«И.А. Зенин Гражданское и торговое право зарубежных стран Учебное пособие Руководство по изучению дисциплины Практикум по изучению дисциплины Учебная программа Москва 2005 1 УДК 34.7 ББК 67.404 З 362 Автор: Зенин Иван ...»

ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ (ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА)

И НОУ-ХАУ В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ

качества, т. е. орудия непосредственной конкурентной борьбы за потребителя. Общее между всеми рассматриваемыми объектами состоит в исключительности прав их обладателей, территориальной и временной ограниченности этих прав, сходстве в их оформлении и защите от нарушения.

Национальные законы и международные соглашения предусматривают возможности обладателей исключительных прав на использование охраняемых изобретений, полезных моделей, промышленных образцов и товарных обозначений по собственному усмотрению, их право запрещать использование третьими лицами и правовые формы подобного использования – путем уступки прав или продажи лицензий. Сфера действия исключительных прав обычно ограничивается территорией государств, выдавших охранные документы (исключение составляют европейские патенты, патенты Общего рынка и некоторые другие).

Охранные документы (патенты, свидетельства) выдаются на несколько лет с правом продления в установленном порядке. Исключительные права оформляются путем подачи заявки в компетентное (чаще всего патентное) ведомство. Нарушение исключительных прав (контрафакция) влечет применение мер административной, гражданской (имущественной) и уголовной ответственности1.

Патентное право различают в широком и узком смысле. В широком смысле предметом патентного права являются «отношения по поводу использования изобретений, промышленных образцов, товарных знаков и других нетелесных благ, влияющих на конкурентоспособность промышленных товаров, возникающие между конкурирующими товаропроизводителями»2. К патентному праву в узком смысле «относят только нормы по поводу присвоения изобретений»3. Предметом патентного права в этом смысле являются отношения между предпринимателями по использованию в виде промысла изобретений, обладающих промышленной или коммерческой ценностью. Патентное право регулирует эти отношения, используя «метод предоставления заинтересованному предпринимателю воплощенной в патенте искусственной монополии на промышленное (коммерческое) применение изобретения в пределах ограниченного срока»4.

После принятия в 1624 г. английского Статута о монополиях патентное право на изобретения «обросло» многочисленными законами, правилами, инструкциями и руководствами. Патентные законы многократно пересматривались, приспосабливались к меняющимся условиям развития общества. Например, во Франции патентный закон был принят в 1791 г. и пересмотрен в 1844 г.; в США – также 1791 г. и 1836 г.; в Германии – 1877 г. и 1891 г.; в России – в 1812 г. Однако манифест 17 июня 1812 г., опубликованный под заглавием «О привилегиях на разные изобретения и открытия в художественных промыслах», еще не устанавливал обязанности органов государственного управления выдавать привилегии при наличии в заявках определенных признаков изобретений. На смену закону 1812 г. пришел закон 1833 г.5 Патентным законом, последовательно выражавшим принципы патентного права, стал в России лишь закон, принятый в 1896 г. Наряду с национальными патентными законами и подзаконными нормативными актами – источниками патентного права являются (особенно в странах англо-саксонской системы права) многочисленные прецеденты.

См.: Ответственность за нарушение патента в капиталистических странах. М., 1985; Еременко В. И. Ответственность за нарушение патента во Франции: Автореф. дис... канд. юрид. наук. М., 1985.

Мамиофа И. Э. Предмет и система буржуазного патентного права // Правоведение. 1978, № 5. С. 49.

Мамиофа И. Э. Правовая охрана изобретений в капиталистических и развивающихся странах. М., 1986. С. 6.

Патентное право капиталистических и развивающихся стран: Конспект лекций. М., 1987. С. 3.

Антимонов Б. C., Флейшиц Е. А. Изобретательское право. М., 1960. С. 33.

ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ (ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА)

И НОУ-ХАУ В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ

Действующие патентные законы целого ряда зарубежных стран (прежде всего наиболее развитых) опубликованы в русском переводе в двух двухтомных сборниках1, а также в многочисленных отдельных изданиях с комментариями2. Для ориентации в действующем патентном законодательстве зарубежных стран полезным является также издание «Изобретательское и патентное право стран мира (основные сведения об изобретательстве в таблицах)»3. Кроме того, представляет интерес (особенно в плане понимания патентноправовой терминологии) изданное ВОИС «Руководство по совместной изобретательской деятельности»4.

В настоящее время являются действующими законы: во Франции – Закон о патентах на изобретения от 2 января 1968 г. (с изменениями и дополнениями от 11 июня 1970 г.,. июля 1978 г., 27 июня 1984 г.)5; в ФРГ – патентный закон, вступивший в силу с 1 января 1981 г.6; в США – патентный закон от 19 июля 1952 г. (с изменениями от 8 ноября 1984 г.)7;

в Японии – патентный закон от 13 апреля 1959 г. (с последними изменениями 1978 г.)8; в Испании – патентный закон от 20 марта 1986 г. (вступил в действие 26 июня 1986 г.)9.

Действие национальных патентных законов во всех развитых странах дополняется применением норм международных соглашений, прежде всего Парижской конвенции по охране промышленной собственности. Кроме того, для европейских стран важное значение в области охраны изобретений имеют положения двух региональных конвенций:

Мюнхенской конвенции о выдаче европейских патентов 1973 г. (ЕПК) и Люксембургской конвенции о европейском патенте для Общего рынка 1975 г.10 Обе конвенции явились результатом длительного процесса сближения и унификации патентного права западноевропейских стран11. Достаточно сказать, что один из первых проектов соглашения о европейском патенте был опубликован немецким профессором Э. Раймером еще в 1900 г. А первые «европейские патенты» были выданы Европейским патентным ведомством, находящимся в Мюнхене, лишь 9 января 1980 г.12 В соответствии с Мюнхенской конвенцией, европейский патент может быть по желанию заявителя выдан Европейским патентным ведомством сразу для нескольких стран-участниц. Европейский патент, выданный на имя заявителя хотя бы из одной страны, входящей в Общий рынок, автоматически применяется во всех странах ЕЭС.

Патентное законодательство зарубежных стран: В 2 т. М., 1964; Патентное законодательство зарубежных стран: В 2 т. М., 1987.

Патентный закон Франции. М., 1983; Патентный закон Италии. М., 1978; Патентный закон Бельгии. М., 1987; Патентные законы Скандинавских стран. М., 1987; Патентный закон США. М., 1986; Патентный закон Японии. М., 1975; Патентный закон Австралии. М., 1979; Патентный закон Бразилии. М., 1978; Патентные законы стран Американского континента. М., 1984.

Изобретательское и патентное право стран мира (основные сведения об изобретательстве в таблицах). М., 1983.

Руководство по совместной изобретательской деятельности. Руководство по регулированию правовых вопросов, возникающих в результате совместной изобретательской деятельности между сотрудничающими сторонами из разных стран. Издание ВОИС. Публикация ВОИС № 650 (Р). Женева, 1984.

Патентное законодательство зарубежных стран. М., 1987. Т. 1. С. 522.

Там же. С. 554; см. также: Финкель Н. К, Кармилова Е. B. Новый патентный закон ФРГ // Вопросы изобретательства. 1982, № 9. С. 17: Bencard G. Patentgesetz. Gebrauchsmustergesetz. Mnchen, 1988.

Патентное законодательство зарубежных стран М., 1987. Т. 2. С. 314.

Там же. С. 425.

Boletin Oficial del Estado. Gaseta de Madrid. 1986, № 73. P. 11188-11208.

См.: Европейские патентные конвенции. M., 1985; Соглашение о “европейском патенте”. M., 1980.

Жданов А. А., Матвеев Г. А. Тенденции к унификации патентного права в зарубежных странах. M., 1974;

Greif S. Patente in der EWG - juristische Unterschiede - konomische Wirkungen. Bonn, 1972.

GRUR Int. 1980. №2. S. 124.

ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ (ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА)

И НОУ-ХАУ В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ

Обе европейские патентные конвенции оказали большое влияние на национальное патентное законодательство стран-участниц, переработавших свои патентные законы в соответствии с ЕПК или также с Люксембургской конвенцией. В ЕПК участвуют Италия, Бельгия, Нидерланды, Австрия, Швейцария, Швеция, Лихтенштейн, Люксембург, ФРГ, Франция, Великобритания и другие страны. Конвенция вступила в силу 7 октября 1977 г.

(для ФРГ, Франции и др.), 1 мая 1978 г. (для Швеции), 1 декабря 1978 г. (для Италии), мая 1979 г. (для Австрии) и 1 апреля 1980 г. (для Лихтенштейна) и другие страны.

Во всех странах – участницах ЕПК приняты новые законы либо изменена редакция действующих патентных законов, чем достигнута их определенная унификация. Данный процесс затронул и страны, не состоящие в ЕПК, в частности такие Скандинавские страны, как Финляндия, Дания и Норвегия, внесшие существенные поправки в свои национальные патентные законы «в духе ЕПК». Состоянию и значению европейской патентной системы посвящена обширная литература1. В Европейское патентное ведомство было подано заявок: в 1978 г. – 450, в 1979 – 1400, в 1986 – 36700, в первом полугодии 1987 г. – 19600. Выдано патентов: в 1986 г. – 18500 и за первое полугодие 1987 г. – 82002. Заявки на выдачу европейских патентов могут подавать и отечественные заявители.

В практическом плане в патентном праве важное значение имеет понятие изобретения и критерии его патентоспособности. В самих патентных законах и международных конвенциях не дается определение понятия изобретения. В них лишь описываются критерии его патентоспособности, которыми и руководствуется практика в процессе рассмотрения заявок и выдачи патентов. Главными критериями патентоспособности изобретения являются его новизна, изобретательский уровень (изобретательское творчество, изобретательская деятельность, неочевидность) и промышленная применимость3. Однако важно иметь в виду, что как полный «набор» критериев патентоспособности, так и трактовка каждого из них в конкретных странах могут различаться. Более того, этот «набор»

может меняться, корректироваться.

Итак, патентоспособность – это свойство технического решения, заключающееся в том, что оно отвечает установленным в законе условиям или требованиям, позволяющим признать его изобретением и предоставить патентную охрану. Только соответствие технического решения всем признакам, предусмотренным законодательством страны патентования, является основанием для признания его «способным» к патентной охране – патентоспособным4.

Новизна изобретения определяется с помощью понятия уровня техники. Изобретение признается новым, если оно не относится к уровню техники на дату приоритета заявки. Критерий уровня техники используется патентным правом в национальном, европейском и международном масштабах5. В понятие уровня техники входят все знания, ставшие доступными неопределенному кругу лиц путем устного или письменного описания, посредством использования на практике или другим способом. Таким образом, критерий уровня техники предполагает абсолютную мировую новизну изобретения.

