«СОЛОМОНЕНКО ЛИЛИЯ АЛЕКСАНДРОВНА ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОЙ ОХРАНЫ ПРОИЗВЕДЕНИЙ, СОЗДАННЫХ В ПОРЯДКЕ ВЫПОЛНЕНИЯ ТРУДОВЫХ ОБЯЗАННОСТЕЙ В ВЫСШЕМ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОМ УЧРЕЖДЕНИИ Специальность: 12.00.03 – Гражданское право, ...»

На правах рукописи

СОЛОМОНЕНКО ЛИЛИЯ АЛЕКСАНДРОВНА

ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОЙ ОХРАНЫ ПРОИЗВЕДЕНИЙ,

СОЗДАННЫХ В ПОРЯДКЕ ВЫПОЛНЕНИЯ ТРУДОВЫХ

ОБЯЗАННОСТЕЙ В ВЫСШЕМ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОМ УЧРЕЖДЕНИИ

Специальность: 12.00.03 – «Гражданское право, предпринимательское право, семейное право, международное частное право»

Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук

Москва 2014 Оглавление Введение

Глава 1. Общая характеристика произведений, созданных в порядке выполнения трудовых обязанностей в вузе

1.1. Понятие произведения как объекта авторского права

1.2. Произведения, созданные в порядке выполнения трудовых обязанностей:

общая характеристика

1.3. Регулирование правовых отношений работника и работодателя в связи с созданием служебных произведений

Выводы по главе I

Глава 2. Права на произведения, созданные в порядке выполнения трудовых обязанностей.

2.1. Личные неимущественные права на произведения, созданные в порядке выполнения трудовых обязанностей

2.2. Исключительные (имущественные) права на произведения, созданные в порядке выполнения трудовых обязанностей

2.3. Вознаграждение авторов произведений, созданных в порядке выполнения трудовых обязанностей

Выводы по главе II

Глава 3. Проблемы и тенденции развития правового регулирования служебных произведений

3.1. Основные тенденции развития правового регулирования произведений, созданных в порядке выполнения трудовых обязанностей, в России и в мире. 3.2. Проблемы правового регулирования произведений, созданных в порядке выполнения трудовых обязанностей в вузе

Выводы по главе III

Заключение

Список использованных источников

Введение Актуальность исследования определяется необходимостью совершенствования правового механизма регулирования служебных произведений как неотъемлемой части гражданского оборота прав на интеллектуальную собственность.

В настоящее время наметилась устойчивая тенденция к росту числа созданных в рамках выполнения трудовых отношений результатов интеллектуальной деятельности. Особо стоит отметить сферу образования, где в последние годы показателем конкурентоспособности образовательной организации высшего образования становятся не только соответствие учебного процесса всем требованиям, установленным Министерством образования и науки Российской Федерации и иными ведомствами, но также и критерии инновационной активности образовательного учреждения. В число таких критериев, среди прочих, входят следующие: количество созданных педагогическим составом вуза объектов интеллектуальной собственности, количество принадлежащих вузу объектов интеллектуальной собственности.

Следует добавить, что, несмотря на принятие ряда ключевых нормативноправовых актов, регулирующих в той или иной мере инновационную деятельность в вузах (Федеральный закон от 29.12.2012 №273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации», Федеральный закон от 02.08.2009 года №217-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам создания бюджетными научными и образовательными учреждениями хозяйственных обществ в целях практического применения (внедрения) результатов интеллектуальной деятельности», Распоряжение Правительства РФ от 08.12.2011 N 2227-р «Об утверждении Стратегии инновационного развития Российской Федерации на период до 2020 года»), администрация, педагогический коллектив и иные категории работников образовательных учреждений в большинстве своем не имеют базовых понятий не только в области существующей правовой системы охраны и защиты служебных произведений, но в сфере интеллектуальной собственности как таковой.

Между тем, как показывает мировая практика, в ряде крупных зарубежных вузов механизмы регулирования гражданско-правовых отношений, связанных с регулированием служебных произведений, сформировались еще к середине XX века. Так, уже в 1932 г. Массачусетский технологический институт (МТИ) принял политику учебно-научного института, которая утверждала принцип владения им всеми результатами интеллектуальной исследований и провозглашала, что МТИ «закрепляет за собой права и распоряжается ими с целью получения общественной выгоды». Около пятидесяти университетов США разработали локальные нормативно-правовые акты в сфере регулирования правоотношений по созданию служебных произведений к 1949 г. обеспечивающие поддержку трансфера технологий с участием высших образовательных учреждений, в США были приняты еще в конце XX века (закон Бая-Доула, 1980 г. и Стивенсона-Уайдлера о технологических инновациях, 1980 г.). За два-три года при университетах для коммерциализации научно-технических результатов было организовано свыше двух тысяч фирм с общим количеством рабочих мест более 300 тысяч. На настоящий момент в российских вузах практически отсутствует практика оформления каких-либо соглашений и осуществления специальных выплат авторских вознаграждений сотрудникам за создаваемые объекты интеллектуальной собственности.

распределение грантов и субсидий ставит перед вузами задачу более активного Письмо Минобрнауки РФ от 09.02.2011 № АП-105/07 «Об обеспечении свободного доступа к фондам библиотек» / Справочно-правовая система КонсультантПлюс.

Чудеса от Бая и Доула / Эксперт №48 22.12.2004 г. [Электронный ресурс] / Режим доступа: http://www.courieredu.ru/cour0501/2200.htm (дата обращения: 30.10.2011 г.) поиска и использования дополнительных внутренних резервов. Таким резервом, по нашему мнению, могут стать служебные произведения, но лишь при условии соответствующего оформления прав на них.

Служебные произведения составляют существенную долю в объеме всех создаваемых в высших образовательных учреждениях произведений науки, литературы и искусства. Именно поэтому столь важно выработать для высших образовательных учреждений единый правовой механизм с целью регулирования подобного типа правоотношений.

Целью диссертационного исследования является системное исследование проблем, связанных с особенностями правовой охраны произведений, созданных в процессе выполнения трудовых обязанностей в высшем образовательном учреждении, обоснование теоретической позиции о необходимости совершенствования гражданского законодательства в указанной сфере и практических предложений по внесению изменений в действующие нормативно-правовые акты.

Основными задачами

диссертационного исследования являются:

- определение понятия «служебное произведение» в российском праве;

- раскрытие правовой природы произведений, созданных в процессе выполнения трудовых обязанностей;

-анализ регулирования правовых отношений работника и работодателя, связанных с созданием произведений в процессе выполнения трудовых обязанностей в высшем образовательном учреждении;

- рассмотрение объема прав, возникающих у работника и работодателя в результате создания служебного произведения;

исследование вопросов вознаграждения работников высших образовательных учреждений – авторов произведений, созданных в процессе выполнения трудовых обязанностей;

- разработка предложений по решению проблем правового регулирования создания и использования произведений, созданных в порядке выполнения трудовых обязанностей в вузе.

