следовательно, имеет право обратиться в суд для защиты интересов своего ребенка, однако он не вправе осуществлять какиелибо действия, ко торые были бы недоступны для родителей, не занимающих должность судьи. Использование судьей своего служебного положения для того, чтобы пытаться повлиять на других должност ных лиц, законно исполняющих свои служебные обязанности, означает нарушение границы между разумным родительским поведением и заступничеством, а также злоупотребление авто ритетом судейской должности.

Использование представительской документации суда 147. Нельзя пользоваться представительской документацией суда таким образом, который заставляет усмотреть в этом злоупотребление авторитетом судейской должности. Обычно блан ки, конверты, почтовая бумага и иная представительская документация суда предназначена для использования в тех случаях, когда судья желает обраться к комулибо в своем официальном качестве. Следует проявлять осмотрительность при использовании представительской докумен тации суда, обращаясь к комулибо с письмом в статусе частного лица. Например, в зависимо сти от конкретных обстоятельств, непредосудительно использовать представительскую почто вую бумагу и конверт суда для того, чтобы отправить записку с выражением благодарности по сле встречи, вечера или приема. Однако совершенно неправомерно использовать представи тельскую документацию суда в случае, если это, при разумной оценке, может быть воспринято, как стремление судьи обратить внимание адресата на занимаемую им должность с тем, чтобы оказать на него влияние: например, в письме, содержащем жалобу в связи с оспариваемым тре бованием о выплате по страховому полису.

Рекомендательные письма 148. Судье непредосудительно давать комулибо рекомендательное письмо, однако необхо димо при этом проявлять осмотрительность, поскольку конкретное лицо может стремиться по лучить рекомендательное письмо от судьи не потому, что тот хорошо его знает, а лишь исклю чительно для того, чтобы извлечь пользу из должностного статуса судьи. Представительская документация суда может быть использована для рекомендательного письма только в том слу чае, если судья имел возможность близко познакомиться с лицом, которому он дает рекоменда цию, в процессе его работы в суде. Рекомендуется руководствоваться следующими правилами:

1. Судья не дает рекомендательных писем лицам, с которыми он не знаком.

2. Судья может дать рекомендательное письмо, если оно носит характер документа, кото рый обычно выдается сотруднику того или иного учреждения (например, сотруднику су да, желающему получить рекомендательное письмо, касающееся его профессиональной биографии). Письмо должно содержать указание на автора рекомендации и степень личного знакомства с лицом, которому она дается. Обычно рекомендательное письмо адресуется лицу или организации, для которых оно предназначается и посылается непо средственно им. В случае, если письмо касается личного сотрудника судьи, например, секретаря канцелярии суда, который желает найти другую работу, ему может быть пре доставлено рекомендательное письмо общего характера для предъявления по месту тре 3. Судья может дать рекомендательное письмо лицу, с которым его связывает личное, а не профессиональное знакомство, например, родственнику или близкому другу, если такое письмо носит характер рекомендации, которую его могли бы попросить дать на основа нии наличия личных взаимоотношений с данным лицом.

Дача показаний о репутации лица 149. Дача свидетельских показаний, характеризующих репутацию лица, судьей придает су дебной процедуре весомость, связанную с авторитетом должности свидетельствующего, и мо жет быть неверно истолкована, как свидетельство, данное в официальном качестве судьи. Кроме того, когда судья дает показания в качестве свидетеля, адвокат, который регулярно выступает в суде перед этим судьей, может оказаться в неловком положении, поскольку ему придется вести перекрестный опрос судьи, свидетельствующего в отношении противной стороны. Поэтому судья обычно воздерживается от дачи показаний о репутации какоголибо лица по собственной инициативе. Если же к нему обращаются с подобной просьбой, судья соглашается на дачу пока заний, касающихся репутации лица, только тогда, когда отказ означал бы явно несправедливое и незаслуженное отношение к лицу, запрашивающему свидетельство судьи; например, отказ от дачи показаний в отношении другого судебного должностного лица, имеющего право на свиде тельствование о своей репутации со стороны коллег. Это, однако, не освобождает судью от обя занности дачи свидетельских показаний в случае получения повестки о вызове в суд в качестве свидетеля.