Scheer. Internationales Patent-, Muster- und Warenzeichen-Recht. Deutschland und das Ausland. 41. Aufl., 1982;

Scheer. Die Internationale Patentanmeldung. Das Europische Patent. Das EG-Patent. 1. Auf., 1978; Haertel K. Das neue europische Patentsystem, sein gegenwrtiger Stand und seine Bedeutung // GRUR Int. 1978, № 11/12.

Тыцкая Г. И., Финкель H. K. Современные тенденции в развитии патентного права капиталистических стран// Вопросы изобретательства. 1988, № 11. С. 24.

Рreu A. Die patentierbare Erfindung und der Fortschritt // GRUR Int. 1980, № 5b. S. 444.

См.: Свядосц Ю. И. Буржуазное патентное право. М., 1967. С. 36; Богатых Е. А., Левченко В. И. Патентное право.капиталистических и развивающихся государств. М., 1978. С. 38-39.

Bossung О. Stand der Technik und eigene Vorverlautbarung im internationalen, europischen und nationalen Patentrecht // GRUR Int. 1978. № 10. S. 381.

ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ (ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА)

И НОУ-ХАУ В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ

В результате принятия двух европейских патентных конвенций наиболее строгий критерий новизны – абсолютная мировая новизна, – использовавшийся ранее только в странах романской системы (Франция, Бельгия), применяется и в странах, где ранее требовалась относительная мировая новизна (ФРГ, Швейцария, Австрия), и в странах с локальной новизной (Великобритания). В настоящее время порочащим новизну изобретения является наиболее широкий круг источников и действий – отечественные и иностранные публикации, патенты, заявки на патенты, открытое применение изобретения в любой стране, устное разглашение сущности изобретения. Ко всем этим источникам относится требование их доступности неопределенному кругу лиц: если сведения об изобретении разглашены в материалах, к которым имеют доступ лишь отдельные лица, к примеру в деловой переписке или закрытых изданиях, то подобное разглашение не порочит новизну изобретения.

По общему правилу новизна изобретения определяется на дату приоритета заявки, совпадающую с днем поступления ее в патентное ведомство. Вместе с тем в ряде стран предоставляется охрана изобретениям на официальных или официально признанных международных выставках, вследствие чего демонстрация изобретения в качестве экспоната не лишает права запатентовать его не позже установленного срока, обычно шестимесячного, при соблюдении некоторых формальностей (в Японии, Финляндии и других странах). При этом дата приоритета заявки устанавливается по времени помещения экспоната на выставке. Такая дата именуется выставочным приоритетом.

Важное практическое значение для ускорения взаимного патентования изобретений в различных странах имеет правило о так называемом конвенционном приоритете, устанавливаемое Парижской конвенцией по охране промышленной собственности. Лицо, подавшее заявку на получение патента в одной стране-участнице данной конвенции, не позднее 12 месяцев со дня подачи первой правильно оформленной заявки, пользуется приоритетом в любой другой стране-участнице, т. е. имеет право на преимущественную охрану изобретения по сравнению с национальными заявителями1. Например, японский гражданин подал заявку на изобретение в Японии 17 января 1998 г. Затем 15 ноября 1998 г.

он подает заявку на то же изобретение в США. Однако в США на тождественное изобретение гражданином этой страны уже была 20 мая 1998 г. подана заявка. Несмотря на то, что американский гражданин подал в США заявку раньше японского гражданина, в соответствии с правилом о конвенционном приоритете патент будет выдан гражданину Японии, поскольку не истек 12-месячный срок со дня подачи им первой заявки.

Одной объективной новизны недостаточно для признания новшества изобретением2. Требуется доказательство наличия изобретательской деятельности. До принятия европейских патентных конвенций во многих странах, в том числе в западноевропейских, применялся критерий «уровня изобретения» или «изобретательского шага»3. В США, Англии и некоторых других странах используется критерий «неочевидности»4. В соответствии с § 103 патентного закона США объект непатентоспособен, «если различия между предметом, на который испрашивается патент, и предшествующим уровнем техники таковы, что предмет в целом представлялся бы в то время, когда изобретение создано, очевидным лицу, обладающему обычными познаниями в области техники, к которой относится указанный предмет».

См.: Богуславский М. М. Патентные вопросы в международных отношениях. М., 1962. С. 90.

См.: Иноземцев Л. А., Чихачев Н. А. Патентование советских изобретений в зарубежных странах. – М., 1979. С. 98.

Pagenberg J. Die Bedeutung der Erfindungshhe im amerikanischen und deutschen Patentrecht. – K1n, Berlin, Bonn, Mnchen, 1975.

СМ.: Розенберг П. Основы патентного права США. – М., 1979. С. 166.

ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ (ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА)

И НОУ-ХАУ В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ

Изобретательская деятельность – важнейший критерий патентоспособности изобретения в странах-участницах европейских патентных конвенций1. Между всеми названными критериями изобретательского творчества существует тесная связь. В частности, критерии изобретательской деятельности или уровня изобретения нередко раскрываются через понятие его неочевидности. Изобретение признается основанным на изобретательской деятельности, если оно очевидным образом не вытекает для специалиста из уровня техники (ст. 56 Мюнхенской конвенции).

Доказывание наличия изобретательской деятельности или иного аналогичного критерия представляет значительную сложность, поскольку связано с таким субъективным моментом, как восприятие «среднего специалиста». Поэтому в практике выработан ряд вспомогательных критериев. Решение признается продуктом изобретательской деятельности, если: существующие решения не удовлетворяют имеющуюся потребность;

длительное время специалисты не могут найти подобное решение; автор преодолел значительные технические трудности, а также «технические предрассудки», консерватизм и «техническую слепоту» специалистов, прошедших мимо данного решения.

Критерий промышленной применимости изобретения означает, что его предмет может быть изготовлен или использован производственным способом, причем не только в собственно промышленности, но и, скажем, в сельском хозяйстве или здравоохранении.

Традиционными объектами изобретений, охраняемых патентным правом, являются устройства, способы и вещества, а также применение известных объектов подобного рода по новому назначению. В порядке исключения охраняются некоторые важные нетехнические достижения, в первую очередь штаммы – продуценты веществ. Подобные изобретения составляют основу современной промышленной микробиологии. Активно охраняются патентами изобретения в области автоматизированных систем, комплексной механизации производства, химии и других перспективных направлениях техники и технологии. В некоторых странах имеется возможность охраны средствами патентного права алгоритмов и программ для ЭВМ2, а также результатов генной инженерии.

Сложная и трудоемкая процедура составления, подачи и рассмотрения заявок на выдачу патентов регламентируется как законами, так и многочисленными ведомственными актами. Значительное внимание уделяется ей также в международных соглашениях, прежде всего в европейских патентных конвенциях и в Договоре о патентной кооперации (РСТ – Patent Cooperation Treaty).

Увеличение массива заявок привело к резкому замедлению сроков их рассмотрения. В поисках выхода из кризиса ряд стран перешел на систему отсроченной (или отложенной) экспертизы. Отсроченная экспертиза заявок на изобретения применяется, в частности, в Австралии, Великобритании, Нидерландах, ФРГ, Японии.

Традиционными видами или системами экспертизы заявок являются явочная и проверочная. Первая система предполагает выдачу патентов после проверки соответствия заявки формальным требованиям без проведения экспертизы по существу заявленного решения, т. е. его соответствия всем легальным критериям патентоспособности. При проверочной системе патент выдается лишь после проведения экспертизы по существу. Однако в современных условиях различия между явочной и проверочной системами заметно стираются (как и между мировой и локальной новизной изобретений). Другим фактором, Ullrich Н. Standards of Patentability for European Inventions. Weinheim. New York, 1977; Pagenberg J. Die Beurteilung der erfinderischen Ttigkeit im System der europischen Prfungsinstanzen // GRUR Int. – 1978. № 4.

S. 143; № 5. S. 190; Van Benthem J. B., Wallace N. W. P. Zur Beurteilung des Erfordernisses der erfinderischen Ttigkeit (Erfindungshhe) im europischen Patent-erteilungsverfahren // GRUR Int. 1978. – № 6. S. 219.

См.: Мамиофа И. Э. Охрана изобретений и технический прогресс. – М., 1974. С. 93-100.

ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ (ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА)

И НОУ-ХАУ В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ

иной формой своеобразной ответной реакции патентной системы на усложнение современных информационных процессов явилась система отсроченной экспертизы заявок.

При системе отсроченной экспертизы по всем заявкам проводится предварительная экспертиза (проверка на соответствие заявок формальным требованиям). Через 18 месяцев со дня приоритета заявок производится их выкладка и опубликование для всеобщего сведения.

С этого момента на изобретения устанавливается временная ограниченная охрана. Одновременно предусматривается право как заявителя, так и заинтересованных третьих лиц ходатайствовать в пределах обычно 5-7-летнего срока о проведении полной экспертизы заявок.

Система отсроченной экспертизы позволяет разгрузить патентные ведомства от рассмотрения значительной массы заявок (на преимущественно малоценные изобретения). Так, в ФРГ за 8 лет (1968-1976 гг.) ходатайства о полной экспертизе были поданы всего по 199663 заявкам из 473547, т. е. по 42,2% от общего числа поступивших заявок1.

Главной целью Договора о патентной кооперации, подписанного в Вашингтоне 19 июля 1970 г., является, как это подчеркивается в его преамбуле, стремление договаривающихся государств «упростить и сделать более экономичным осуществление охраны изобретений, когда такая охрана испрашивается в нескольких странах»2. В соответствии с договором заявитель, желающий обеспечить охрану изобретения в нескольких странах, может составить и подать в национальное патентное ведомство «международную заявку»

(на одном языке и за одну серию пошлин). Проведение по такой заявке международного поиска и международной предварительной экспертизы сокращает дублирование усилий отдельных заявителей и патентных ведомств стран-участниц, а также повышает качество экспертизы заявок и вероятность выдачи более «сильных» патентов3.

Предоставляемое патентом исключительное право на изобретение выражается в возможности патентообладателя использовать изобретение по своему усмотрению всеми разрешенными законом способами: изготавливать продукцию на базе изобретения, применять ее, использовать запатентованный способ, продавать патентованные изделия, предлагать их к продаже, ввозить в страну и т. п. Кроме того, патентообладатель вправе воспретить всякое использование изобретения без его разрешения, чаще всего оформляемого лицензией.

Продажа лицензий имеет ряд преимуществ по сравнению с торговлей товарами в натуральной форме. Продавец лицензии (лицензиар) извлекает прибыль без реализации готовой продукции на рынке, а лицензиат экономит время и средства на самостоятельную разработку изобретения. Рост и значение торговли лицензиями лучше всего иллюстрирует опыт Японии, которой массовое использование научно-технических достижений на базе лицензий позволило выйти по уровню своего экономического и технического развития на второе место в западном мире.