Объектом исследования является правовое регулирование общественных отношений в сфере охраны произведений, созданных в порядке выполнения трудовых обязанностей в высшем образовательном учреждении.

Предметом исследования являются проблемы правового регулирования отношений по созданию и использованию служебных произведений и особенности регулирования таких отношений, возникающих в процессе образовательной деятельности в высшем образовательном учреждении.

исторического, системного, логического анализа, научного познания (сравнение, анализ, синтез, аналогия, обобщение, индукция, дедукция), метод научно-доктринального толкования правовых норм, а также методы сравнительного правоведения. Использование логического и формальноюридического методов позволило систематизировать имеющиеся данные и описать полученные при проведении исследования результаты для целей их дальнейшего использования.

Правовой базой исследования являются положения законодательства Российской Федерации, международных договоров Российской Федерации, законодательства ряда зарубежных стран, научные труды российских и зарубежных специалистов и материалы судебной практики.

Нормативной основой исследования выступает законодательство Российской Федерации: Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс Российской Федерации, иные нормативно-правовые акты Российской Федерации, а также международные договоры, регулирующие правоотношения в сфере создания служебных произведений.

Эмпирической основой диссертационного исследования являются тексты действующих и утративших силу правовых актов СССР и Российской Федерации, материалы судебной практики, в том числе постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации, постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, материалы правоприменительной практики.

Степень разработанности темы. Фундаментальные исследования, интеллектуальной собственности, и, в том числе, возникающих в связи с Гавриловым Э.П. 4, Добряковой Н.И. 5, Дозорцевым В. А. 6, Липцик Д.7, Маковским А.Л. 8, Мозолиным В.П. 9, Сергеевым А.П. 10, Сухановым Е.А.11, Трахтенгерц Л.А. 12, Фридманом В.И. 13, Чикановой Л.А. 14, Яковлевым В.Ф. Исследования, посвященные детальному изучению вопросов, связанных с особенностями служебных произведений, созданных в вузах, проводились Гурским Р.А. 16, Моргуновой Е.А. 17, Родиной Н.В. Работы первой группы авторов, прежде всего, заложили основы значительное влияние на формирование российского законодательства. Тем не исследователей не имела своей целью отражение всех правовых аспектов в Близнец И.А., Леонтьев К.Б. Авторское право и смежные права: Учеб./ под ред. И.А. Близнеца. – М.:

Проспект, Гаврилов Э.П. Наследование интеллектуальных прав. Патенты и лицензии, 2008, №4.

Добрякова Н.И. Учебное произведение как самостоятельный объект авторского права. Материалы второй международной межвузовской научно-практической конференции. // под ред. проф. Серегина В.П., проф.

Чалдымова Н.А. - М., РЭА им. Г.В. Плеханова, 2008.

Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: понятие. Система. Задачи кодификации. Сборник статей/Исслед.

центр частного права. – М.: Изд-во «Статут», 2003.

Липцик Д. Авторское право и смежные права. М.: Научно-исследовательский центр «Ладомир», Издательство ЮНЕСКО, 2002.

Маковский А. Л. О кодификации законодательства об интеллектуальной собственности // Закон. 2006. № 7.

Мозолин В.П. Современная доктрина и гражданское законодательство. М.: Юстицинформ, 2008.

Гражданское право: Учебник. В 3 т. / Сост. А.П. Сергеев. М.: ТК Велби, 2009.

Гражданское право: В 4 Т. Том 4: Обязательственное право; отв. ред. – Е.А. Суханов. – 3-е изд., перераб. и доп. – М.: Волтерс Клувер, 2008.

Трахтенгерц Л.А. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ части четвертой (постат.) / Отв. ред. Л.А.

Трахтенгерц. - М.: ИНФРА-М, КОНТРАКТ, 2009.

Фридман В.Э. Охрана частей и структурных элементов произведения как объектов авторского права в России и США: Дисс... канд. юрид. наук Текст. / В.Э. Фридман. М., 2005.

Чиканова Л.А. Применение трудового законодательства к служебным отношениям на государственной гражданской службе: Теория и практика : Дисс.... д-ра юрид. наук : 12.00.05. - Москва, 2005.

Яковлев В.Ф., Суханов Е.А. Кодификация законодательства об интеллектуальной собственности // ЭЖЮрист. 2010. № 19.

Гурский Р. А. Диссертация. Служебное произведение в российском авторском праве.- Самара, 2007.

Моргунова Е.А., Погуляев В.В., Корчагина Н.П. Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации: Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный) (под общ. ред. Е.А. Моргуновой). – «Юстицинформ», 2010 г.

Родина Н.В. Авторское право на служебные произведения /Кадровая служба и управление персоналом предприятия. 2006. № 3.

области, касающейся регулирования правоотношений, связанных со служебными произведениями.

Относительно второй группы авторов, необходимо отметить, что в их работах детально, с использованием исторического и сравнительно-правового анализа, раскрыты вопросы, связанные с институтом служебных произведений.

Однако некоторые из них были основаны на нормах законодательства, в настоящее время утративших силу. Кроме того, фактически отсутствуют подробные исследования, посвященные особенностям использования служебных произведений в процессе образовательной деятельности в высшем образовательном учреждении.

Таким образом, представляется необходимым проведение исследований, направленных на системное изучение регулирования правоотношений, возникающих между работником и работодателем в ходе образовательной деятельности в высшем образовательном учреждении в связи с созданием служебных произведений и их дальнейшим использованием.

диссертационного исследования.

Научная новизна авторского подхода состоит в:

изучении и определении понятия «служебное произведение»;

установлении признаков произведений, созданных в порядке выполнения трудовых обязанностей;

изучение комплекса прав, возникающих при создании произведений работником (автором), в порядке выполнения им своих трудовых обязанностей;

выявление основных проблем в связи с созданием и использованием служебных произведений и определение возможных путей их установления.

формирование предложений по совершенствованию действующего законодательства.

выносимые на защиту:

1. В результате широкого толкования понятия использования в нормах ст. ст. 1229, 1270 ГК РФ, понятие использования произведения, фактически, не ограничивается какими-либо легальными критериями, что порождает (в числе прочих) проблемы, связанные с применением нормы абз.2 п. 2 ст. 1295 ГК РФ, так как при указанном толковании понятия «использование» служебное произведение де-факто в любом случае будет считаться использованным работодателем. Доказывание обратного порождает необходимость обоснования того факта, что примененный работодателем способ использования в принципе не считается использованием произведения, что исходя из действующего гражданского законодательства является крайне затруднительным. Решение указанной проблемы может быть достигнуто только путем фундаментального изменения подхода законодателя к понятиям использования произведения и исключительного права на произведение, в частности, с помощью введения в ст. 1270 ГК РФ закрытого перечня способов использования.