150. Если судья по собственной инициативе обращается с письмом, либо телефонным звон ком к должностным лицам коллегии адвокатов в ходе осуществления дисциплинарного произ водства в отношении какоголибо адвоката, он фактически выступает в качестве свидетеля, пока зывающего о репутации и поведения этого адвоката, и тем самым использует авторитет долж ности судьи для поддержки частных интересов данного лица. Точно так же, обращение в коми тет, рассматривающий вопросы назначения судей, от имени кандидата на должность судьи, без официального запроса со стороны указанного комитета, равноценно даче показаний в отноше нии репутации и поведения данного кандидата и означает использование авторитета судебной должности для поддержки частных интересов другого лица.

Участие в изданиях 151. Особого внимания требует вопрос участия судьи в изданиях, которые касаются либо не касаются вопросов права. Судья не должен позволять никому, связанному с данным изданием, использовать авторитет своей должности в своих интересах. При заключении договоров о пуб ликации своих работ судья должен оставить за собой достаточное право контроля над рекламой с тем, чтобы избежать ненадлежащего использования авторитета своей судейской должности.

Выступление судьи на коммерческом телевидении или радио 152. Выступление судьи на коммерческом телевидении или по радио может быть истолковано как направленное на продвижение финансовых интересов этой организации либо ее спонсоров, поэтому судье необходима осмотрительность. С другой стороны, многие граждане черпают ин формацию о происходящих событиях, вопросах общественной жизни или законе из таких СМИ. Поэтому, в зависимости от конкретных обстоятельств, участие судьи в программе, касаю щейся вопросов права, может быть оправданным и целесообразным. При решении вопроса о том, следует ли судье принимать участие в такой программе, следует учитывать ряд факторов, в частности, таких как: частота выхода программы в эфир, аудитория, предмет обсуждения, а так же то, является ли программа коммерческой или нет. Например, в зависимости от обстоятельств, участие в обсуждении о роли судебных органов в структуре государственной власти или же о взаимоотношениях суда с государственными исправительными школами либо учреждениями, преследующими цель некарательного воздействия на содержащихся в нем лиц, может быть правомерным и целесообразным.

Бывшие судьи 153. В зависимости от местной традиции, бывший судья может сослаться на свою прежнюю судейскую должность, используя слово «судья» в объявлении, где он предлагает услуги по по средничеству или арбитражу, поскольку такая информация указывает на наличие у него опыта лица, занимающегося установлением и оценкой факты. Однако упоминание о звании судьи должно сопровождаться словами «бывший» или «в отставке», указывающими на то, что он более не занимает должность судьи. Бывшие судьи не используют слова «достопочтенный» («Honour able» или сокращения «Hon.») в объявлениях о предлагаемых ими услугах.

4.10 Конфиденциальная информация, ставшая известной судье в силу его должно стного положения, не может быть использована им или раскрыта комулибо в любых иных целях, не связанных с исполнением обязанностей судьи.

Конфиденциальная информация не может быть использована для личной выгоды или раскрыта другим 154. При исполнении им своих обязанностей, судье может стать известна недоступная обще ственности информация, имеющая коммерческую либо иную ценность. Судья не должен рас крывать или использовать такую информацию для личной выгоды либо в любых иных целях, не связанных с исполнением обязанностей судьи.

Существо запрета 155. Данный запрет главным образом касается ненадлежащего использования не разглашае мой информации, полученной из свидетельских показаний, например, свидетельских показа ний по крупномасштабной коммерческой тяжбе, в отношении которых действует приказ о не разглашении.

4.11 При условии надлежащего исполнения своих обязанностей судья имеет пра 4.11.1 Заниматься литературной, педагогической деятельностью, читать лекции, принимать участие в деятельности, связанной с правом, законодательством, отправлением правосудия и иными схожими вопросами;

Участие в просветительской деятельности 156. Судья, в силу своего особого положения, может внести немалый вклад в совершенство вание права и законодательства, обеспечение эффективности отправления правосудия как в пределах, так и вне своей юрисдикции. Для этого он может выступать перед аудиторией, зани маться литературной и педагогической деятельностью, либо участвовать в различных внесудеб ных мероприятиях. Такую деятельность судей необходимо поддерживать и поощрять при усло вии, что она не отвлекает их от исполнения ими своих должностных обязанностей.

