«А.В.Воропаев ПРАВА, ОБЯЗАННОСТИ И ЮРИДИЧЕСКАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ МЕДИЦИНСКИХ РАБОТНИКОВ И ЛЕЧЕБНО-ПРОФИЛАКТИЧЕСКИХ УЧРЕЖДЕНИЙ Иркутск 2009 Методическое пособие по правовым основам медицинской деятельности (медицинскому ...»

- получение ее за выполнение определенных действий (бездействие) должностного лица в пользу взяткодателя или представляемых им лиц.

Получение взятки предполагает получение ее не только должностным лицом, но и иными близкими виновному лицами с его согласия. Согласно п. 6 постановления Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе», если имущественные выгоды предоставлены родным и близким должностного лица с его согласия либо если он не возражал против этого и использовал свои служебные полномочия в пользу взяткодателя, действия должностного лица следует квалифицировать как получение взятки. При этом в приговоре суду следует указывать, за выполнение каких конкретных действий (бездействие) должностное лицо получило взятку от заинтересованного лица. Получение взятки через посредника означает, что лицо использует при ее получении посреднические услуги, с тем чтобы надежнее завуалировать совершенное преступление. Уголовная ответственность посредника во взяточничестве в зависимости от конкретных обстоятельств по делу и его роли в получении должностным лицом взятки наступает, когда посредник является соучастником должностного лица в совершении анализируемого преступления (см. п. 8 постановил Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. № 6). Получение взятки должностным лицом, исходя из законодательной формулировки, обусловлено выполнением в пользу взяткодателя представляемых им лиц следующих видов альтернативных действий (бездействия):

- входящих в круг служебных полномочий должностного лица;

- не входящих в круг служебных полномочий должностного лица, но осуществлению которых виновный может способствовать в силу своего должностного положения;

- выражающихся в общем покровительстве;

- выражающихся в попустительстве по службе.

Различают две формы получения незаконного вознаграждения:

а) взятка-подкуп, когда она получена виновным до совершения в интересах дающего желательного действия (бездействия) и сам факт передачи вознаграждения (или договоренность о нем) обусловливает соответствующее поведение (действие или бездействие) должностного лица;

б) взятка-благодарность, когда она вручается после совершения должностным лицом соответствующего действия (бездействия).

При этом незаконная материальная благодарность-вознаграждение за уже содеянное принимается виновным при отсутствии какойлибо предварительной договоренности об этом вознаграждении, когда виновный совершает должностное действие (бездействие), не рассчитывая на последующее вознаграждение.

В самом УК не проводится разграничение взятки на подкуп и вознаграждение. Закон не требует ни предварительной договоренности между взяткодателем и взяткополучателем о характере и содержании действий, совершаемых за взятку, ни обусловленности действий взяткой. Необходимо лишь, чтобы между дачей взятки и использованием служебного положения была непосредственная связь, т.е. чтобы взятка была получена виновным в связи с действиями, совершенными с использованием должностного положения, и вне зависимости от того, имелась ли об этом предварительная договоренность и были ли действия взяткополучателя заранее обусловлены взяткой.

В соответствии с п. 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. № 6 время передачи незаконного вознаграждения (до или после совершения действия, бездействия в интересах дающего) на квалификацию преступления не влияет.

Вместе с тем в практике правоприменительных органов нередко возникает вопрос о разграничении взятки-благодарности и «обычного подарка».

Действующее уголовное законодательство, как и ранее действовавшее, не содержит положений, определяющих размер минимального вознаграждения, отделяющего уголовно наказуемую взятку-благодарность от «обычного подарка».

Вместе с тем вступивший в силу 31 июля 1995 г. Федеральный закон «Об основах государственной службы Российской Федерации» и Федеральный закон, вступивший в силу 8 января 1998 г., «Об основах муниципальной службы в Российской Федерации» категорически без каких-либо изъятий в зависимости от стоимости запретили государственным и муниципальным служащим получать от физических и юридических лиц вознаграждения (подарки, денежные вознаграждения, ссуды, услуги, оплату развлечений, отдыха, транспортных расходов и иные вознаграждения), связанные с выполнением должностных обязанностей, в том числе и после выхода на пенсию (ст. 11).