2. Путем комплексного толкования норм гражданского и трудового законодательства установлено, что такие критерии как место создания произведения, время его создания и использование материалов работодателя сами по себе не влияют на признание произведения служебным. Вместе с тем, в некоторых ситуациях указанные критерии могут учитываться, наряду с другими, в целях разрешения спорной ситуации, касающейся установления факта создания результата интеллектуальной деятельности в рамках выполнения работником своих трудовых обязанностей.

3. Разработана система критериев для определения правомерности рассмотрения произведения в качестве служебного и применения к данному произведению соответствующих норм гражданского законодательства. Такими критериями являются:

- наличие трудового договора, заключаемого в письменной форме.

Трудовой договор составляется в двух экземплярах, по одному для каждой стороны, и подписывается обеими сторонами. Указанный договор является основанием для издания приказа о приеме на работу и записи в трудовой книжке;

- создание произведения в пределах трудовых обязанностей работника;

- прямая взаимосвязь между трудовой функцией работника и служебным результатом интеллектуальной деятельности. При этом критерием служебного произведения является не сама трудовая функция, а наличие соответствующей трудовой обязанности работника;

- наличие служебного задания на создание объекта авторского права.

4. В случае создания произведения в процессе образовательной деятельности в вузе одним из критериев является также создание произведения в соответствии с плановыми работами соответствующих научноисследовательских учреждений и высших образовательных учреждений.

Плановой следует считать работу, выполнение которой предусматривалось учрежденным для автора индивидуальным планом, а также опубликованную работу, зачтенную с согласия автора как часть выполнения плана его работы.

Сам по себе факт использования автором для создания произведения материалов организации, с которой он находится в трудовых отношениях, не может служить основанием для вывода о том, что выполненная автором работа является плановой.

5. Сформулировано определение служебного произведения. Таким произведением является произведение, являющееся нематериальным продуктом творческого труда автора, созданным в порядке выполнения работником своих трудовых обязанностей и в рамках выполнения служебного задания, порученного ему в пределах установленной для него трудовой функции и представляющим собой систему понятий и образов, выраженных в доступной для восприятия объективной форме.

6. Установлено, что моментом перехода исключительного права на служебное произведение к работодателю считается дата, когда автор (группа авторов), являющийся работником, передает законченное произведение данному работодателю. Такая дата может быть прямо зафиксирована в соответствующей инструкции, приказе по организации, письменном задании, в котором специально предусматривается создание конкретного служебного результата интеллектуальной деятельности с прямым указанием о том, что данный результат является служебным, либо, при отсутствии перечисленных выше или аналогичных документов, установлена судом на основании доказательств, предоставленных сторонами.

7. Определено, что уведомление автора работодателем о начале использования произведения или передаче исключительного права на произведение третьему лицу не является обязанностью работодателя. Вместе с тем, работодатель обязан сообщить автору о сохранении служебного произведения в тайне. В случае же письменного запроса автора действующее законодательство не устанавливает ни обязанности работодателя ответить на такой запрос, ни срока для ответа. Предлагается прямо указать в ст. 1295 ГК РФ порядок и сроки ответа на такой запрос.

8. Сделан вывод о том, что вознаграждение выплачивается автору не за выполнение трудовых обязанностей и создание служебного произведения, а за использование данного произведения. Вознаграждение является компенсацией автору за невозможность использования им своего произведения.

Условие о выплате вознаграждения может быть внесено в трудовой договор. В этом случае могут быть возможны следующие формы соглашения:

- заработная плата работника, предусмотренная трудовым договором, включает, в том числе, и вознаграждения за служебные произведения, создаваемые работником;

- за каждое служебное произведение, которое будет создано работником и использовано работодателем путем издания (демонстрации по телевидению и т.

п.), работнику выплачивается определенная договором сумма.

Указанные способы могут применяться в отношении одного и того же произведения как вместе, так и по отдельности;

9. В случае если работодатель не успел начать использование произведения в течение предусмотренного законом срока, и в течение указанного срока имела место его ликвидация, исключительное право на использования произведения работодателем возврат исключительного права автору в силу ликвидации работодателя не отражен в действующем законодательстве. В связи с изложенным, представляется правильным прямо предусмотреть в ст. 1295 ГК РФ переход исключительного права на служебное произведение к работнику с момента его увольнения по основанию, предусмотренному пп. 1 ч.1 ст. 81 Трудового кодекса РФ.

установлено, что многие практические проблемы являются следствием необходимости применения к служебным произведениям правовых норм как гражданского, так и трудового права. Сделан вывод о том, что, поскольку служебное произведение является категорией исключительно гражданского права, и его правовое регулирование осуществляется с помощью норм Гражданского кодекса РФ, применение норм трудового права к служебным произведениям должно осуществляться лишь в той части и в той степени, в которой это необходимо с учетом употребления в ст. 1295 ГК РФ понятий трудового права и норм, непосредственно с ними связанных.

интеллектуальной собственности в процессе образовательной деятельности в вузе является разработка системы критериев отнесения создаваемых произведения в процессе выполнения трудовых обязанностей. Такими критериями в высшем учебном заведении являются:

– прямое указание в типовой должностной инструкции работника либо в отдельном задании, оформленном в письменном виде (например, в виде приказа) обязанности по созданию служебного результата интеллектуальной деятельности;

исключительного права на созданные в процессе выполнения трудовых обязанностей результаты творческой и интеллектуальной деятельности за автором. В данном случае необходимо учитывать диспозитивность нормы п. ст. 1295 ГК РФ, означающую возможность установления в трудовом договоре принадлежности исключительного права на служебные произведения работнику.

– использование высшим образовательным учреждением служебного произведения либо передача исключительного права на него другому лицу либо сохранение произведения в тайне с оповещением об этом автора (в целях соблюдения абз.2 п. 2 ст. 1295 ГК РФ);

– выплата вознаграждения автору за создание служебного результата интеллектуальной деятельности. При этом необходимо прямое указание на тот факт, что выплаченное работнику вуза вознаграждение является авторским и выплачено за создание данного конкретного произведения;

– предоставление результата работы автором высшему образовательному учреждению в распоряжение (при этом личные неимущественные права сохраняются за автором).

Теоретическая и практическая значимость исследования. Выводы работы могут быть использованы в процессе преподавания ряда гражданскоправовых дисциплин, а также для совершенствования действующего законодательства.

Апробация результатов диссертационного исследования.