Участие в правовом воспитании и юридическом образовании 157. Судья может вносить свой вклад в правовое воспитание и юридическое образование, занимаясь чтением лекций, участвуя в конференциях и семинарах, разбирая учебные судебные слушания с участием студентов и выступая в роли экзаменатора. Судья может также выступать в роли автора или редактора юридической литературы. Такая профессиональная деятельность судей представляет общественный интерес и должна поощряться и поддерживаться. Однако судья должен при необходимости дать разъяснения по поводу того, что высказанные им в рам ках образовательного форума комментарии не должны рассматриваться как консультативное заключение или обязательство придерживаться какойто конкретной юридической позиции в судебном процессе, особенно потому, что судьи не высказывают мнений и не дают рекоменда ций по правовым вопросам, которые не были надлежащим образом рассмотрены судом. Пока не будут представлены свидетельства, заслушаны доводы и, в случае необходимости, завершено исследование, судья не может беспристрастно оценивать конкурирующие доказательства и до воды и, следовательно, не может выносить окончательного судебного заключения или решения.

До того, как принять вознаграждение за педагогическую работу, судья должен удостовериться в том, что уровень его вознаграждения не превышает суммы, которую при сопоставимой педаго гической нагрузке получил бы другой педагог, не являющийся судьей, и что оно соответствует конституционным и правовым нормам, касающимся дополнительной оплаты труда.

4.11.2 На публичных слушаниях дел выступать перед официальным органом по вопросам, связанным с правом, законодательством, отправлением правосу дия и иными схожими вопросами;

Выступление перед официальным органом в качестве судьи 158. Судья может выступать перед официальным органом и свидетельствовать перед ним в той мере, в какой судейский опыт, которым обладает данный судья, обеспечивает его особую компетентность в связи с рассматриваемым вопросом.

Выступление перед официальным органом в качестве частного лица 159. Судья может выступать перед государственными органами и свидетельствовать, либо представлять свои доводы и аргументы в связи с вопросами, которые могут непосредственно касаться его, как например, предложения по зонированию, которые окажут влияние на принад лежащее ему недвижимое имущество, либо предложения, касающиеся доступности местной системы здравоохранения. Однако при этом судье необходимо проявлять осмотрительность, чтобы не использовать авторитет своего должностного положения в официальных расследова ниях по таким вопросам, в отношении которых судья не обладает профессиональной квалифи кацией.

4.11.3 Являться членом официального органа, правительственного комитета, ко миссии, совещательного органа, если такое членство позволяет судье оста ваться беспристрастным и сохранять политически нейтральную позицию;

Членство в следственной комиссии 160. Учитывая доверие, которым пользуются судебные органы среди населения, а также авто ритет судей в деятельности по расследованию обстоятельств и установлению фактов, к судьям часто обращаются с просьбой провести расследование и представить отчет по вопросам, кото рые являются либо считаются общественно значимыми, однако выходят за рамки функций су дебных органов. Рассматривая такую просьбу, судья должен тщательно обдумать, не повлияет ли такая деятельность на его независимость. Существуют примеры того, как судьи оказывались втянутыми в общественные споры и дебаты, становились объектом критики и оказывались в неудобном положении после публикации отчетов комиссий, в составе которых они работали.

Необходимо также внимательно изучить круг ведения комиссии, а также другие условия, как то предоставляемые для работы комиссии время и ресурсы с тем, чтобы оценить, насколько работа в составе комиссии совместима с судебными функциями. Часто судьи не несут обязательства принимать участие в деятельности комиссии по расследованию, за исключением, возможно, случаев, когда речь идет о вопросе государственной важности, который может возникнуть в ус ловиях чрезвычайного положения в стране, и тогда судьи соглашаются включиться в работу таких комиссий. В некоторых странах судьям, исходя из конституционных положений, запре щено проводить расследования в связи с деятельностью исполнительной власти51, а даже там, где это разрешено, участие судей в таких расследованиях, в зависимости от предмета расследо вания и процедуры отбора членов комиссии, не особо поощряется.