Различаются простая, исключительная и полная лицензии. Продавая простую лицензию, патентообладатель оставляет за собой право самостоятельного использования изобретения и выдачи аналогичных лицензий третьим лицам, становящимся вследствие этого «взаимными конкурентами»4. По исключительной лицензии право использования изобретения на оговоренных условиях (в определенных границах и определенным способом) предоставляется только лицензиату. Ни сам патентообладатель, ни другие лицензиаты не моНuеr Е. Der Deutsche Patentamt-Jahresbericht 1975//GRUR. – 1976. № 8. S. 415.

Договор о патентной кооперации (РСТ): Официальный русский текст. – Женева: ВОИС, 1974. – С. 5.

См.: Лебедева Л. А., Матвеев Г. А. Договор о патентной кооперации. – М., 1974. С. 7.

Hauser М. Der Patentlizenzvertrag im franzsischen Recht im Vergleich zum deutschen Recht. – Mnchen, 1984.

S. 45, 59.

ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ (ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА)

И НОУ-ХАУ В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ

гут использовать изобретение на тех же условиях1. Продажа полной лицензии означает, что к лицензиату на установленный срок переходят все права, вытекающие из патента.

Правовая природа лицензионного договора на изобретение. Данный договор иногда относят к купле-продаже, найму (аренде) или подряду. Нередко его квалифицируют и как договор особого рода (sui generis)2. Данный договор действительно имеет черты сходства с другими договорами традиционных классов, типов и видов. К договору патентной лицензии вполне применима ставшая традиционной формула «продажа и покупка лицензий». В то же время здесь по договору продается не вещь, а лицензия, т. е. право временного возмездного использования изобретения. Однако одно не исключает другого, и лицензионные отношения не должны трактоваться лишь как отношения найма. Наем и купля-продажа относятся к одному классу договоров о возмездной передаче имущества, и их признаки могут частично совпадать.

К договору найма телесных объектов (вещей) вполне можно применить формулу «продажа (на время) права пользования имуществом». Договоры имущественного найма – это товарные сделки, совершаемые согласно экономическим законам, регулирующим продажу товаров. По договору найма потребительная стоимость продается по частям, каждый раз на определенный срок. Однако коль скоро под «продажей» в течение тысячелетий понимается отчуждение телесных объектов в постоянное пользование, для обозначения отношений, возникающих из данного договора, был применен термин «наем имущества» с разновидностями «аренда» и «прокат». Точно так же лицензионный договор может трактоваться и как наем (аренда) имущественного права, и как временная купля-продажа. Но существенные отличия рассматриваемого договора и от купли-продажи вещей, и от найма имущества породили специальное наименование «лицензионный договор».

Договор патентной лицензии как купля-продажа (на время) права использования изобретения имеет два отличия и от купли-продажи, и от аренды вещей. Во-первых, договор купли-продажи (аренды) обычно базируется на праве собственности продавца (наймодателя). Напротив, в основе лицензионного договора лежит исключительное право патентообладателя. Во-вторых, по договору купли-продажи (найма) передаются вещи, двойное владение и пользование которыми исключено. Объект же исключительного права вообще не нуждается в передаче (описание изобретения публикуется и доступно каждому), он может одновременно использоваться самим лицензиаром и с разрешения последнего – неопределенным числом третьих лиц. Вследствие названных особенностей к договору патентной лицензии неприменимы многие правила законов о купле-продаже вещей (касающиеся обязанности продавца сохранять проданную вещь, передавать ее, оговаривать ее недостатки), а также об имущественном найме (например, правила о проверке исправности сдаваемого внаем имущества, его текущего и капитального ремонта, ухудшения состояния и износа нанятого имущества).

Изложенное позволяет квалифицировать лицензионный договор как особый тип формирующегося сейчас во многих странах нового класса договоров об использовании исключительных прав и ноу-хау. Кроме договора патентной лицензии в этот класс в качестве самостоятельных типов входят авторские лицензионные договоры и договор о передаче ноу-хау3. Последний тип договора, как и само понятие и правовой режим ноу-хау, заслуживают особого внимания.

См.: Штумпф Г. Лицензионный договор. – М., 1988. С. 358; Международная передача технологии: правовое регулирование. С. 156; Иванов И. Д., Сергеев Ю. А. Указ. соч. С. 93.

См.: Штумпф Г. Лицензионные соглашения // СССР - ФРГ: договор о внутренних и двусторонних хозяйственных отношениях. – М., 1986. С. 115.

Patent- und Know-how-Lizenzvertragsrecht. Mnchener Vertragshandbuch. Band 3. Mnchen, 1987. S. 441-507.

ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ (ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА)

И НОУ-ХАУ В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ

В отличие от охраняемого патентом изобретения на ноу-хау не существует исключительного права, а есть лишь фактическая монополия. Ноу-хау – это неохраняемая конфиденциальная научно-техническая, коммерческая, финансовая и иная информация, обладающая экономической ценностью, а также различные производственные навыки и опыт их применения. Ноу-хау, в отличие от запатентованного изобретения, нельзя использовать, не получив его от его обладателя. Не случайно само название ноу-хау происходит от английских слов «знать как это сделать»1. Поэтому в практике зарубежных стран все большее распространение наряду с патентными лицензиями получают договоры о передаче ноу-хау2. Количество подобных договоров растет быстрее в сравнении с патентными лицензиями. По имеющимся данным из всей массы данных договоров лишь 20% составляют «чисто патентные» лицензии, 30% – договоры о передаче ноу-хау и 50% – патентные лицензии с одновременной передачей ноу-хау. Договор о передаче ноу-хау иногда условно называют беспатентной лицензией, а этот договор в сочетании с продажей патентной лицензии – договором «смешанной лицензии».

Постоянное увеличение числа договоров о передаче ноу-хау, в том числе в составе «смешанных лицензий», объясняется, во-первых, усложнением современных изобретений, что не позволяет иногда описать их в патентных материалах с полнотой, необходимой для их практического использования, во-вторых, известным кризисом патентного права, тем, что в нарушение действующих законов заявители не излагают в заявках всех данных, необходимых для применения изобретений. В разряд ноу-хау попадают также некоторые изобретения, возможность патентования которых упущена вследствие преждевременного их разглашения, или решения, непатентоспособные по законодательству страныимпортера, или, наконец, изобретения, патентование которых нецелесообразно ввиду риска раскрытия сущности при отсутствии возможности проконтролировать неправомерное использование (изобретения, применяемые в различного рода экспедициях, экспериментах и т. п.).

Применительно к ноу-хау иногда используют понятие «охрана», а предметом договора о передаче называют «право на использование ноу-хау». Говорят об «охране секретности»3 или прямо об «охране ноу-хау»4. Однако, раскрывая механизм подобной «охраны», многие авторы по существу сами себя опровергают, подтверждая, что ноу-хау не является объектом исключительного права. Любое физическое или юридическое лицо признается правомочным обладателем ноу-хау, если самостоятельно своими средствами его разработало, либо позаимствовало из открытой информации, либо добросовестно приобрело у другого владельца5. В зарубежных странах отсутствует какое-либо специальное законодательство по защите ноу-хау, подобное тому, которое имеется в отношении изобретений и ряда других объектов промышленной собственности. Защита «ноу-хау обеспечивается на основе общих норм гражданского законодательства (норм, направленных на борьбу с недобросовестной конкуренцией, норм договорного и деликтного права)6.

По мнению других авторов, правовыми средствами «охраны ноу-хау» являются:

законодательство о недобросовестной конкуренции, предусматривающее ответственность Magnin F. Know-how et proprit industrielle. Paris, 1974. Turner. The Law of Trade Secrets. London, 1962.

Deleuze J.-M. Contracts for the Transfer of Technology (Know-how). 1982; Dmin. Le contrat de know-how.

Brssel, 1968; Stumpf, Nunoi, Sengen, Staples, Вertgnolli. The Know-how-contracts in Germany, Japan and United States. 1984.

Нарышкина P. Л. США: государство и частный сектор. Гражданско-правовые отношения. – М., 1976. С. 34.

Гражданское и торговое право капиталистических государств. Ч. 2. С. 242.

Там же. С. 243.

Там же.

ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ (ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА)

И НОУ-ХАУ В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ

за нелегальные действия по приобретению промышленной и коммерческой информации (например, кража документов, подкуп служащих и т. п.); положения в договорах о найме на работу, правилах внутреннего распорядка фирмы и актах трудового законодательства, устанавливающие ответственность рабочих и служащих за разглашение сведений, способных составить тайну нанимателя (разработанных в фирме технических решений, секретов производства, коммерческих данных и т. п.); положения в договорах о передаче ноухау третьим лицам, обязывающие покупателя обеспечить предотвращение дальнейшего распространения полученной информации и устанавливающие ответственность за невыполнение этой обязанности (уплата неустойки, возмещение вреда)1.

Однако изо всего сказанного не вытекает правомерность употребления применительно к ноу-хау понятий «охраны» и передачи «права на использование ноу-хау». Фактически речь идет о правовой защите имущественных интересов обладателей ноу-хау.

Эта проблема решается в развитых западных странах в направлении создания не специальной охраны ноу-хау, а различных правовых форм недопущения или пресечения посягательств на имущественные интересы обладателей ноу-хау в виде недозволенного заимствования либо использования в нарушение условий договора о передаче ноу-хау. Под правовым обеспечением имущественных интересов по поводу ноу-хау следует понимать комплекс правовых средств, способствующих ограждению имущественной сферы обладателя ноу-хау от третьих лиц, включая контрагента по договору о передаче ноу-хау.

В настоящее время в число указанных средств входят уголовно-правовые санкции за промышленный шпионаж; санкции, применяемые по законодательству о пресечении недобросовестной конкуренции, и т. п.2 Одним из эффективных частно-правовых средств служит договор о передаче ноу-хау, приводящий в движение весь механизм обязательственно-правовой защиты имущественных интересов обоих участников правоотношения и, прежде всего, обладателя ноу-хау3. Последний передает по договору не право использования (поскольку такового нет), а само ноу-хау как совокупность разнородной неохраняемой информации4.

Отмеченные кризисные моменты в зарубежном патентном праве не означают существенного снижения его роли в охране и использовании новейших изобретений, а также в передаче технологии за границу. Патентное право на изобретения по-прежнему выполняет эти функции. В соответствии с этим патентно-правовая наука обеспечивает толкование и разъяснение патентного законодательства. Как патентным законам отдельных стран, так и международным патентно-правовым конвенциям посвящены тысячи книг и статей западных авторов. Например, в ФРГ за последние сто с лишним лет изданы и многократно переизданы под названием «Патентный закон», «Патентное право» или Патентное право капиталистических и развивающихся стран: Конспект лекций. С. 62.