В то же время ст. 575 ГК, вступившего в силу с 1 марта 1996 г., разрешает государственным служащим и служащим органов муниципальных образований принятие обычных подарков, стоимость которых не превышает пяти установленных законом минимальных размеров оплаты труда, в связи с должностным положением этих служащих.

Так как ГК вступил в силу позднее Федерального закона «Об основах государственной службы Российской Федерации», можно было бы считать, что положения ст. 575 ГК несколько либерализовали запреты, установленные ст. 11 названного Федерального закона.

Однако Федеральный закон «Об основах муниципальной службы в Российской Федерации», принятый уже после вступления в силу ст.

575 ГК, полностью подтвердил запрет на прием подарков и иных вознаграждений, установленный первоначально для государственных служащих. Исходя из изложенного, необходимо констатировать, что по установленному в настоящее время государственным служащим разрешено принимать подарки в размерах до 5 МРОТ, муниципальные же служащие лишены этой «привилегии».

Вместе с тем вознаграждение должностного лица за выполнение им действия (бездействия) с использованием служебного положения должно расцениваться как уголовно наказуемая взятка независимо от размера в следующих случаях:

а) если имело место вымогательство этого вознаграждения;

б) если вознаграждение (или соглашение о нем) имело характер подкупа;

в) если вознаграждение передавалось должностному лицу за незаконные действия (бездействие).

Если же вознаграждение передавалось должностному лицу (государственному служащему) в знак благодарности за уже выполненное им правомерное действие (бездействие) при отсутствии предварительной договоренности о его совершении, следует руководствоваться положениями ст. 575 ГК, т.е. небходимо, чтобы размер полученного вознаграждения не превышал пяти МРОТ.

Состав комментируемого преступления — формальный, поэтому деяние считается оконченным преступлением с момента принятия взяткополучателем хотя бы части передаваемых ценностей (если они передавались по частям) независимо от того, выполнило ли должностное лицо обусловленные взяткой действия или нет, собиралось оно выполнять эти действия или нет.

Если обусловленная передача ценностей не состоялась по обстоятельствам, не зависящим от воли лиц, пытавшихся передать или получить предмет взятки, содеянное следует квалифицировать как покушение на получение либо дачу взятки.

В соответствии с п. 11 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. № 6 не может быть квалифицировано как покушение на дачу или получение взятки высказанное намерение лица получить (дать) деньги, ценные бумаги, иное имущество либо предоставить возможность незаконно пользоваться услугами материального характера в случаях, когда лицо для реализации высказанного намерения никаких конкретных действий не предпринимало.

4. Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. При этом виновный преследует корыстную цель.

5. Субъект преступления — специальный. Им может быть только должностное лицо. К должностным лицам относятся две категории специальных субъектов:

а) постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителей власти;

б) постоянно, временно или по специальному полномочию выполняющие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, а также в Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ. «Выполнение перечисленных функций по специальному полномочию означает, что лицо исполняет определенные функции, возложенные на него законом, нормативным актом, приказом или распоряжением вышестоящего должностного лица либо правомочным на то органом или должностным лицом. Такие функции могут осуществляться в течение определенного времени или одноразово либо совмещаться с основной работой» — п. 1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. № 6 «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе» (Бюллетень Верховного Суда РФ. 2000. № 4).

К организационно-распорядительным относят функции, которые включают в себя руководство коллективом, участком работы, служебной или производственной деятельностью других работников (подбор и расстановка кадров, планирование работы, организация труда или службы подчиненных, поддержание дисциплины, применение мер поощрения и привлечение к ответственности и т.п.).

Такие функции, в частности, осуществляют в пределах своих полномочий руководители лечебно-профилактических учреждений, их заместители, главные и старшие медицинские сестры, заведующие отделением.

Не являются субъектами получения взятки работники государственных органов и органов местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждений, в полномочия которых входит исполнение профессиональных или технических обязанностей, не относящихся к организационно-распорядительным или административно-хозяйственным функциям (все остальные медицинские работники). Вместе с тем необходимо учитывать некоторые обстоятельства, которые могут повлиять на правовую оценку совершаемого деяния. Если на указанных выше работников будет возложено выполнение организационно-распорядительных обязанностей, то они могут стать субъектами данного преступления (дежурные врачи по приемному отделению, врачи при злоупотреблении полномочиями при выдаче листов нетрудоспособности или участии в работе МСЭК по определению инвалидности, призывных комиссий).