161. Безусловно, можно привести неоспоримые доводы в пользу мнения, что государствен ные или национальные интересы требуют полного, всестороннего и тщательного расследова ния вопросов, жизненно важных для общества, и что такую задачу лучше всех выполнит судья, который благодаря многолетнему опыту судебной работы и юридической практики приобрел навыки и умение, необходимые для тщательного анализа доказательств и оценки надежности свидетелей. Однако необходимо иметь в виду, что:

(a) Законная функция судьи состоит в том, чтобы судить. Исполнять ее могут лишь очень немногие, и в любой конкретный отрезок времени число людей, имеющих соответст вующую квалификацию и желание исполнять эту функцию, помимо тех, кто уже назна чен на судебные должности, очень ограничено. С другой стороны, есть достаточно мно го компетентных и опытных людей как мужчин, так и женщин, которые могут отлич но работать в комиссии, чтобы не привлекать к этой работе судей; (b) Функции комиссии по расследованию, как правило, относятся к сфере деятельности ис полнительной, а не судебной власти. Эта функция состоит в расследовании и установ лении достоверности информации, касающейся фактов, относящихся к сфере деятель ности исполнительной власти, в связи с которыми могут быть приняты определенные меры. Такие меры могут предусматривать осуществление судебной процедуры как уго ловного, так и гражданского характера в отношении лиц, чьи действия были расследо ваны комиссией. Расследование может также касаться различных вызывающих полемику Wilson v Minister for Aboriginal Affairs, High Court of Australia, (1997) 189 CLR См. Sir Murray McInerney, “The Appointment of Judges to Commissions of Inquiry and Other ExtraJudicial Activities”, (1978) The Australian Law Journal, том 52, p. 540553.

предложений, как например, строительство аэропорта или автомагистрали; или же об стоятельств авиакатастрофы, реформы конкретной части законодательства или же на правления политики, относящихся к сфере прав и особых потребностей определенных групп населения. Как и любые другие акты исполнительной власти, работа комиссии и полученные ею данные могут обоснованно стать, и нередко становятся, предметом деба 162. В 1998 году Канадский совет судей выступил с заявлением, в котором он изложил свою позицию по вопросу о процедуре назначении федеральных судей в состав комиссий по рассле дованию.53 Процедура, утвержденная советом, включает следующие этапы:

(a) Любой запрос о назначении судьи в комиссию по расследованию вначале должен быть адресован главному судье;

(b) К запросу должен быть приложен документ с изложением предполагаемого круга веде ния комиссии, а также указанием сроков, предоставляемых комиссии для проведения рас (c) Главный судья, после консультации с судьей, о котором идет речь в запросе, рассматри вает вопрос о том, насколько серьезно может помешать работе суда отсутствие данного (d) Главный судья и судья, предлагаемый для членства в комиссии, могут пожелать обсудить вопрос о том, не помешает ли судье в его последующей работе в качестве члена суда его назначение в комиссию по расследованию. В этой связи они могут обсудить:

i. Требует ли предмет проводимого комиссией расследования профессионального мнения по вопросам государственной политики или же оно касается вопросов уз ii. Предполагает ли расследование детальное рассмотрение действий органов и iii. Предполагает ли расследование выяснение того, совершили ли конкретные лица преступление или гражданское правонарушение?

iv. Кто отвечает за подбор юрисконсульта и штата сотрудников комиссии?

v. Требует ли данное расследование участия именно данного судьи в силу его осо бой квалификации и опыта в связи с предметом расследования? Или может быть для участия в комиссии подошел бы отставной или сверхштатный судья?

vi. Если для участия в работе комиссии требуется специалист, имеющий юридиче ское образование, должен ли суд счесть себя обязанным направить судью, или же с предполагаемой задачей может не менее хорошо справиться опытный адвокат?

Канадский совет судей твердо придерживается мнения, что при отсутствии чрезвычайных об стоятельств ни один федеральный судья не должен принимать назначения в состав комиссии по расследованию до того, пока главный судья и судья, которого предполагается назначить в состав комиссии, не будут иметь возможности подробно обсудить все вышеуказанные вопросы и убе Позиция Канадского совета судей по вопросу о назначении федеральных судей в комиссии по расследованию (Position of the Canadian Judicial Council on the Appointment of FederallyAppointed Judges to Commissions of Inquiry), принята на совещании, состоявшемся в марте 1998 г. www.cjcccm.gc.ca диться в том, что такое назначение не причинит значительного ущерба функционированию суда и последующей работе данного судьи при исполнении им своих судебных обязанностей.