Этим средствам в ФРГ, Франции, Италии и Испании посвящена монография испанского автора X. А. Гомеса Сегаде (Gomes Segade J. A. El secreto industrial (know-how). Concepto у proteccion. Madrid, 1974. P. 284СМ.: Кукрус А. Ю. Коммерческая продажа ноу-хау и инжиниринга в советской лицензионной практике// АИППИ. Международная ассоциация по охране промышленной собственности. Материалы советской национальной группы. – М., 1985. С. 35; Мухамедшин И. С. Некоторые особенности договора о передаче ноухау // Вопросы изобретательства. – 1983. – № 11. С. 50; Мельников А. А. Понятие “ноу-хау” и правовая регламентация отношений по его передаче // Сов. государство и право. – 1981. – №11. – С. 85; Белов А. Ноу-хау во внешней торговле СССР // Внешняя торговля. – 1978. – №3. С. 36.

См.: 3енин И. А., Князев O. K. Правовые проблемы использования и передачи ноу-хау (на примере Франции и ФРГ). Теория и практика изобретательства, рационализации и патентно-лицензионной работы. – М., 1986. С. 110-111.

ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ (ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА)

И НОУ-ХАУ В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ

«Охрана промышленных прав» книги X. Кноблауха1, А. Зелигзона2, А. Остеррита X.3 и многих других авторов.

Зарубежные правоведы редко исследуют вопросы взаимосвязи патентной системы с научно-техническим и социально-экономическим прогрессом. В общем плане эти вопросы обычно анализируют экономисты и экономические научные учреждения, в частности Мюнхенский институт экономических исследований (ФРГ)4. Из юристов такого рода исследования эпизодически предпринимали такие авторы, как В. Бернхардт5, Ф.-К.

Байер6 (ФРГ), Ф. Махлуп7, Э. Т. Пенроуз8 (США) и др. И хотя все они, как правило, попрежнему называют промышленную собственность важнейшим фактором технического развития и экономического прогресса9, они не в состоянии скрыть все уменьшающихся возможностей, в частности патентного права на изобретения, в его воздействии на прогресс науки и техники, экономический и социальный прогресс10.

Как и прежде, невозможно отрицать, что введение патентной охраны изобретений было продиктовано стремлением предпринимателей (в условиях нарождающегося капитализма) установить легальные гарантии их монополии на технические новинки. В свое время Изаи говорил об охраняемом патентом изобретении как о «монополизированной технической идее»11. В наши дни другие авторы иными словами выражают ту же мысль: «Патентное право гарантирует патентовладельцу право использовать изобретение с одновременным запрещением делать это всем третьим лицам»12. Патент был и остается орудием конкурентной борьбы – даже в условиях господства монополий13. Патенты по существу являются правовой формой частнособственнического контроля над изобретательством14. Патент в период свободной конкуренции стимулировал изобретательство лишь в том отношении, что каждое крупное промышленное предприятие стремилось к техническим достижениям, превосходящим изобретение, охраняемое данным патентом15.

Наиболее рельефно ограниченность патентного права проявляется при попытке приспособить его для нужд стимулирования создания и использования достижений фундаментальных наук и современной сложной техники, не поддающейся формализации.

Речь идет о научных открытиях и объектах новой техники и технологии, которые не могут быть расчленены на отдельные элементы и описаны по правилам формальной логики. Отказавшись от предпринимавшихся в течение более чем столетия (начиная с 1879 г.) попыKnoblauch Н. Das Patentgesetz fr das Deutsche Reich vom 25. Mai 1877. Berlin, 1880.

Seligsohn A. Patentgesetz und Gesetze betreffend den Schutz von Gebrauchsmustern. Berlin, 1909.

Оsterrieth A. Patentrecht. Breslau, 1924; Tetzner H. Das materielle Patentrecht der Bundesrepublik Deutschland.

Darmstadt, 1972.

Brlin M. Die volkswirtschaftliche Problematik der Patentgesetzgebung. Zrich und St. Gallen, 1954; Patentwesen und technischer Fortschritt. Mnchen, 1974.

Bernhardt W. Die Bedeutung des Patentschutzes in der Industriegesellschaft. Kln. Berlin. Bonn. Mnchen, 1974.

Вeier F.-K. Die Bedeutung des Patentsystems fr den technischen, wirtschaftlichen und sozialen Fortschritt // GRUR Int. – 1979. №5. S. 227.

Machlup F. Die wirtschaftliche Grundlagen des Patentrechts // GRUR Int. – 1961. №8, 9, 10.

Penrose E. Т. The Economics of the international Patent system. Baltimore, 1951.

Ladas St. P. Industrial Property as a Factor in technical Development and Economic Progress // Industrial Property.

1973. №3. P. 81.

Вeier F.-K. Scientific Research, Patent Protection and Innovation // IIC. 1975. №4. P. 367.

Isai. Die Funktionen der Patente im Wirtschaftskampf. 1927. S. 110.

Bernhardt W. Op. cit. S. 25.

Эта тема освещается в многочисленных работах. См., например: Prahl K. Patentschutz und Wettbewerb. Gttingen, 1969; Kraft A.,Kreutz P. Patent und Wettbewerb in der Bundesrepublik Deutschland. Mnchen, 1972.

Cм.: Иванов И. Д. Патентная система современного капитализма. – М., 1966. С. 8.

См.: Хейфец И. Я. Промышленные права и их хозяйственное значение в Союзе ССР и на Западе. С. 16;

Kaufer E. Patente, Wettbewerb und technischer Fortschritt. Bad Homburg, 1970. S. 218.

ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ (ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА)

И НОУ-ХАУ В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ

ток создать в связи с открытиями институт «научной собственности»1, западные исследователи стремятся приспособить правовые формы к нынешним условиям развития науки и техники. Однако в конце концов они не предлагают ничего нового, кроме распространения на другие (помимо изобретений) научно-технические результаты, в том числе и на открытия все того же патентно-правового режима2.

В условиях рыночных отношений доктрина объективно не в состоянии предложить ничего, что не было бы связано с монополизацией научно-технических достижений, даже когда эти достижения (например, научные открытия) вообще невозможно монополизировать. В свое время К. Маркс высмеивал короля, феодалов и церковь Германии, споривших о том, кому «принадлежит ветер», ибо это позволило бы победителю обложить налогом все ветряные мельницы в стране3. Предложения Ф.-К. Байера, П. Катценбергера и других авторов заведомо нереализуемы, поскольку они противоречат основам рыночной экономики. «Мы все прежде всего эгоисты, – утверждает патентный поверенный из Мюнхена А. фон Фюнер. – Если научные открытия нельзя запатентовать, если они конкурентнонейтральны (Wettbewerbsneutral), их охрана нам не нужна»4.

Что касается сложных объектов современной техники, не поддающейся формализации, то по отношению к ним, как отмечалось, все чаще применяются не способы их патентно-правовой охраны, а средневековые способы простого сохранения их в тайне от конкурентов с последующей продажей (если это сулит прибыль) на условиях ноу-хау. В литературе высказываются все новые аргументы в пользу5 и против патентного права6.

Некоторые авторы предпочитают вообще не высказывать определенного мнения, прикрываясь «футурологической формулой» невозможности исследования будущего, посколькуде «то, что еще не существует, недоступно научному анализу»7. Видимо, эта словесная «борьба» будет продолжаться до тех пор, пока существуют сами изобретения.

Кроме изобретений в некоторых странах охраняются так называемые «малые изобретения» – полезные модели (ФРГ, Италия, Испания, Япония и др.)8. Полезной моделью признается техническое решение, относящееся к устройству (конструкции) и удовлетворяющее установленным в данной стране критериям охраноспособности, более низким по сравнению с изобретениями. Например, в Италии, ФРГ и Японии понижены требования в отношении уровня новизны (не требуется, чтобы решение было результатом «изобретательской деятельности»).

Кстати, в названных странах допускается преобразование заявки на выдачу патента на изобретение в заявку на полезную модель. Патент или свидетельство на полезную модель выдается по явочной или проверочной системе и предоставляет его владельцу исключительное право, аналогичное праву из патента на изобретение. Срок действия охранного документа на полезную модель ниже, чем на изобретение, и составляет: в Италии – года, в ФРГ – до 6 лет и в Японии – 10 лет со дня публикации заявки, но не свыше 15 лет со дня ее подачи 9.

Erman. Op. cit. S. 4 ff.

Вeier F.-K. Zukunftsprobleme des Patentrechts // GRUR Int., 1975. № 5. S. 220 ff.; Katzenberger P. Urheberrecht und Naturwissenschaften // Die Naturwissenschaften. 1975. № 62. S. 555 ff.

Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 23. С. 386.

Von Fner A. Gemeinntzige Forschung und Patentrecht // Mitteilungen der deutschen Patentanwlte. 1976. №1, S.6.

Kaufer E. Op. cit. S. 218.

Fox Н. Monopolies and Patents. Toronto, 1947. P. 197, 198.

Zipse E. Erfindungs- und Patentwesen auf den Gebieten moderner Technologien. Weinheim / Bergstr., 1971. S. 131.

См.: Гаврилов Э. П., Финкель H. K. Правовая охрана полезных моделей и промышленных образцов. – М., 1974. С. 3.

Патентное право капиталистических и развивающихся стран: Конспект лекций. С. 63.

ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ (ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА)

И НОУ-ХАУ В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ

Важным объектом промышленной собственности является промышленный образец. Качество изделия обычно характеризуется соответствием его показателей новейшим достижениям мировой науки и техники, надежностью, долговечностью и экономичностью. Однако только этих свойств недостаточно для обеспечения высоких потребительских свойств товаров и их конкурентоспособности. Необходимо, чтобы изделия удовлетворяли запросы потребителей с точки зрения красоты и выразительности их формы, цвета, изящества отделки, эргономики (т. е. простоты и удобства пользования), а также упаковки и требований моды. Эта задача решается с помощью развития художественного конструирования (дизайна) и охраны технико-эстетических достоинств изделий в качестве промышленных образцов.

В качестве промышленного образца может охраняться особая форма изделия (объемный образец) либо рисунок на поверхности изделия (плоский образец). В некоторых странах, например в Англии, промышленным образцом признается даже цвет изделия.

Введение охраны промышленных образцов явилось прямым следствием конкуренции:

крупные промышленники были заинтересованы в том, чтобы форма, внешний вид выпускаемых ими новых промышленных изделий не копировались другими фирмами, не использовались против них в конкурентной борьбе. Они стремились к тому, чтобы оригинальное внешнее оформление изделий стало их «собственностью», подобно «собственности» на новые изобретения, используемые в промышленных изделиях1.

В большинстве стран существуют специальные законы об охране промышленных образцов (рисунков и моделей): в Великобритании – Закон о зарегистрированных образцах 1949 г. (с изменениями от 1956, 1958, 1961 и 1988 гг.)2, в Канаде – Закон о промышленных образцах 1952 г. в редакции 1970 г.3, в Японии – Закон об образцах № 125 от 13 апреля 1959 г. (с последующими изменениями)4. Вместе с тем следует иметь в виду, что наряду с патентно-правовым способом охраны промышленных образцов, регламентируемым данными законами, возможна их охрана по авторско-правовому способу как продуктов художественного творчества. Наиболее широко применяется патентно-правовой способ охраны (Япония, США, Великобритания). В некоторых странах промышленные образцы охраняются целиком нормами авторского права (Бельгия), а в отдельных странах – допускается двойная охрана (Франция, ФРГ). Правовой охране уделяется большое внимание в международных соглашениях, прежде всего в Парижской конвенции по охране промышленной собственности.