Часть 2 предусматривает в качестве квалифицирующего признака преступления получение должностным лицом взятки за незаконные действия (бездействие) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц.

Под незаконными действиями необходимо понимать неправомерные действия, которые не вытекают из служебных полномочий лица или совершались вопреки интересам службы, а также действия, содержащие в себе признаки преступления либо иного правонарушения. Т.е. это такое поведение виновного, которое выходит за пределы его служебных полномочий, либо хотя и входит в круг полномочий должностного лица, но при данных обстоятельствах не подлежит исполнению, ввиду отсутствия оснований для его совершения. В любом случае это активное или пассивное поведение виновного, связанное с нарушением обязанностей по службе.

Незаконными действия (бездействие) признаются тогда, когда они носят умышленный характер и нарушают нормы, относящиеся к любой отрасли права, т.е. являются правовыми деликтами.

Получение взятки, сопряженное с ее вымогательством, означает требование должностным лицом передачи ему незаконного вознаграждения в виде денег, ценных бумаг, иного имущества или предоставления услуг имущественного характера под угрозой совершения действий (бездействия), которые могут причинить ущерб законным интересам граждан либо поставить последних в такие условия, при которых они вынуждены дать взятку с целью предотвращения вредных последствий для их правоохраняемых интересов.

Лицо, вымогающее взятку, может высказывать различные угрозы взяткодателю лично либо через посредника или же не высказывать их, но умышленно не выполняя своих прямых функциональных обязанностей и действий, в которых заинтересован взяткодатель, тем самым нарушает права и законные интересы граждан и принуждает их к совершению противоправных действий — передаче незаконного вознаграждения. При решении вопроса о возможности возвращения денег и других ценностей лицу, в отношении которого имело место вымогательство, следует иметь в виду, что если для предотвращения вредных последствий лицо было вынуждено передать вымогателю деньги или другие ценности, то они подлежат возврату их владельцу (см. п. 24 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000г. №6).

Вымогательство взятки отсутствует в ситуациях, когда виновный требует взятку, угрожая совершением законных действий в отношении взяткодателя, или когда должностное лицо требует взятку, но не подкрепляет это угрозой нарушить законные интересы взяткодателя.

Пример 1: Заведующая неврологическим отделением, получила взятку в размере 1000 рублей за выдачу фиктивного листка временной нетрудоспособности. Осуждена по ч.2 ст. 290 УК РФ к трем годам лишения свободы условно.

Пример 2: Дежурный врач отказался делать несовершеннолетней М. операцию по поводу паховой грыжи без вознаграждения в виде 200 долларов США. Получив их, потребовал еще 150 долларов США. Течение заболевания осложнилось ущемлением грыжи.

10. Статья 292. Служебный подлог Служебный подлог, то есть внесение должностным лицом, а также государственным служащим или служащим органа местного самоуправления, не являющимся должностным лицом, в официальные документы заведомо ложных сведений, а равно внесение в указанные документы исправлений, искажающих их действительное содержание, если эти деяния совершены из корыстной или иной личной заинтересованности, -наказываются штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо исправительными работами на срок от одного года до двух лет, либо арестом на срок от трех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет.

Объект - интересы официального документооборота в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях и т.п.

Обязательным признаком служебного подлога является предмет посягательства — официальный документ. Под ним понимается письменный или иной формы акт, исходящий от того или иного структурного звена государственного аппарата, удостоверяющий конкретные факты и события, которые влекут для использующих их лиц определенные юридические последствия. Данные документы должны быть надлежащим образом составлены и содержать необходимые реквизиты (номер, дату, штамп, печать, подпись соответствующего должностного лица). К таковым, в частности, относятся история болезни, заключения МСЭК, выписные эпикризы, больничный лист и пр.

Как правило, официальные документы оформляются в письменной форме. Вместе с тем ч. 3 ст. 5 Федерального закона от 20 февраля 1995 г. № 24-ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации» (СЗ РФ. 1995. № 8. Ст. 609) и ч. 2 ст. 1 Федерального закона от 10 января 2002 г. № 1-ФЗ «Об электронной цифровой подписи» (РГ. 2002. 12 янв.) предусматривают возможность придания юридической силы документу, хранимому, обрабатываемому и передаваемому с помощью автоматизированных информационных и телекоммуникационных систем, которые подтверждаются электронной цифровой подписью, т.е. электронную историю болезни, результаты цифровых методов диагностики и пр.