163. Судья должен проявлять осмотрительность в отношении вопроса о принятии назначе ния на должность в правительственном комитете, комиссии либо на иную должность, не свя занную с рассмотрением вопросов права, законодательства или отправления правосудия, если только назначение судьи на такую должность не предусмотрено законом. В любом случае, судья не должен принимать такого назначения, если его обязанности на правительственной должно сти могут помешать исполнению им своих судейских обязанностей или поколебать доверие общества к честности, беспристрастности или независимости судейского сообщества. Кроме того, если судья вынужден на очень длительное время отказаться от исполнения своих привыч ных должностных обязанностей, ему может оказаться нелегко вернуться в обычное русло и вновь согласовать свой уклад жизни, привычки и мировоззрение с судейской работой.

Участие в правительственной деятельности 164. Находясь на судейской должности, судья параллельно не должен заниматься работой в исполнительных или законодательных структурах. Однако в случае, если система дает такую возможность, после завершения своих судейских полномочий судья может исполнять функции в административном подразделении какоголибо министерства (например, в отделе гражданско го или уголовного законодательства министерства юстиции). Однако вопрос представляется более сложным в случае, если судья становится сотрудником частного кабинета при министре. В странах общего права такое назначение судьи считалось бы однозначно неправомерным, однако в некоторых странах гражданского права существует иная позиция по данному вопросу. С уче том этого обстоятельства, в стране гражданского права, перед тем как судья начнет работать в частном кабинете при министре, свое заключение должен дать независимый орган, ответствен ный за назначение судей, который также должен выработать правила поведения, применяемые в каждом конкретном случае. До возвращения на работу в судебные органы, судья должен оста вить свой пост в исполнительных или законодательных структурах.

Представительство страны 165. Судья может представлять свою страну или регион на официальных мероприятиях либо в связи с национальными, региональными, историческими, просветительскими или культурны ми мероприятиями.

4.11.4 Заниматься иной деятельностью, если это совместимо с высоким статусом должности судьи и не препятствует в какойлибо степени исполнению им своих обязанностей судьи.

Участие во внесудебной деятельности 166. Судьи могут заниматься внесудебной деятельностью с тем, чтобы не быть изолирован ными от общества. Таким образом, судья может заниматься литературной, педагогической дея тельностью, читать лекции, выступать по различным вопросам, не касающимся сферы права, заниматься искусством, спортом и другими видами отдыха или развлечений, если такая деятель ность не умаляет авторитета, связанного с его судейской должностью и не мешает ему испол нять свои должностные обязанности. Работа в различных сферах представляет судьям возмож ность расширить свой кругозор и узнать о проблемах общества, что является дополнением к знаниям, получаемым от работы по профессии. Однако необходимо установить разумное рав новесие между допустимой степенью вовлеченности в общественную жизнь и необходимостью быть и восприниматься другими людьми независимыми и беспристрастными при исполнении своих должностных обязанностей. Необходимо всегда задаваться вопросом, вовлечен ли судья в деятельность, которая может объективно скомпрометировать его независимость и беспристра стность в данном общественном контексте и в глазах здравомыслящего, знающего наблюдателя.

Членство в некоммерческих организациях 167. Судья может участвовать в деятельности различных общественных, некоммерческих ор ганизаций в качестве члена организации или ее руководства. Примерами таких организаций могут служить благотворительные организации, университетские или школьные советы, внецер ковные религиозные организации, совет попечителей больницы, общественные клубы, спор тивные организации и организации, занимающиеся популяризацией культуры или искусства.

Однако в связи с участием в таких организациях следует иметь в виду следующее:

(a) Судье не следует принимать участия в деятельности организации, если такая организация преследует политические цели, если ее деятельность может вовлечь судью в обществен ные дебаты, или если она предположительно может регулярно или часто участвовать в (b) Судья должен быть уверен, что работа в организации не будет отнимать у него слишком (c) Судья не должен работать в организации юрисконсультом или советником по правовым вопросам. Это не лишает его права высказывать, в качестве члена данной организации, свое мнение по вопросу, который может иметь юридические последствия; однако необ ходимо четко пояснить, что высказанное им мнение не должно рассматриваться как кон сультативное заключение юриста. Любая консультация юриста, в которой может нуж даться организация, должна быть получена от профессионального юрисконсульта;

(d) Судья должен проявлять осмотрительность в отношении участия в мероприятиях по фандрайзингу, т.е. сбору средств, либо осуществлению таких мероприятий от его имени;

(e) Судья не должен лично ходатайствовать о привлечении коголибо к членству в органи зации, если такое ходатайство может при разумное оценке быть воспринято как носящее принудительный характер, либо представляет собой механизм для сбора средств.