Под промышленным образцом понимается художественное (эстетическое) решение внешнего вида промышленного изделия. Изделие, которому придается соответствующий внешний вид, является объектом промышленного образца. Поэтому нельзя отождествлять промышленный образец как принцип, идею, нематериальное благо с телесным его воплощением в реальном объекте. Наряду с эстетическими свойствами важными критериями промышленного образца являются его новизна (США, Япония и др.), оригинальность внешнего вида изделия (Франция) либо сочетание того и другого (Англия, ФРГ), а также промышленная применимость.

Приоритет заявки на промышленный образец устанавливается по дате подачи ее в конкретной стране. Парижская конвенция по охране промышленной собственности предоставляет шестимесячный льготный срок для истребования приоритета на основании См.: Гаврилов Э. П. Правовая охрана промышленных образцов в капиталистических странах. – М., 1969. С. 3.

Правовая охрана промышленных образцов в капиталистических странах. – М., 1990. С. 6.

Закон Канады о промышленных образцах. – М., 1987. С. 3.

Закон Японии о промышленных образцах. – М., 1984. С. 24.

ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ (ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА)

И НОУ-ХАУ В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ

первой заявки, поданной в любой из стран-участниц. В случае принятия положительного решения промышленный образец регистрируется, а заявитель получает свидетельство или патент, удостоверяющий исключительное право на образец.

Обладатель исключительного права может сам использовать промышленный образец (изготавливать, применять, продавать, ввозить) и запрещать его использование (без лицензии) третьими лицами. Нарушители права на промышленный образец несут установленную законом ответственность. При этом в странах с патентно-правовой моделью охраны нарушением признается любое (даже случайное) сходство внешнего вида изделий с зарегистрированным промышленным образцом, а в странах с авторско-правовой моделью – только прямое копирование.

Все увеличивающееся значение в развитых странах приобретает правовая охрана различных видов обозначений товаров: товарных знаков (знаков обслуживания), фирменных наименований и так называемых географических указаний (наименований мест происхождения товаров и указаний их происхождения). Например, к 1983 г. было зарегистрировано товарных знаков: во Франции – 335 728, США – 583 452 и Японии – 883 3411.

Для сравнения: к тому же году зарегистрировано товарных знаков в нашей стране – 313, Венгрии -10 440 и Болгарии – 7 634 2.

Законы коммерции и охрана прав фирм и отдельных лиц на монопольное владение определенными видами товара давно выработали свои требования к товарам, поступающим на рынок. Одно из них гласит: товар должен быть маркирован определенным знаком или символом. Немаркированные товары обычно ценятся дешевле, а иногда вообще не допускаются к продаже. Подтверждение данному тезису можно найти в ряде статей сборника, посвященного Антуану Брауну, одному из крупнейших бельгийских специалистов в области права товарных знаков3.

Маркировка товарным знаком преследует две главные цели: гарантировать хорошее качество товара и убедить покупателя приобретать именно данный товар4. Вместе с тем любой товарный знак прежде всего предназначен для идентификации изделий. Какую бы форму ни принимали товарные знаки, их общая функция заключается в том, чтобы позволить отличить конкретную компанию, услугу или изделие от конкурирующих компаний, услуг или изделий. Таким образом, основными функциями товарного знака являются различительная, гарантийная и рекламная.

В наиболее общем виде товарным знаком (знаком обслуживания признается зарегистрированное в соответствии с национальным законодательством обозначение, служащее для отличия товаров (услуг) одного производителя от однородных товаров (услуг) другого производителя. Товарный знак должен обладать новизной, и различительной способностью. Товарный знак обладает новизной, если отсутствует идентичное или сходное обозначение, используемое в обороте для таких же или подобных изделий. Под различительной способностью понимается свойство знака быть легко распознаваемым в массе других товарных обозначений.

Proprit industrielle. 1984. N. 9.

Таттаи Л. Проблемы унификации законодательства стран-членов СЭВ в области обозначений товаров: Автореф. дис... канд. юрид. наук. М., 1988. С. 1.

См.: Jura Vigilantibus Antoine Braun, les droits intellectuels, le barreau. – Bruxelles, 1994.

См.: Соболева Т. Д., Суперанская А. В. Товарные знаки. – М., 1986. С. 3.; Веркман Каспер Дж. Товарные знаки. Создание, психология, восприятие. – М., 1986. С. 34.

ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ (ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА)

И НОУ-ХАУ В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ

Различают словесные (Kodak, Ford, Chanel etc.), изобразительные, комбинированные, объемные и иные (световые, музыкальные и т. п.) товарные знаки1. В отличие от товарных знаков, применяемых прежде всего для маркировки изделий, знаки обслуживания используются преимущественно в сфере оказания разнообразных услуг и деятельности торговых, транспортных, страховых, банковских и туристических фирм.

Товарные знаки охраняются в большинстве стран специальными законами: в США – федеральным законом 1946 г. с последующими изменениями2 и законами отдельных штатов; во Франции – Кодексом интеллектуальной собственности 1993 г.; в Англии – законом о товарных знаках 1938 г.3 в ФРГ – законом 1936 г. в редакции 1979 г.; в Японии – законом о товарных знаках № 127 от 13 апреля 1959 г. в редакции закона № 89 1978 г. Важное внешнеторговое значение товарных знаков обусловливает большое внимание к сравнительно-правовому исследованию данных объектов промышленной собственности в Испании, ФРГ, Италии, Франции, странах Бенилюкса и в ЕЭС5. Одновременно важное значение придается международно-правовой охране товарных знаков и знаков обслуживания. Помимо Парижской конвенции по охране промышленной собственности вопросы правовой охраны и использования товарных знаков регулируются Мадридским соглашением о международной регистрации знаков от 14 апреля 1891 г.6 и Ниццским соглашением о международной классификации изделий и услуг для регистрации знаков от 15 июля 1957 г. Исключительное право на товарный знак возникает в результате регистрации его в государственном ведомстве или применения в имущественном обороте. В зависимости от порядка возникновения права на товарный знак различают страны действия «принципа регистрации» и «принципа первого использования». В некоторых странах допускается применение обоих принципов, причем в одних случаях достаточен факт применения или регистрации знака, а в других необходимо и применение, и регистрация знака8.

По аналогии с правом на изобретение и промышленный образец исключительное право на товарный знак выражается в предоставлении только владельцу знака права его неограниченного хозяйственного использования, исключая из числа пользователей всех третьих лиц. По законодательству зарубежных стран обладатель исключительного права может: маркировать товарным знаком свой товар, т. е. проставлять его на изделиях или на упаковке; вводить маркированные изделия в оборот; пользоваться знаком в рекламных целях; уступать права на знак либо передавать право пользования знаком (по лицензиям) третьим лицам9.

Срок действия исключительного права на товарный знак обычно составляет 10-20 лет с даты регистрации либо подачи заявки с возможностью последующего продления регистрации. В некоторых странах срок охраны составляет менее 10 лет, например в Великобритании – 7 лет.

См.: Тыцкая Г. И., Мамиофа И. Э., Мотылева В. Я. Правовая охрана товарных знаков, фирменных наименований, указаний и наименований мест происхождения товаров в капиталистических и развивающихся странах. – М., 1985. С. 11.

Закон США о товарных знаках. – М., 1982. С. 3.

Закон Великобритании о товарных знаках. – М., 1979. С. 11.

Закон Японии о товарных знаках. – М., 1982. С. 3.

Fernandez-Nvoa С. Fundamentos de Derecho de Marcas. Madrid, 1984 P. 69; Beier F.-K Markenrechtliche Abhandlungen. Mnchen, 1986; Braun Antoine. Prcis des Margues de produits et de service. Loi uniforme Benelux, Droit Belge, Droit international. Duxieme dition Maison Ferdinand Larcier S. A. Editeurs Bruxelles, 1987.

Международные соглашения по охране промышленной собственности. С. 74.

Там же. С. 127.

См.: Свядосц Ю. И. Правовая охрана товарных знаков в капиталистических странах. – М., 1969. С. 65, 167.

Там же. С. 108.

ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ (ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА)

И НОУ-ХАУ В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ

В настоящее время нередки случаи нарушения прав на товарные знаки, особенно на так называемые общеизвестные и мировые. Случаи «пиратства», незаконного копирования широко применяются в отношении не только изобретений и промышленных образцов, но и охраняемых товарных знаков. «Все, что мир сделает, Азия подделает». Эти слова, помещенные на плакате бангкокского адвоката Бунма Тетаванита, занимающегося защитой прав ТНК в Юго-Восточной Азии, можно с полным основанием отнести к положению дел с товарными знаками и другими объектами промышленной собственности и в других частях мира. В Бангкоке, Джакарте, Сингапуре, Куала-Лумпуре расторопные парни вежливо препровождают покупателей в специальные «аллеи» на задворках, где по ценам, в десятки раз меньшим, продают текстиль, видеозаписи, радиотехнику, часы, духи, лекарства, компьютеры и компоненты к ним, а также запчасти к автомобилям и даже вертолетам, если пожелаете, с наклеенными, пришитыми, напечатанными и выбитыми названиями фирм – от часовой «Ролекс» до «ИБМ», выпускающей электронику. Специалисты считают, что всего такого рода товаров производится в мире ежегодно на 60 млрд. долл. Исходя из этого законодательство подробно регламентирует порядок разрешения не только споров об отказе в регистрации товарных знаков и их действительности, но и споров о нарушении прав на знаки. Контрафакция и обманная имитация преследуются не только в исковом, но и в уголовном порядке.

Из других обозначений (кроме товарных знаков) широко применяются и охраняются фирменные наименования, т. е. определенные названия или «имена» фирм: предприятий, банков, страховых компаний. В качестве фирменного наименования нередко используется собственное имя коммерсанта или владельца предприятия: «Сименс», «Крайслер», «Нобель» либо вымышленное название, отражающее профиль деятельности фирмы:

«Дженерал Моторс», «Ксерокс», «Адидас». Фирменное наименование по мере его употребления приобретает определенную деловую репутацию, усиливающую позиции фирмы в конкурентной борьбе, и в силу этого само по себе становится экономической ценностью.

Вследствие этого фирменное наименование является объектом промышленной собственности.

В качестве фирменного наименования может использоваться любое обозначение, кроме тех, что прямо не допускаются (слова «международный», «имперский» и т. п.).