Объективная сторона служебного подлога заключается в одном из указанных в законе действий: внесение заведомо ложных сведений в официальные документы либо внесение в эти документы исправлений, искажающих их подлинное содержание.

При первой форме подлога в документ вносятся фиктивные, не соответствующие действительности данные. Однако сам документ сохраняет признаки и реквизиты настоящего. Он изготавливается на официальном бланке, содержит указания должности и фамилии лиц, чьи подписи должны быть на документе и т.д. (интеллектуальный подлог).

Вторую форму выполнения объективной стороны составляют действия по внесению в официальные документы исправлений, искажающих его действительное содержание. В этом случае в документ, имеющий все необходимые реквизиты и содержащий определенные сведения официального характера, вносятся исправления, в частности, путем подчистки, замены имеющегося там текста или цифр другими, которые искажают его действительное содержание (материальный подлог).

Состав преступления сконструирован законодателем как формальный. Оно считается оконченным с момента совершения одного из указанных в диспозиции статьи действий вне зависимости от наступления каких-либо общественно опасных последствий.

Обязательным признаком объективной стороны преступления является его совершение с использованием лицом своих служебных полномочий. Действия субъекта, не связанные с выполнением обязанностей по службе, не могут быть квалифицированы как служебный подлог.

Субъективная сторона состоит только в прямом умысле. Обязательным признаком субъективной стороны преступления является мотив — корыстная или иная личная заинтересованность (см. п. 4 комментария к ст. 285).

Неправильное оформление документов по небрежности, невнимательности и в иных случаях неосторожности не образует состава данного преступления и не может быть квалифицировано по ст. 292.

Пример 1: В хирургическое отделение одной из городских больниц поступил гражданин И. 19 лет с диагнозом: проникающее ранение брюшной полости. Была проведена лапаротомия, повреждений внутренних органов не обнаружено. Через несколько дней лечащего врача посетил адвокат, его близкий знакомый, который уговорил врача изменить диагноз на непроникающее ранение передней брюшной стенки живота. История болезни была полностью заменена. Это позволило изменить квалификацию повреждения, а соответственно и меру наказания виновного. Врач был привлечен к уголовной ответственности по ст. 292 УК РФ.

Пример 2: Главному врачу И. и медсестре Г. противотуберкулезного диспансера, были предъявлены обвинения по ст.292 УК РФ.

Медсестра Г. с целью смягчить наказание ее сыну, привлеченному к уголовной ответственности за совершение разбойного нападения, используя доверие И., путем просьб и уговора склонила главного врача И. к тому, чтобы последняя дала указание подчиненным работникам сфальсифицировать медицинскую документацию и выдать медицинскую справку о том, что ее (т.е. Г.) сын состоит на учете в противотуберкулезном диспансере с диагнозом очаговый туберкулез верхней доли правого легкого. И. указанную просьбу выполнила, в результате чего была сфальсифицирована указанная медицинская документация. Приговором суда от медсестра Г. осуждена по ст. УК РФ к наказанию в виде штрафа в размере 1500 рублей, главврачу И. по ст.292 УК РФ наказание определено в виде штрафа в размере 2000 рублей.

11. Статья 293. Халатность 2. Халатность, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение должностным лицом своих обязанностей вследствие недобросовестного или небрежного отношения к службе, если это по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью или смерть человека, -наказывается лишением свободы на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

Общественная опасность преступления определяется тем, что в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения должностным лицом своих обязанностей существенно нарушаются права и законные интересы граждан в сфере охраны здоровья.

Основной объект рассматриваемого преступления — общественные отношения, регулирующие нормальное функционирование органов управления в ЛПУ и системе здравоохранения.

Объективная сторона халатности состоит в том, что должностное лицо либо не выполняет свои служебные обязанности, либо выполняет их ненадлежащим образом, в результате чего причиняется крупный ущерб. Таким образом, объективную сторону халатности составляют следующие обязательные признаки:

а) невыполнение или ненадлежащее выполнение должностным лицом своих служебных обязанностей;

б) общественно опасные последствия в виде крупного ущерба;

г) причинная связь между деянием виновного и наступившими последствиями.