Работа подготовлена на кафедре авторского права, смежных прав и частноправовых интеллектуальной собственности».

Основные результаты исследования были использованы на следующих научно-практических конференциях: Межвузовская научно-практическая конференция «Гражданское общество в Российской Федерации: состояние и перспективы развития» (РУДН, 31 марта 2006 г.), Вторая межвузовская научнопрактическая конференция «Правовое государство в Российской Федерации:

теория и реальность» (РУДН, 30 марта 2007 г.), «Национальная инновационная система и значение правовой охраны интеллектуальной собственности в ее развитии» (Роспатент, 26 - 27 октября 2011 г.), IV Международный форум по интеллектуальной собственности «Expopriority-2012» (ТПП РФ, 28-30 ноября 2012 г.,), «Интеллектуальная собственность: взгляд в будущее» (ФГБОУ ВПО РГАИС, 30-31 октября 2013 г.), Пятая Международная научнометодологическая конференция «Стоимость собственности: оценка и управление» (МФПУ «Синергия», 22 ноября 2013 г.).

Публикации по теме диссертации. Основные положения и выводы диссертации изложены в 6 печатных работах общим объемом более 1,47 п.л., в том числе: 3 публикации в изданиях, содержащихся в перечне ведущих рецензируемых научных журналов и изданий, рекомендованном ВАК РФ, общим объемом 1,1 п.л.

Структура диссертационной работы Структура диссертации обусловлена предметом, целями и задачами исследования. Работа состоит из введения, трех глав, заключения и списка использованных источников. Диссертация изложена на 137 страницах.

Основное содержание работы

.

Во введении автор обосновывает актуальность темы исследования, ее недостаточную теоретическую разработанность, а также формулирует объект и предмет, теоретическую и методологическую основы исследования, цели, задачи и завершает исследование выводами и положениями, выносимыми на защиту.

произведение» и его признаки, анализируется вопрос о делении охраняемых законом произведений на произведения науки, литературы и искусства. Автор проводит исторический анализ развития норм, связанных с правовым регулированием отношений, возникающих в связи с созданием и использованием служебных произведений, а также исследует генезис понятия «служебное произведение». Особое место уделено проблематике использования научных, учебных изданий (монографий, учебников, учебнопрактических пособий и т. д.), опубликованных в издательствах вузов.

Во второй главе проведено исследование вопросов, связанных с личными (неимущественными) правами на служебные произведения, проанализированы нормы, связанные с переходом исключительного права на служебное произведение от работника к работодателю. Кроме того, рассмотрены различные точки зрения по поводу права работника требовать, помимо установленной трудовым договором заработной платы, дополнительной оплаты за созданный им объект интеллектуальной собственности.

В третьей главе дан анализ тенденций развития правовых норм, относящихся к регулированию отношений, связанных со служебными произведениями, в России и в мире, проведен сравнительно-правовой анализ современного правового регулирования данных произведений, в том числе создаваемых и используемых в процессе образовательной деятельности в высшем учебном заведении. Автором подробно изучен вопрос соотношения норм гражданского и трудового права и противоречий между ними, возникновения коллизий правовых норм, относящихся к служебным произведениям.

В заключении автор подводит итоги проведенного исследования и формулирует выводы и предложения.

Глава 1. Общая характеристика произведений, созданных в порядке Понятие произведения как объекта авторского права Среди объектов гражданских прав, то есть тех материальных и духовных благ, по поводу которых субъекты гражданского права вступают между собой в правоотношения, ст. 128 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) называет охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации. Для их обозначения законодатель использует такое комплексное понятие как интеллектуальная собственность.

В контексте настоящего исследования представляется необходимым кратко осветить некоторые исторические аспекты становления и развития авторского права. Данную историю можно, с некоторым допущением, отсчитывать с 1440 г., когда Иоганн Гуттенберг выпустил первую печатную книгу. Изобретение печатного станка стало причиной появления возможности изготовления множества копий произведения в короткий отрезок времени и, следовательно, резкого снижения цен на экземпляры произведений.

В связи с распространением изобретения, в первую очередь в Европе, владельцы типографий и авторы произведений были заинтересованы в получении особого вида прав на ведение хозяйственной деятельности в области книгопечатания. Одним из первых авторскую привилегию печатать свое произведение по истории республики - Декаду Венецианских дел - получил Антонио Сабеллико. Нарушителю грозил штраф в 500 дукатов, срок действия исключительного права оговорен не был. По мере роста числа издателей, использующих новую технологию, возник вопрос об охране прав авторов произведений и регулировании их См. Колесников Е.А. Некоторые материалы к истории авторского права в России [Электронный ресурс] / Режим доступа: http://eakolesnikov.narod.ru (дата обращения: 12.06.2013 г.) отношений с издателями. В 1709 г. в Палате общин Великобритании был заслушан проект акта «О поощрении образования путем закрепления за авторами или приобретателями копий печатных книг прав на последние на время, устанавливаемое отныне», а 10 апреля 1710 г. данный проект получил силу закона, известного более под названием Статута королевы Анны.

Авторское право в России развивалось, в основном, под влиянием тех же факторов, и его становление было непосредственно связано с появлением книгопечатания. На ранних этапах, как и в других странах мира, речь шла, семнадцатого века «авторское право стало связываться с личностью автора. В те времена авторское вознаграждение выплачивалось либо в виде жалованья, либо в виде единовременного вознаграждения, либо таким интересным образом, как это упомянуто в приказе Главного директора Императорских театров А.А. Нарышкина от 15 апреля 1803 г.: «Господину генерал-майору Титову за сочинение им музыки для мелодрам «Андромеда и Персей», «Цирцея и Улисс» и для драмы «Суд царя Соломона» предлагаю конторе дать ложу в каменном театре в третьем этаже, на пятьдесят русских и французских спектаклей бесплатно». В 1803 г. в Санкт-Петербурге была создана Комиссия, возглавлявшаяся Управляющим Кабинета Государя Гурьевым, которая после шести лет работы утвердила Положение, где впервые в российском законодательстве были установлены принципы и нормы оплаты авторского вознаграждения, «дабы выгоды автора и переводчика были для них не подвержены никакому сомнению и служили бы одобрением к большим трудам».20, Фактически институт правовой охраны результатов интеллектуальной деятельности в Российской Федерации возник лишь к началу XIX в.: первый закон о привилегиях на изобретения, художества и ремесла был принят в http://reyfman.wordpress.com/2008/11/21/история-авторского-права (дата обращения: 03.08.2013 г.) См.: Монахов В. Н. Право в жизни библиотек: вчера, сегодня, завтра. / Департамент культуры и искусства Ханты-Манс. авт. окр. – Югры, Учреждение Ханты-Манс. авт. окр. – Югры «Гос. б-ка Югры», Науч.- метод.