В фирменное наименование обычно вставляются слова или буквенные сочетания, свидетельствующие о принадлежности фирмы к определенной категории предприятий или юридических лиц, типа: «Леджаби С. А.», что означает «Анонимное (т. е. акционерное) общество Леджаби» (Франция), «A. P. Smith Manufacturing Company», обозначающее предпринимательскую корпорацию (т. е. опять-таки американскую разновидность акционерного общества) «Мануфактурная компания А. П. Смит» (США), «Carl Heymanns Verlag KG», т. е. «Коммандитное общество Издательство Карл Хейманн» (ФРГ). По законодательству стран континентальной Европы индивидуальный предприниматель должен использовать в фирменном наименовании свое имя в обязательном порядке.

Право на фирменное наименование обычно возникает в момент регистрации фирмы в национальном (или местном) реестре страны происхождения. В некоторых странах для возникновения указанного права достаточно одного факта использования наименования с фамилией владельца фирмы.

Парижская конвенция по охране промышленной собственности существенно упрощает и облегчает взаимную охрану фирменных наименований в странах-участницах.

В соответствии со ст. 8 конвенции «фирменное наименование охраняется во всех страСкворцов В. И. Роллс-ройсы бывают поддельными // Правда. – 1988. – 19 янв.

ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ (ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА)

И НОУ-ХАУ В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ

нах Союза без обязательной подачи заявки или регистрации и независимо от того, является ли оно частью товарного знака». Однако в связи с тем, что в некоторых странах действует принцип обязательной регистрации фирменных наименований, вопрос о порядке и условиях их охраны в конкретных странах требует индивидуального рассмотрения и толкования1.

Содержание права на фирменное наименование заключается в возможности его владельца беспрепятственно использовать его на территории соответствующей страны или определенного ее региона (в зависимости от масштабов регистрации или использования), а также за границей. Поскольку фирменное наименование как нематериальное благо неотчуждаемо от предприятия, его нельзя продать, подарить или выдать на него лицензию. Поэтому право на фирменное наименование обычно переходит к другому владельцу только одновременно с передачей самого предприятия (за отдельную плату )2.

Право на фирменное наименование нарушается употреблением идентичного или сходного обозначения другими предпринимателями на своих вывесках, в деловых бумагах, а также путем регистрации аналогичного фирменному обозначению товарного знака. Подобные действия преследуются в исковом или даже уголовно-правовом порядке.

В частности, по иску владельца наименования суд может запретить его неправомерное использование и обязать нарушителя возместить убытки3.

Качество, а следовательно, и конкурентоспособность некоторых товаров в немалой мере зависят от того, где, кем, в каких природных (климатических, почвенных и т. п.) условиях они изготовлены. Изготовители таких товаров заинтересованы в указании на товарах и их упаковке наименований мест происхождения или указаний происхождения подобных товаров и их правовой охране от конкурентов. В широком плане в данную группу объектов промышленной собственности входят и обозначения, свидетельствующие о том, из какого материала или каким способом сделан товар: «Pure wool» («чистая шерсть») или «Hand-worked» («ручная работа»). Однако основное место в рассматриваемой группе объектов занимают так называемые «географические указания», т. е. обозначения, смысл которых определяется названием какой-либо страны, области, района, чьи природные и (или) человеческие факторы целиком или преимущественно обусловливают особые качества товаров.

Формы фиксации географических указаний могут быть самыми разными: это и надписи вроде «Made in USA» («сделано в США»), и нанесение символического рисунка или силуэта Эйфелевой башни (что сразу же вызывает ассоциацию с Парижем и Францией как родиной товаров), и прямое указание на товаре, ярлыке, этикетке рода изделия и места его происхождения: «Espadas de Toledo» («Толедские клинки»), «Dortmunder Bier»

(«дортмундское пиво»), «Aceros de Solingen» («золингеновская сталь»), «брюссельские кружева» и т. п.

Постоянное повышение спроса на подобные товары приводит к налаживанию их производства вне мест их первоначального происхождения (однако с сохранением исходных географических наименований): «швейцарский сыр», «итальянский салат», «гавайская рубашка», «панама», «коньяк», «шампанское», «чеддер» и т. п. Это, естественно, невыгодно производителям подлинных, оригинальных товаров, имеющим все основания для проставления перечисленных географических указаний.

См.: Боденхаузен Г. Указ. соч. С. 152-154.

См.: Тыцкая Г. И., Мамиофа И. Э., Мотылева В. Я. Указ. соч. С. 57.

Там же. С. 57-58.

ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ (ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА)

И НОУ-ХАУ В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ

Конечно, сейчас уже никому не приходит в голову требовать по суду проставления на каждой панамской шляпе указания ее первоначального происхождения из Панамы или указания г. Вены на каждой «венской колбаске», если они изготовлены, скажем, в Англии или Японии. Вместе с тем во многих случаях суды обязывают производителей товаров (особенно таких, на которых нетрудно проставить наименование места или указание их происхождения) маркировать эти товары указанием, не оставляющим у потребителей сомнений относительно их происхождения. В частности, суды ряда стран по искам заинтересованных лиц обязали некоторых иностранных производителей баварского пива, испанского хереса и французского шампанского указать названия стран их действительного производства: «Баварское пиво. Изготовлено в Австрии», «Австралийское Шерри» (вместо «херес»), «Испанское шампанское» (вместо «шампанское» )1.

В большинстве стран наименования мест и указания происхождения товаров охраняются не специальными законами, а положениями гражданских, торговых кодексов, кодексов промышленной собственности или актами о пресечении недобросовестной конкуренции либо отдельными нормами законодательства о товарных знаках. Например, в ФРГ – это ст. 3 Закона о недобросовестной конкуренции 1909 г. и ст. 26, 28 Закона о товарных знаках. Важную роль в регулировании отношений, связанных с географическими указаниями, играют Парижская конвенция по охране промышленной собственности, Мадридское соглашение о санкциях за ложные или вводящие в заблуждение указания о происхождении товаров 1891 г.2 и Лиссабонское соглашение о защите наименований места происхождения изделий и их международной регистрации 1958 г. В соответствии как с национальным законодательством и прецедентами (в странах общего права), так и международными соглашениями указания происхождения товаров являются более широкими обозначениями, нежели наименования мест их происхождения.

Указание происхождения товаров – это название географического места их изготовления либо добычи в общем плане (страна, район, местность, историческая область), призванное служить ориентиром для оценки их качества, гарантией высокого уровня потребительских свойств. Такие указания либо вообще не несут информации об особых качествах товаров, определяемых спецификой места их производства, либо сообщают ее в незначительной мере: «австралийская шерсть», «датское масло», «бразильский кофе» и т. п.

Напротив, наименование места происхождения товара – это географическое название района или местности, вошедшее в хозяйственный оборот именно в качестве обозначения производимой там промышленной или сельскохозяйственной продукции особого качества, ее изготовления или добычи: «шеффильд» – для стали, «виши» – для минеральной воды, «севрский фарфор» – для посуды или керамических изделий. Для признания охраноспособными подобных наименований необходимо, чтобы они: указывали на место, своеобразные природные или этнографические факторы которого обусловливают исключительно или преимущественно особые качества изготавливаемых или добываемых в нем товаров; в силу длительности применения прочно вошли в хозяйственный оборот как определители качеств или свойств товаров, когда потребители связывают представление о них именно с местом их происхождения.

В соответствии со ст. 1 Парижской конвенции по охране промышленной собственности к числу указанных факторов относятся, в частности, климат, почва, растительFernandez Nvoa С. La proteccion internacional de las denominaciones geograficas de los productos. Madrid, 1970. P. 34, 35, 49.

Международные соглашения по охране промышленной собственности. С. 111.

Там же. С. 117.

ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ (ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА)

И НОУ-ХАУ В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ

ность данной местности, оказывающие существенное влияние на свойства изделий пищевой промышленности (сыры, окорока, вино, табачные и иные изделия), а также особые приемы (секреты производства) и трудовые навыки, передаваемые из поколения в поколение в местах традиционного промысла. Согласно ст. 10 Парижской конвенции, в случае прямого или косвенного использования ложных указаний происхождения товаров применяются санкции, предусматриваемые ст. 9 конвенции. Прежде всего, на продукт, незаконно снабженный фирменным наименованием, налагается арест при ввозе в те страны Парижского союза, в которых наименование имеет право на законную охрану.

Мадридское соглашение о санкциях за ложные или вводящие в заблуждение указания происхождения товаров (на 1 января 1982 г. в нем участвовало 32 страны, в том числе Франция, ФРГ, Испания, Япония и др.) конкретизирует виды санкций и порядок их применения, отдавая на усмотрение национальных судов решение вопросов о том, какие указания или наименования должны рассматриваться в данных странах как родовые названия товаров и применяться свободно. Что касается Лиссабонского соглашения 1958 г., то оно объединяет всего 16 стран и регламентирует особенности охраны наименований мест происхождения товаров.

СЕМЕЙНОЕ И НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

5. Семейное и наследственное право зарубежных стран Семейное право является институтом частного права, входящим в состав гражданского права. Поэтому источниками семейного права во многих странах являются гражданские кодексы или другие акты гражданского (семейного) законодательства, а также судебная практика по семейно-имущественным, т. е. гражданским в своей основе делам.

Конечно, имеются определенные различия в конкретных странах. Например, существуют страны с единым семейным правом (ФРГ, Испания, Япония и др.), во всех частях, которых применяются одинаковые семейно-правовые положения1.

Вместе с тем в отдельных странах параллельно действует несколько систем семейного права, преимущественно в странах с федеральным государственным устройством (Великобритания, Мексика и др.). Наличие нескольких семейно-правовых систем в некоторых странах обуславливается религиозными причинами (Иран и другие мусульманские страны).

Различия проявляются и в форме выражения семейно-правовых норм в гражданских кодексах отдельных стран. Например, если в ГГУ семейное право составляет специальный раздел (кн. 4), то в ФГК семейно-правовые нормы рассредоточены в двух книгах:

в кн. I (титулы V-IX) – нормы о брачно-семейных отношениях и в кн. III (титул V) – нормы о брачном договоре и о режимах имущественных отношений между супругами. Своеобразием отличается система источников семейного права США, где наряду с семейным правом отдельных штатов существует рекомендованный для принятия штатами федеральный Единообразный закон 1970 г. о браке и разводе.

В основе современного семейного права по-прежнему лежат определяемые частнособственническими отношениями нормы поведения в области брака и семьи. Однако эти нормы не являются застывшими и неизменными. Начиная с 60-х годов во многих странах проходят реформы семейного законодательства, пик которых приходится на середину 70-х годов.

Изменения были внесены в законодательство о браке, разводе, правах несовершеннолетних2. При этом процесс некоторой либерализации семейного законодательства не приводит к кардинальному решению ряда социальных проблем брака и семьи. Даже прогрессивные законы подвергаются нападкам со стороны консервативных кругов. Так было, например, с итальянским законом о разводе 1970 г. Играя на религиозных чувствах католиков, эти круги призывали их выступить за отмену закона, так как введение развода якобы было бы катастрофой для итальянского общества, основанного на принципе нерасторжимости брака3.