Преступление может совершаться как действием, так и бездействием.

Бездействие представляет собой невыполнение должностным лицом возложенных на него служебных функций, непринятие мер, которые оно в соответствии с объемом прав и обязанностей должно было принимать.

Действие при халатности заключается в ненадлежащем выполнении виновным своих должностных функций (недобросовестно, нерадиво, кое-как). При этом в поведении лица могут сочетаться неисполнение и ненадлежащее исполнение обязанностей. То и другое может выражаться как в разовом, однократном действии (бездействии) виновного, так и носить характер систематически либо неоднократно повторяющихся вышеуказанных актов преступного поведения лица. Для привлечения лица к уголовной ответственности необходимо точно уяснить круг его прав и обязанностей (служебную компетенцию), которые должны были выполняться виновным в связи с его должностью. Вместе с тем нужно установить, что у субъекта имелась реальная возможность для осуществления своих служебных полномочий.

Реальная возможность выполнения виновным обязанностей по службе определяется совокупностью объективных и субъективных факторов.

К объективным относятся внешние условия, в которых должностное лицо совершает свою служебную деятельность. Это могут быть реальные условия производства, предельно допустимый объем работы, обеспечение надлежащей сохранности и охраны товарноматериальных ценностей и т.п.

К субъективным факторам относятся личные качества должностного лица, т.е. его образование, квалификация, профессиональный опыт, возможность своими силами обеспечить надлежащее выполнение служебных функций и т.д.

Обязательным признаком объективной стороны преступления является причинная связь между невыполнением или ненадлежащим выполнением должностных обязанностей и преступным последствием.

Субъективная сторона халатности характеризуется неосторожной формой вины в виде легкомыслия или небрежности.

Субъектом преступления может быть только должностное лицо (см. комментарий к ст. 290).

Пример 1. В родильном отделении в результате внесения инфекции тяжело заболело несколько новорожденных. Главный врач больницы не предпринял никаких мер по ее ликвидации, что привело к распространению инфекции и смерти двух новорожденных.

Главный врач был привлечен к уголовной ответственности по ст. 293, ч. 2 УК.

Как показывает судебно-следственная практика, чаще всего по ст. 293 УК РФ привлекаются дежурные врачи ЛПУ, действия (бездействия) которых самые разнообразные:

чрезмерно поспешный, невнимательный опрос больного или его родственников с целью получения анамнестических данных о жизни больного или потерпевшего, заболевании или травме и т.д.;

неполное заполнение медицинской документации, когда имеют место «существенные выпадения» в записях объективных данных об этиологии и патогенезе, клиническом течении и исходе заболевания (травмы);

недостаточное обследование; непроведение консилиумов в сложных случаях диагностики;

дефекты организации (отсутствие рентгенопленки, спецбумаги для ЭКТ, ЭхоГ, ЭЭГ, неподготовленность операционной и отсутствие инструментов, отсутствие препарата в стационаре при наличии его в аптеке больницы);

неправомерный отказ от госпитализации больных и т.д.

Пример 2. В неврологическое отделение поступила больная Т. с предварительным диагнозом: состояние после черепно-мозговой травмы, эпилепсия, апоплексия яичника. Дежурным врачом акушером-гинекологом Ц., в результате преступной небрежности выставлен ошибочный диагноз, принято решение о проведении операции, и в то же время, не принято мер к укомплектованию дежурным персоналом отделения больницы. В результате диагностических, лечебных и организационных ошибок дежурного врача Ц. и заместителя главного врача по лечебной работе Д. во время проведения операции больная Т. скончалась. Приговором районного суда Ц. и Д.

осуждены по ч.2 ст.293 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком в 2 года. На основании п.6 Постановления ГД ФС «Об объявлении амнистии в связи с 55-летием Победы в ВОВ 1941-1945гг.» от 26.05.2000г. от назначенного наказания освобождены.

В качестве заключения приведем несколько практических рекомендаций, которые позволят с большой долей вероятности сделать профессиональную деятельность врача успешной и бесконфликтной:

ПРАВИЛА УСПЕШНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ВРАЧА:

1. Получать предварительное Информированное Добровольное Согласие на медицинское вмешательство 2. Подробно вести медицинскую документацию 3. Страховать профессиональную ответственность медицинских работников в ЛПУ.