отд. ; [сост. С. Г. Полякова, Н. Е. Швыркова]. – Ханты-Мансийск : ИРО ГБЮ, 2010. – с. 17-18.

г., а положение о привилегиях на изобретения и усовершенствования было принято в 1896 г. На начальном этапе развития законодательства в области отдельные виды результатов интеллектуальной деятельности – художественные произведения и некоторые результаты технического творчества, которые могут быть описаны с помощью правовых конструкций. В конце девятнадцатого века в России возникли первые авторские общества (прообразы современных обществ по коллективному управлению правами), первое из которых - «Общество русских драматических писателей» – было учреждено 21 октября 1874 года на основе «Собрания русских драматических писателей», созданного по инициативе великого русского драматурга А.Н. Островского, который и был избран председателем Общества.

В число членов Общества входили также такие известные авторы как А.К.

Толстой. И.С. Тургенев, Г.П. Данилевский, Н.С. Лесков.

В настоящее время базовым нормативно-правовым актом, регулирующим Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12. №230-ФЗ. Опираясь на положения ст. 44 Конституции Российской Федерации, в соответствии с которой интеллектуальная собственность в России охраняется законом и каждому гарантируется свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, Гражданский кодекс регулирует отношения, связанные с правовой охраной объектов авторского права, патентных прав, средств индивидуализации, которые ранее являлись предметом регулирования отдельных федеральных законов.

собственностью понимаются результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется охрана. Таким образом, Чепурной А.Г., Кибакин М.В. Правовая защита объектов интеллектуальной собственности [Электронный ресурс] / Режим доступа: http://www.vzfei.ru/zip-docs/platforms/pr/d12_6.doc (дата обращения: 03.08.2013 г.) интеллектуальная собственность неразрывно связана с результатом творческой дефиниции являются интеллектуальная, творческая деятельность человека, а также правовая охрана ее результатов государством.

интеллектуальной собственности, в настоящее время сложилась определенная профессионально подходить к регулированию правоотношений в данной сфере.

Однако, наряду с этим, существует и процесс развития права, который приводит к своего рода «углублению» отдельных правовых аспектов. Иными порождают целый ряд вопросов, на которые существующая система права в текущий момент не может дать четкого ответа.

В процессе эволюции законодательства в указанной сфере сложилось правило: каждому типу объектов интеллектуальной деятельности соответствует определенный вид правового регулирования, представленный правовым институтом. Среди таких институтов наиболее значимым, на наш взгляд, является институт авторского права. Авторское право представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих основания возникновения, изменения и прекращения, порядок и способы осуществления и защиты исключительных (имущественных), личных неимущественных и иных прав на произведения литературы, науки и искусства. Несмотря на тот факт, что институт интеллектуальной собственности в целом и авторское право в частности имеют достаточно продолжительную историю развития, в том числе, и в нашей стране, значительная часть вопросов правового регулирования отношений в сфере интеллектуальной собственности носит дискуссионный характер Коршунов Н. М.. Интеллектуальная собственность (исключительные права): Учебное пособие. – М.: Эксмо, 2006. – с. Одним из наиболее проблемных с точки зрения правоприменительной практики вопросов в авторском праве является регулирование отношений между работником и работодателем, возникающих в связи с созданием служебных произведений.

Согласно ст. 1295 ГК РФ, произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей, является служебным произведением (равно как и любые выполнения трудовых обязанностей, в соответствии с Гражданским кодексом являются служебными). К числу служебных относятся, в том числе, учреждений и высших учебных заведений; сотрудниками редакций газет, предприятий и учреждений произведения живописи, графики, дизайна;

пантомимы и хореографические произведения, создаваемые художниками, оформителями и иными сотрудниками театрально-зрелищных организаций и фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии, создаваемые фотографами и многие другие произведения. Служебные произведения имеют достаточно широкое распространение в сфере науки, литературы и искусства, хотя и не достигают такого доминирующего значения, как служебные изобретения, полезные модели и промышленные образцы в области промышленного производства. Гурский Руслан Александрович. Служебное произведение в российском авторском праве: Автореф. дисс....

канд. юр. наук: 12.00.03 / Гурский Руслан Александрович; [Место защиты: Казан. гос. ун-т им. В.И. УльяноваЛенина]. - Самара, 2007. - [Электронный ресурс] // Режим доступа: http://www.dslib.net/civil-pravo/sluzhebnoeproizvedenie-v-rossijskom-avtorskom-prave.html (дата обращения: 13.01.2011 г.) Еременко В.И. Развитие института служебных произведений в России / Законодательство и экономика, 2013, № 1 // Справочно-правовая система «КонсультантПлюс»

В соответствии с п. 1 ст. 1259 Гражданского кодекса РФ, объектами авторского права являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначения произведения, а также способа его выражения. Данная статья ГК не раскрывает понятия произведения, хотя и указывает на те признаки, которыми оно должно обладать, чтобы пользоваться правовой охраной.

В научно-правовой литературе содержится достаточное количество авторских определений произведения, однако наиболее корректным, на наш взгляд, является определение, сформулированное В. И. Серебровским.

«Произведение – это совокупность идей, мыслей и образов, получивших в результате творческой деятельности автора свое выражение в доступной для восприятия человеческими чувствами конкретной форме, допускающей возможность воспроизведения». Таким образом, из данного определения можно сделать вывод, что произведение - это результат интеллектуальной интеллектуальной деятельности охраняются нормами авторского права. Для того чтобы такие произведения были признаны объектами авторского права, признаками. К таким признакам относятся: во-первых, интеллектуальный (творческий) характер произведения и, во-вторых, объективная форма его выражения.

В то же время, как показывает мировой опыт, утверждение о том, что произведение должно иметь интеллектуальный (творческий) характер, весьма дискуссионно. Так, В 2001 г. Майк Батт, английский композитор и певец, выпустил свой альбом, в числе песен которого был трек «A One Minute Silence», представляющий собой запись длительностью в одну минуту, не сопровождающуюся какими бы то ни было звуковыми сигналами. Ничего противоречащего общим представлениям, кроме отсутствия музыкального сопровождения, в данном «произведении» не было. Однако правообладатели Сергеев А. П. Право интеллектуальной собственности в РФ: Учебник. – М.: Изд-во Проспект, 2006. - с. 108.