Семейное право регулирует брачно-семейные отношения и отношения между родителями и детьми. В свою очередь внутри этих крупных разделов важное значение имеют нормы о заключении брака, об отношениях между супругами, о расторжении брака и его последствиях.

См. например: Beitzke G. Familienrecht. Ein Studienbuch. 25., berarbeitete Auflage. Mnchen, 1988.

См. например: Bromley P.M. and Lawe N.V. Bromley’s Family Law. Eighthed. Butterworths. London. Dublin.

Edinburgh. 1992; Butterworths Family Law Handbook.. London. Dublin. Edinburgh. 1991.

Хазова О.А. Брак и развод в буржуазном семейном праве. Сравнительно-правовой анализ. – М.,1988. С. 7.

СЕМЕЙНОЕ И НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

Законодательство не дает определения брака. Обычно гражданские кодексы и иные акты семейного законодательства регламентируют условия вступления в брак. Не дают определений брака и многие авторы, сосредоточивающие свое внимание в большей мере на таких понятиях, как семья, родство, юридическое и биологическое происхождение человека («происхождение по крови»)1.

Тем не менее по смыслу семейно-правовой доктрины брак – это либо сделка (договор), либо добровольный пожизненный союз, либо просто партнерство. По мнению С. Вагацумы и Т. Ариидзуми, отношение между супругами – это отношения «договорные», а «действия по изменению брачно-семейных отношений» называются «брачно-семейными сделками»2. Как договор квалифицирует «супружеский союз» титул V ФГК в редакции Закона № 65-570 от 13 июля 1965 г. Проф. Х.-М. Павловски (ФРГ) вообще рассматривает гражданский брак как некую организацию со всеми присущими ей процедурами создания (заключение брака), функционирования и прекращения (развод)3.

Оценка брака как сделки наиболее отвечает сути его, прежде всего применительно к имущим слоям населения. Брак между их представителями – это действительно сделка, содержание которой в большей мере сводится к регулированию имущественных отношений партнеров, к определению правового режима имущества супругов. Например, брачный контракт Жаклин Бувье (вдовы Дж. Кеннеди) и ее второго мужа Аристотеля Онассиса включал 173 пункта. В нем было оговорено все – вплоть до ежемесячных расходов Жаклин на покупку новых платьев (10 тыс. долл.) и оплату телохранителей (6 тыс. долл.).

Брак заключается: в гражданской форме (Франция, ФРГ, Япония); в гражданской или религиозной форме – по выбору супругов (Испания, Италия, Англия, Канада4); только в религиозной форме (Лихтенштейн, Израиль, некоторые штаты США и отдельные провинции Канады, Иран, Ирак, Греция до 1982 г. и др.). Таким образом, правовые последствия порождает в одних странах только гражданский брак, т. е. зарегистрированный государственными органами, в других – в равной мере как гражданский, так и церковный брак и в третьих – лишь церковный брак.

Интересен факт: в странах с альтернативной формой регистрации брака доля браков, сопровождающихся церковной церемонией (венчанием), неуклонно падает. Важно также отметить, что в католических странах (Испания, Италия и др.) заключение брака в церковной форме предполагает обязательное последующее уведомление государственных органов о состоявшейся церковной церемонии бракосочетания. Наконец, обязательный гражданский брак после его регистрации может быть по желанию супругов дополнен обрядом церковного венчания.

Формально вступление в брак является делом добровольным. Однако фактически нередко браки (особенно со стороны женщин) заключаются под влиянием материальных обстоятельств. Помимо фактических браков по расчету в некоторых странах религиозные догмы открыто дискриминируют женщин при вступлении в брак. В частности, в мусульманских странах отец вправе первый раз сам выдавать замуж дочь, в том числе иногда и против ее воли («джабр»).

Albaladejo M. Compendio de Derecho Civil. Barcelona, 1983. P. 520-521.

Вагацума С., Ариидзуми Т. Гражданское право Японии. М., 1983. Кн. 2. С.165.

Pawlowski H.-M. Dve “Brgerliche Ehe” als Organisation. Heidelberg. Hamburg. 1983. S. 5-8.

При этом в Англии брак, заключаемый по обрядам иного, нежели англиканское, вероисповедания, признается гражданским.

СЕМЕЙНОЕ И НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

По широко применяемой в Японии традиции родители подбирают своим детям будущего супруга. Поэтому неслучайно Конвенция «О вступлении в брак, брачном возрасте и регистрации браков» 1962 г. предусматривает необходимость полного и свободного согласия на брак обоих сторон. В соответствии с Международным пактом об экономических, социальных и культурных правах, «брак должен заключаться по свободному согласию вступающих в брак» (п. 1 ст. 10).

Процедура оформления брака неодинакова в различных странах. Тем не менее, во многих странах она состоит из двух частей: подготовительной и основной. На первой производится оглашение, обеспечивающее гласность брака и предоставляющее заинтересованным лицам возможность заявить свои возражения.

Процедура оглашения выражается в доведении до всеобщего сведения имен вступающих в брак: либо в церкви во время воскресных служб (при церковном бракосочетании), либо в государственном органе, ведающем регистрацией браков, – путем вывешивания на видном месте информации о предполагаемом браке со сведениями о будущих супругах. В некоторых странах (например, в Испании) в порядке исключения допускается «тайный» брак, т. е. брак без предварительного оглашения (ст. 54 ГКИ).

В других странах вместо оглашения может быть получено разрешение (лицензия) церковных или гражданских (светских) властей, ведающих регистрацией браков (Англия, США). Для получения срочной лицензии, действительной от одного месяца до одного года, стороны обязаны клятвенно или под присягой заявить об отсутствии препятствий к браку. Ст. 63 ФГК предусматривает представление вступающими в брак медицинских свидетельств. При этом во Франции, в отличие от ряда штатов США, результаты медицинского обследования не отражаются в свидетельствах и, в принципе, не препятствуют вступлению в брак.

В отдельных странах браку предшествует помолвка, т. е. договор о будущем вступлении в брак. Помолвка – своеобразный ритуал, обставляемый определенными бытовыми действиями. Например, по японским обычаям помолвка сопровождается обрядом обмена подарками, хотя это и не обязательно. При нарушении договора помолвки одной из сторон ее принудительное исполнение не допускается. Однако нарушение помолвки без надлежащих на то оснований порождает обязательство возмещения ущерба, причиненного другой стороне.

Не остается без последствий и передача подарков. Обмен подарками при помолвке представляет собой взаимное дарение вещей для будущей супружеской жизни. Поэтому если помолвка не заканчивается браком, подобное дарение вследствие недостижения своей цели может рассматриваться как неосновательное обогащение и вне зависимости от того, на ком лежит ответственность за незаключение брака, даритель вправе потребовать от одаренного возвращения подарка.

Во многих мусульманских странах мужчина предоставляет будущей жене имущественные ценности («махр»): одежду, деньги, строение или земельный участок. В Индии сравнительно недавно на смену обычаю требования за невестой приданого (даури), приводившему к многочисленным самоубийствам женщин из малообеспеченных семей, которые были не в состоянии это требование выполнить, пришел закон, допускающий обмен свадебными подарками с составлением их полного списка, указанием стоимости, имени и степени родства дарящего. Список должны подписать жених и невеста. Вымогательство даури преследуется тюремным заключением до двух лет и штрафом до 10 тыс. рупий.

Во второй части процедуры оформления брак заключается публично, при свидетелях. При церковной форме брак обычно должен быть заключен в церкви, в которой произведено «оглашение», или указанной в лицензии на брак. По общему правилу бракосочетание осуществляется в присутствии обеих сторон. Представительство при заключении брака допускается в отдельных странах лишь в порядке исключения.

СЕМЕЙНОЕ И НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

Законодательство и практика всех стран предусматривает комплекс условий, необходимых для заключения брака. Их несоблюдение может привести к признанию брака недействительным и его аннулированию. Некоторые из данных условий диктуются, в частности, тем, что «брачно-семейные отношения представляют собой основу развития нации и источник движущий силы народа, поэтому государство не может оставаться безучастным и должно заботиться о правильном и здоровом развитии семьи»1. Наиболее важные условия заключения брака состоят в следующем:

1. Добровольность вступления в брак.

2. Наличие брачного совершеннолетия, т. е. достижение вступающими в брак определенного возраста. В разных странах этот возраст колеблется от 15 лет (для женщин во Франции) до 19 лет (в некоторых провинциях Канады). Какой-либо общей закономерности в возрасте брачного совершеннолетия нет, есть лишь частные. Это разный возраст для мужчин и женщин, снижение этого возраста в некоторых странах (например, во Франции, Англии и ФРГ брачный возраст для мужчин был снижен с 21 года до 18 лет).

В конкретных случаях возможна диспенсация (снижение) брачного возраста при наличии серьезных причин по решению компетентных органов – суда, прокуратуры, министра юстиции. В некоторых странах возможна диспенсация до 14 лет и даже ниже (чаще всего – при беременности невесты). Формально на брак несовершеннолетних во многих странах требуется согласие их законных представителей («родительское благословение»). Отказ родителей дать свое согласие на брак в ФРГ может быть обжалован несовершеннолетним в суде2.

3. Обязательным условием является несостояние в браке. То есть современное семейное право развитых стран базируется на принципе моногамии – союзе одного мужчины с одной женщиной. Поэтому, как гласит ст. 147 ФГК, нельзя заключать второй брак до расторжения первого. Полигамные браки сохраняются лишь в некоторых мусульманских странах. Во всяком случае даже в такой стране, как Египет, существует моногамный брак и разрешения полигамии добиваются лишь мусульманские фундаменталисты. Семейный кодекс Алжира (1984 г.) разрешает мужчине иметь до четырех жен.

4. Степень родства вступающих в брак. Обычно брачующиеся не состоят ни в каком родстве. Тем не менее их определенное родство не исключается. Поэтому закон ставит пределы родства и свойства брачующихся. Существующий во всех цивилизованных странах запрет браков между близкими родственниками (кровосмесительных браков) объясняется как физиологическими, так и моральными соображениями.

В большинстве стран запрещены браки между восходящими и нисходящими родственниками, полнородными и неполнородными братьями и сестрами. Вместе с тем, в одних странах допускаются браки между двоюродными братьями и сестрами (Англия, многие штаты США), а в других – нет. Во Франции допускаются браки между дядями и племянницами, тетками и племянниками. Родственные браки часто служат цели концентрации семейного имущества3.

Вагацума С., Ариидзуми Т. Указ соч. С. 164.

Несмотря на возможность достаточно раннего оформления брака, молодые люди в западных странах не спешат ею воспользоваться: если раньше в возрасте до 20 лет выходила замуж каждая третья англичанка, то теперь – каждая пятая. Большинство англичан женятся и выходят замуж в возрасте 25-30 лет. Причины: безработица, отсутствие самостоятельного жилья и другие нужды.

Хазова О. А. Указ. соч. С.28.