практически «аналогичного» не сопровождающегося звуком «произведения»

американского композитора, философа, поэта, музыковеда и художника Джона Кейджа «433» были крайне недовольны треком Батта. Сам Батт говорил о том, что его «тишина» отличается от «тишины» Кейджа. Дело не было доведено до суда, поскольку автор минутной тишины заплатил сумму отступных с шестью цифрами автору трека длительность в 4 минуты 33 секунды и тем самым доказал факт нарушения авторских прав. Казалось бы, никакого творческого труда в создание записей вложено не произведения. Действительно, как можно утверждать, что при записи не использовался неординарный подход, суть которого можно свести к креативности автора? Тем более что сам Батт в интервью английскому каналу аранжировок от материала в стиле рок в Classical Graffiti (название диска) с помощью новой группы «Планеты». Однако, по мнению диссертанта, все же следует признать творческий характер в качестве неотъемлемого признака произведения. В противном случае, любое определение произведения без указанной составляющей будет несостоятельным.

Показателем интеллектуального (творческого) характера произведения является его новизна. Новизна рассматривается как синоним оригинальности произведения. Она может выражаться в новом содержании, новой форме произведения, новой идее, новой научной концепции и т. д. Таким образом, оригинальностью, неповторимостью и уникальностью.

Произведение как результат интеллектуальной (творческой) деятельности автора становится объектом авторского права лишь при условии, что оно Silent music dispute resolved [Электронный ресурс] // Режим доступа:http://news.bbc.co.uk/2/hi/2276621.stm (дата обращения: 29.03.2013 г.) выражено в какой-либо объективной форме. То есть до тех пор, пока какая-то мысль, идея, существуют в пространстве, а объективно не выражены, они не могут быть восприняты другими людьми и, следовательно, не существует практической надобности в их правовой охране. Так, в соответствии с п. 3 ст.

1259 ГК РФ, для того, чтобы интеллектуальный (творческий) результат приобрел общественную значимость и характер объекта авторского права, он должен быть воплощен в какой-либо объективной форме: письменной (рукопись, машинопись, нотная запись и т.д.), устной (публичное произведение, публичное исполнение и т.д.), звуко- или видеозаписи (механической, магнитной, цифровой, оптической и т. д.), изображения (рисунок, эскиз, картина, план, чертеж, кино-, теле-, видео-, фотокадр и т. д.), объемнопространственной (скульптура, модель, макет, сооружение и т. д.) или другой форме.

Разумеется, для того чтобы произведение могло получить охрану, оно должно не только возникнуть в сознании автора, но также получить объективную форму выражения, т.е. стать доступным для восприятия другими людьми. Это не означает, что охрана предоставляется только произведениям, зафиксированным на каких-либо материальных носителях. Охраной будут пользоваться также устные произведения, например лекции, доклады, прозвучавшие мелодии, прочитанные стихи и т.п., независимо от того, будут ли они каким-либо образом записаны.

ограничивается примерным списком объективных форм, при этом указывая, что все перечисление подразумевается «в том числе» (п.3 ст.1259 ГК РФ).

В это перечисление, в частности, входят произведения выраженные в письменной, устной форме (в виде публичного произнесения, публичного исполнения и иной подобной форме), в форме изображения, в форме звуко- или видеозаписи, в объемно-пространственной форме.

предусмотренная законом. Так, пп.1 п.2 ст.1270 ГК РФ предусматривает так же еще один вид формы – материальную. Причем законодатель так же ограничился примерным перечислением форм.

Под материальной формой подразумеваются, в частности, форма звукоили видеозаписи, изготовление в трех измерениях одного и более экземпляра двухмерного произведения и в двух измерениях одного и более экземпляра трехмерного произведения. При этом запись произведения на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается материальной формой.

произведению, как нематериально существующему объекту.

При анализе перечислений частных случаев двух форм произведения мы видим, что к объективной форме относится и устная форма произведения, а к частным случаям материальной формы относятся только те формы, которые связаны с материальным носителем. Это означает, что понятие «объективной формы» шире понятия «материальной формы». Также в п. 1 ст. 1259 ГК РФ говорится о таких признаках как достоинство и назначение произведения, однако, авторское право распространяется на все произведения независимо от указанных признаков.

характеристики, относящиеся к форме или содержанию произведения:

актуальность темы, научная глубина или достоверность, художественное мастерство. Произведения, которые являются антинаучными, слабыми в научном или художественном отношении, тем не менее, охраняются авторским правом.

Назначение произведения – это предполагаемый или фактический метод его использования либо сфера его использования. Назначение произведения Объективная и материальная формы произведения, материальный носитель. Юридический клуб http://forum.yurclub.ru/index.php?app=blog&blogid=119264&showentry=5999 (дата обращения: 12.12.2012 г.) использования произведения иногда влияет на объем прав, возникающих на это произведение. Следует отметить и то, что произведение может охраняться как целиком, так и частично, т. е. авторское право может распространяться на произведение в целом, а так же и на те части произведения (в частности, на его название, на персонаж), которые являются результатом творческой деятельности и могут быть использованы самостоятельно.

В авторском праве под частью произведения понимается как механически выделенная из произведения часть (фрагмент картины, отрывок кинофильма, строфа стихотворения, заглавие произведения и т. п.), так и часть, которая создана с помощью творчества другого лица (адаптация главы из книги и т.

п.) 31.

самостоятельным результатом творческого труда автора, то он подлежит правоприменении. Судебная практика, сформированная Высшим арбитражным судом Российской Федерации (п.п. 1, 2 Информационного письма от сентября 1999 г. №47 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах»), также исходит из того, что авторское право охраняет только оригинальные творческие результаты. В частности, в соответствии с п. Информационного письма № 47, название произведения подлежит охране как объект авторского права в случае, если является результатом творческой деятельности автора (оригинальным) и может использоваться самостоятельно;

в актах судебно-арбитражной практики специально подчеркивается, что отдельно название чего-либо может выступать в качестве объекта авторского Гаврилов Э. П., А. П. Городов и др. Комментарий к ГК РФ. М., 2009. С. Гаврилов Э. П. Комментарий к Закону об авторском праве и смежных правах. М., 2005. С. права при условии, если такое название является частью произведения и отвечает его признакам 32.

соответственно внутреннюю и внешнюю форму произведения. При этом под художественным образом понимается специфическая для литературы форма отражения действительности и выражения мыслей и чувств писателя, а под языком - свойственные автору средства и приемы создания художественных образов, т.е. совокупность используемых им изобразительно-выразительных средств. Опираясь на труды своих предшественников, в том числе немецких ученых Колера и Боора, а также широко используя соответствующие областей знания, В.Я. Ионас отнес к содержанию, т.е. неохраняемым элементам произведения художественной литературы, такие элементы произведения, как тема, материал произведения, сюжетное ядро и идейное содержание.

Заимствование этих элементов не налагает на пользователей никаких обязанностей и не является нарушением авторского права. ГК РФ предусматривается перечень охраняемых и неохраняемых произведений. В соответствии со ст. 1259 к охраняемым произведениям относятся:

- литературные произведения;

- драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения;

- хореографические произведения и пантомимы;

- музыкальные произведения с текстом или без текста;

Гурский Р.А. Дисс.... канд. юр. наук: 12.00.03 / Гурский Руслан Александрович; [Место защиты: Казан. гос.

ун-т им. В.И. Ульянова-Ленина]. - Самара, 2007. – с. Абрамова Е. Н., Аверченко Н. Н., Байгушева Ю. В. Гражданское право: учебник: в 3-х томах. Том 3. Часть 1., 2010 [Электронный ресурс]/ Режим доступа: http://all-books.biz/pravo-grajdanskoe/obyektyi-avtorskogo-prava.html (дата обращения: 03.11.2012 г.) Абрамова Е. Н., Аверченко Н. Н., Байгушева Ю. В. Гражданское право: учебник: в 3-х томах. Том 3. Часть 1., 2010 [Электронный ресурс]/ Режим доступа: http://all-books.biz/pravo-grajdanskoe/obyektyi-avtorskogo-prava.html (дата обращения: 03.11.2012 г.) - аудиовизуальные произведения;

- произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства;

- произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства;

- произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства, в том числе в виде проекта, чертежей, изображений и макетов;

- фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии;

- географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам;

- другие произведения, т. е. приведенный перечень не является закрытым, а любые иные категории произведений автоматически охраняются авторским правом, если они отвечают общим критериям.

Помимо указанных произведений к охраняемым объектам относятся программы для ЭВМ, обнародованные и необнародованные произведения;

производные произведения, то есть произведения, представляющие собой переработку другого произведения; составные произведения (произведения, представляющие собой по подбору или расположению материалов результат творческого труда), а также служебные произведения.

К числу не охраняемых объектов относятся объекты, которые не обладают хотя бы одним из признаков произведения науки, литературы и искусства. Например, если лицом достигнут не творческий, а технический результат, он нормами авторского права не охраняется. К таким результатам относятся: телефонные справочники, расписания движений, адресные книги и т. п. при условии, что составителем не была применена оригинальная система изложения справочных данных. Также авторское право не распространяется на идеи, концепции, принципы, методы, процессы, системы, способы, решения технических, организационных или иных задач, открытия, факты, языки программирования. Наряду с подобными объектами существуют произведения, обладающие всеми необходимыми признаками, но не охраняемые авторским правом в силу прямого указания закона. К их числу относятся: произведения, в отношении которых истек срок действия авторского права; официальные документы, их официальные переводы, а также государственные символы и знаки; произведения народного творчества, не имеющие конкретных авторов;

сообщения о событиях и фактах, имеющих исключительно информационный характер.

Перечень охраняемых законом произведений достаточно широк и многообразен. Произведения различаются по объективной форме, способам их воспроизведения, степени самостоятельности, видам использования и целому ряду других оснований.

Прежде всего, заслуживает отдельного внимания вопрос о делении охраняемых законом произведений на произведения науки, литературы и искусства. Его актуальность определяется тем, что, как иногда утверждается, авторским правом охраняются результаты не всякой творческой деятельности, а лишь те, которые непосредственно относятся к области науки, литературы и искусства. Чтобы разобраться, насколько обоснованы подобные суждения, необходимо, по крайней мере, в общем виде определить, в каком значении употребляются в законе категории «наука», «литература» и «искусство».

По смыслу закона произведениями науки являются любые произведения, основное содержание которых состоит в выработке и систематизации объективных данных о действительности, включая произведения научной произведения, выраженные в словесной форме. К произведениям искусства относятся все остальные произведения художественного творчества, включая произведения архитектуры, живописи, графики, скульптуры, декоративноприкладного искусства, музыки, кино, театра и т.д. Абрамова Е. Н., Аверченко Н. Н., Байгушева Ю. В. Гражданское право: учебник: в 3-х томах. Том 3. Часть 1., 2010 [Электронный ресурс]/ Режим доступа: http://all-books.biz/pravo-grajdanskoe/obyektyi-avtorskogo-prava.html (дата обращения: 03.11.2012 г.) комментируемой статье 1255 ГК РФ о «произведениях науки, литературы и искусства» является данью традиции и не имеет практического значения.

Кодекс не устанавливает какого-либо различия в правовом регулировании для этих трех групп произведений». В российской юридической науке был поставлен вопрос о том, будет ли пользоваться правовой охраной произведение, обладающее всеми признаками объекта авторского права, но не относящееся прямо к сфере науки, литературы и искусства, например произведение технического творчества.

Гаврилов Э. П., отвечая на него, пришел к справедливому выводу, разделяемому экспертным сообществом, о том, что охраной по действующему законодательству пользуются любые произведения, в которых проявляется творчество и которые обладают всеми предусмотренными законом признаками объекта авторского права. В частности, разработки по созданию новой техники могут быть отнесены к сфере научной деятельности, так как введение в оправданно. Таким образом, понятие «произведение» законодательно не закреплено, что весьма затрудняет его объективное толкование. Вместе с тем, исходя из комплексного толкования норм четвертой части Гражданского кодекса, для того, чтобы произведение охранялось нормами авторского права, оно должно являться результатом творческой деятельности и существовать в какой-либо объективной форме независимо от назначения и достоинства произведения, а также от способа его выражения.

Близнец И.А., Ларин А.Ю. Комментарий к четвертой части Гражданского кодекса РФ. М. «Книжный мир».

2008. с.103.

Гаврилов Э. П. Советское авторское право: Основные положения. Тенденции развития. М., «Наука», 1984.

С. 79.

Произведения, созданные в порядке выполнения трудовых Помимо произведений, создаваемых авторами и предлагаемых ими для использования издателям и иным субъектам по личной инициативе, существуют произведения, созданные в пределах, установленных для работника трудовых обязанностей – служебные произведения.

Первоначально в нормативно-правовых актах СССР использовался термин «произведение, созданное в порядке выполнения служебного задания».

Согласно ст. 100 ч. 2 «Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик» от 8 декабря 1961 г., автору произведения, созданного в порядке выполнения служебного задания в научной или иной организации, принадлежит авторское право на это произведение.

Позже, в ст. 483 ч. 1 Гражданского кодекса РСФСР от 11 июня 1964 г.

декларировалось, что все авторские права принадлежат автору служебного произведения, в частности право на имя, на неприкосновенность произведения, на его опубликование, воспроизведение, распространение.

Закон РФ от 09.07.1993 № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах» ознаменовал новую веху в правовом регулировании служебных произведений.

сформулировано и введено понятие «служебное произведение», под которым понималось произведение, созданное автором в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя.