СЕМЕЙНОЕ И НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

В Швеции запрещены только браки между близкими родственниками. Более того, даже допускается диспенсация браков между единородными братьями и сестрами1. Напротив, во Франции запрещены браки между свойственниками при жизни лица, через которое установлены отношения свойства (ст. 161-164 ФГК). Поэтому, например, мужчина при жизни своего сына не может жениться на его бывшей жене. Запрещаются браки между усыновителями и усыновленными (Франция и др.). В ФРГ брак усыновителя с удочеренной прекращает отношения по удочерению.

5. Нетрадиционное условие вступления в брак регламентируется в последнее время законодательством ряда стран, к нему относятся: принадлежность вступающих в брак к разному полу. Раньше брак подразумевался как «союз мужчины и женщины» не было предусмотрено законом. В английском праве сейчас специально оговаривается, что брак заключается лишь между лицами противоположного пола. В некоторых штатах США в ряде прецедентов также установлена недопустимость браков лиц одного пола. Аналогичные проблемы возникли и в судебной практике Франции. Изложенное является следствием активизации в последние годы движения сексуальных меньшинств, требующих брачно-семейной легализации их связей.

6. В практике иногда возникает также проблема определения пола некоторых лиц, вступающих в брак. В таких случаях вопрос о характере физиологической аномалии и возможности заключения брака решается компетентным органом, например в Англии – судом, а в Италии – прокуратурой. Непредсказуемость социальных мотиваций поведения некоторых представителей мужского пола, осуществляющих операции по преобразованию их органов в женские с последующим «замужеством», ставит перед семейным правом новые проблемы2.

7. Кроме перечисленных условий и запретов на вступление в брак, связанных, в частности, с состоянием здоровья (душевная болезнь, венерические заболевания – по законодательству Англии и некоторых штатов США), в отдельных странах существуют и другие ограничения и запреты на брак. Таков, например, запрет женщине вступать в новый брак после: смерти мужа, развода или признания брака недействительным в течение установленного в законе («траурного») срока: во Франции и Швейцарии – 300 дней (ст. ФГК, ст. 103 ГК Швейцарии), в ФРГ – 10 месяцев (§1313 ГГУ). Цель подобных запретов – стремление предотвратить возможные споры об установлении отцовства и о наследстве.

8. В ряде американских штатов сохраняются временные ограничения на вступление в повторный брак супруга, виновного в разводе (по причине, как правило, супружеской измены). Запрет на брак (без специального разрешения церковных властей) существует в некоторых странах, например, в Испании для священнослужителей.

Введение в шведское право. М., 1986. С.162.

Например, суд г. Стаффорда (Великобритания) не разрешил знаменитой тридцатишестилетней манекенщице Кэролайн Косси выходить замуж. Дело в том, что до 17 лет она была мужского пола и носила имя Барри. Но в1975 г. после сложной операции Барри превратился в Кэролайн. Теперь ее семейному счастью препятствуют английские законы, согласно которым людям, перенесшим транссексуальные операции, запрещено вступать в брак и изменять соответствующие сведения о рождении в паспорте (см.: Аргументы и факты. – 1990. – № 46).

По имеющимся данным в Швеции на 1995 г. насчитывалось уже примерно 250 человек, поменявших свой пол (Известия. – 1995. – 21 января).

СЕМЕЙНОЕ И НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

Важное значение придается правовому регулированию отношений между супругами. Эти отношения носят личный и имущественный характер. При этом личным отношениям уделяется в законодательстве и судебной практике меньше внимания, чем имущественным. Законодательство большинства стран провозглашает принцип равноправия супругов в браке. Так, во Франции «супруги совместно осуществляют моральное и материальное руководство семьей. Они заботятся о воспитании детей и подготавливают их будущее» (ст. 213 ФГК в редакции закона от 11 июля 1975 г.). Женщина вправе взять фамилию мужа или сохранить девичью фамилию.

В ФРГ каждый из супругов сам решает при заключении брака вопрос о своей фамилии. В соответствии с §1355 ГГУ «супруги могут определять в качестве общей фамилию мужа или девичью фамилию жены». Однако «если они не пришли к согласию, общей фамилией является фамилия мужа». Чтобы смягчить подобную явную дискриминацию жены, ч. 3 того же параграфа дает право супругу, фамилия которого не является общей, на основании публичного объявления государственному служащему «поставить свою добрачную фамилию перед общей». Привилегированная роль личного имени мужа по традиции наблюдается также в Англии, США, Франции и некоторых других странах.

Дальнейшая эмансипация женщин и даже формальное уравнение их в правах с мужчинами фактически не достигается и в других отношениях. Семейное право отказывается от традиций непререкаемой власти мужа в семье, в том числе в выборе места жительства семьи (домицилия). «По взаимному согласию» ведут супруги и домашнее хозяйство (§ 1356 (1) ГГУ). «Каждый супруг вправе заниматься делами и заключать сделки для удовлетворения потребностей семьи» (§ 1357 ГГУ). Аналогичные принципы закрепляют законы Италии (1975 г.), Голландии (1985 г.), Японии и других стран.

Но, как справедливо замечают японские авторы, «значительная часть отношений между мужем и женой регулируется обычаями и нормами морали. ГК же ограничивается вопросами общей фамилии супругов, их обязанности совместного проживания, сотрудничества и взаимной помощи, достижения совершеннолетия в результате заключения брака, права аннулирования договора между супругами и вопросами имущественных отношений между ними»1.

О фактическом неравенстве женщин свидетельствуют распространенные факты избиения жен мужьями. По данным социологов, например, в Канаде миллион женщин уже изведали крутой нрав своих спутников жизни. Правительство страны вынуждено принимать меры для борьбы с этим злом. В Канаде уже существует 240 специальных убежищ для обижаемых мужьями жен. Однако, как не раз отмечали женские организации и местная печать, эти приюты страдают от перенаселенности. Поэтому правительство намерено создать еще 500 общежитий, укрыться в которых от насилия смогут на время 25 тыс.

женщин в год.

Правительственная программа по борьбе с насилием в семьях предусматривает также информирование общественности о данной проблеме, создание специальных видеофильмов, призванных помочь женщинам, оскорбляемых кулаками мужей, найти защиту в суде. Кстати, в некоторых странах, например на Филиппинах, разрабатываются законопроекты, по которым женщина, избитая мужем, может немедленно потребовать часть зарплаты мужа, а в случае распада семьи после такого события – три четверти совместного имущества.

Вагацума С., Ариидзуми Т. Указ соч. С. 189.

СЕМЕЙНОЕ И НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

Говоря о личных правах супругов, нельзя не отметить своеобразную регламентацию супружеских отношений в англосаксонских странах. До сих пор основное правовое последствие заключения брака в этих странах заключается в объединении личности мужа и жены, в создании ими некоего «консорциума». Ни в английской, ни в американской литературе не дано полного определения данного понятия. Кроме собственно обязанности жить вместе и вести совместную жизнь, оно включает другие совместные права и обязанности и, в частности, предусматривает интимность отношений.

На деле в силу традиций в «консорциуме» сохраняется фактическое главенство мужа. Из числа англосаксонских стран только Канада и лишь в одной из своих провинций (Онтарио) отменила правило об объединении в результате брака личности мужа и жены. В преамбуле Закона о реформе семейного права 1978 г. говорится о равенстве супругов в общей форме, а в ст. 65 установлено, что «замужняя женщина обладает юридической личностью, независимой, отдельной и отличной от юридической личности ее мужа». Выше, однако, было показано, что до фактического равенства жен с мужьями далеко и в Канаде.

Наиболее детально регулируемые семейным правом имущественные правоотношения супругов касаются: режима их имущества, порядка управления им и предоставления содержания. Существует три основных вида правового режима имущества супругов: общности, раздельности и смешанный режим (его еще иногда называют режимом «отложенной общности»). Юридическим основанием применения того или иного режима может быть либо брачный договор, либо сам закон (легальный режим). Как брачный договор, так и закон может предусматривать любой из трех названных режимов имущества супругов.

Режим своего имущества регламентируют в брачных договорах обычно состоятельные супруги1. В брачном договоре может быть определен статус как добрачного имущества мужа и жены, так и режим имущества, нажитого в браке, а также имущественные санкции в случае развода.

Легальный режим общности имущества супругов предусматривает законодательство Франции, Испании, некоторых штатов США, режим раздельности – законодательство Англии, некоторых штатов США, других стран. Смешанный режим (режим «отложенной общности») существует в ФРГ, Финляндии, Исландии, Швеции, Дании и Норвегии.

По общему правилу при режиме общности супруги имеют право общей совместной собственности на имущество, нажитое в браке. Однако и в этом случае имущество, полученное во время брака в дар или по наследству, остается в раздельной собственности.

Режим раздельности означает, что каждому из супругов принадлежит не только их добрачное имущество, но и имущество, нажитое в браке на собственные средства. Режим «отложенной общности» означает, что в период нахождения в браке супруги распоряжаются имуществом раздельно, а в случае развода их имущество становится общим и делится поровну.

Некоторые различия существуют и в порядке управления имуществом супругов.

Общим имуществом нередко управляет муж. Однако, скажем, распоряжение недвижимостью осуществляют оба супруга. Бывает также, что закон прямо предусматривает равные права супругов на управление имуществом.

Традиционный принцип взаимного материального содержания супругов выражается прежде всего в обязанности мужа содержать жену – независимо от степени ее нуБрачному договору посвящена обширная литература. См. например: Langenfeld G. Handbuch der Ehevertrge und Scheidungs-vereinbarungen. 2. Auflage. Mnchen, 1989, S.1-9 (Ehevertrag).

СЕМЕЙНОЕ И НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

ждаемости, трудоспособности и наличия собственных источников средств существования.

По мере пересмотра основных положений семейного права меняется и принцип содержания в сторону взаимности супружеского участия.

«Муж и жена обязаны каждый вносить свой вклад в содержание семьи сообразно своим возможностям» (ст. 214 ФГК). Взаимную обязанность супругов по содержанию семьи и оказанию друг другу материальной помощи закрепляет и Закон ФРГ о равенстве 1957 г. Вместе с тем в английском праве в целом сохраняется традиционный подход:

обеспечение жены всем необходимым и предоставление ей содержания по-прежнему является одной из основных обязанностей мужа.

Брак прекращается вследствие: признания его недействительным из-за несоблюдения установленных условий его заключения; смерти либо объявления умершим одного или обоих супругов; расторжения брака, т. е. развода. В большинстве зарубежных стран существует принцип свободы развода. Однако до сих пор сохраняются страны, чье законодательство не допускает развода. Это главным образом католические страны: Аргентина, Колумбия и др. Сравнительно недавно возможность расторжения брака установлена в Италии (1970 г.), Португалии (1976 г.) и Испании (1981 г.). Последней в Европе разрешила в 1995 г. развод католическая Ирландия. (Российская газета – 1995. – 6 декабря).