Если ранее, до принятия вышеуказанного Закона, при определении служебного произведения речь шла о произведении, созданном в порядке выполнения служебного задания, то в Законе РФ «Об авторском праве и смежных правах» говорится о произведении, созданном в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания. То есть были указаны термины («служебные обязанности», «служебное задание»), выражающие «соотношение данных терминов, равно как и их определение, не установлено ни в Законе № 5351-1, ни в КЗоТ РСФСР 1971 г. (с 1992 г. - КЗоТ РФ), ни в Трудовом кодексе РФ 2001 г.». законодательстве происходит из норм Тунисского модельного закона об авторском праве и Модельного закона об авторском праве и смежных правах для стран СНГ, который направлялся ВОИС в государственные органы этих стран. 39 Несмотря на то, что многие положения Тунисского модельного закона устарели, правовая трактовка служебных произведений остается справедливой.

В соответствии с Тунисским модельным законом в случае произведения, созданного автором для физического или юридического лица по трудовому соглашению в порядке выполнения служебных обязанностей или по служебному заданию такого физического или юридического лица, авторское право принадлежит в первую очередь этому лицу, если иное не предусмотрено в договоре; имущественные права считаются переданными нанимателю или лицу, по заданию которого создано произведение, если иное не предусмотрено в договоре.

Интересно, что до принятия Закона об авторском праве в соответствии с Основами гражданского законодательства 1991 работодатель мог использовать служебное произведение только способом, обусловленным целью создания служебного произведения и только в течение трех лет с момента его создания.

В Законе об авторском праве данный вопрос был решен уже в интересах работодателя. В частности, неиспользование в течение длительного времени работодателем служебного произведения (либо неиспользование вообще) не могло быть основанием для снятия с этого произведения статуса служебного.

В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, вступившим в силу 1 января 2008 г., согласно п. 1 ст. 1295 ГК РФ, под Еременко В.И. Развитие института служебных произведений в России / Законодательство и экономика, 2013, Tunis Model Law on Copyright for Developing Countries. Geneva,WIPO, No. 812 (E), 1976. - P.14.

служебным произведением понимается произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах, установленных для работника (автора) трудовых обязанностей.

В отличие от Закона «Об авторском праве и смежных правах» в ГК РФ фраза «созданное в порядке выполнения служебных обязанностей» заменена на фразу «созданное в пределах трудовых обязанностей», а словосочетание «служебное задание» исключено. Данное изменение было сделано для устранения противоречий между трудовым законодательством и законодательством об авторском праве. Так, служебное задание входит в трудовые обязанности работника, если они соответствуют трудовым обязанностям, определенным в соответствии с трудовым договором.

По мнению диссертанта, данное определение является неполным, поскольку в п. 1 ст. 1295 ГК РФ не упоминается о служебном задании работодателя и, таким образом, полностью не раскрывается содержание служебного произведения. Таким образом, при попытке привести в соответствие с Трудовым Кодексом РФ рассматриваемую норму Гражданского кодекса качественных изменений в определении «служебное произведение» не последовало.

Несмотря на то, что многие положения модельных законов устарели, используются в законодательстве многих стран, в том числе и в России, и заключаются в следующем.

Согласно Гражданскому кодексу РФ, в качестве служебных произведений могут быть созданы:

- литературные произведения;

- драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения;

- хореографические произведения и пантомимы;

- музыкальные произведения с текстом или без текста;

- аудиовизуальные произведения;

- произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства;

произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства;

- произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства, в том числе в виде проекта, чертежей, изображений и макетов;

- фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии;

- географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам;

- рекламные произведения (произведения рекламы);

- производные произведения (переводы и иные переработки любых произведений, в том числе обработки, аннотации, рефераты, резюме, обзоры, инсценировки, аранжировки, а также любые другие произведения, при создании которых осуществлялась переработка других произведений);

- составные произведения (любые сборники, энциклопедии, базы данных, словари, газеты периодические издания, антологии и др., но при условии);

К данной категории можно также причислить программы для ЭВМ, охраняемые как литературные произведения.

Не могут быть служебными произведениями:

- официальные документы государственных органов и органов местного самоуправления муниципальных образований, в том числе законы, другие нормативные акты, судебные решения, иные материалы законодательного административного и судебного характера, официальные документы международных организаций, а также их официальные переводы;

- государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки), а также символы и знаки муниципальных образований;

конкретных авторов;

- программы телепередач, расписания транспортных средств, телефонные справочники.

Автором служебного произведения является работник, вложивший свой творческий труд в его создание. Если в создании служебного произведения принимали участие несколько авторов, то имеет место соавторство. При этом лица, оказывающие только техническую (например, подбор материалов, вычерчивание схем, диаграмм, графиков) или организационную поддержку и непосредственно не внесшие творческий вклад в создание произведения, не могут считаться его соавторами.

Автору служебного произведения принадлежат личные неимущественные права, а исключительные права на использование служебного произведения принадлежат работодателю, если трудовым или иным договором между работодателем и автором не предусмотрено иное. Несмотря на то, что по закону имущественные права на служебные произведения принадлежат работодателю, между автором и работодателем возможно заключение договора, в котором работодатель может передать автору свое исключительное право полностью или частично. Однако если служебное произведение создано в организациях, финансируемых из бюджета, то передача имущественного права не допускается.

Автор служебного произведения при его использовании помимо заработной платы может получить дополнительное вознаграждение за такое использование. При этом выплачивать авторское вознаграждение обязаны лица, которые используют служебные произведения. Право на авторское вознаграждение появляется у автора служебного произведения не автоматически, а только в случае использования произведения.

С вступлением в действие Гражданского Кодекса РФ с 1 января 2008 г.

ситуация формально изменилась в пользу работника. В соответствии с абз. 2 п.

2 ст. 1295 ГК РФ исключительное право на произведение будет принадлежать не работодателю, а автору, если работодатель в течение трех лет со дня, когда произведение было предоставлено в его распоряжение:

- не начнет использование этого произведения, - не передаст исключительное право на него другому лицу или - не сообщит автору о сохранении произведения в тайне.

В пункте 2 ст. 1270 ГК РФ приведен примерный перечень способов использования, включающий одиннадцать позиций. Согласно статье Кодекса, использование данными способами не может осуществляться без согласия правообладателя. Но в абз. 1 п. 2 ст. 1270 сформулировано самое широкое понятие использования произведения (некоторые авторы называют его «безбрежным»): «независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели». Оно не присуще никаким другим результатам интеллектуальной деятельности и средствам индивидуализации. Такого понятия не было и в пункте 1 ст. 16 Закона об авторском праве.40 Как отмечает Е.П. Габоян, «часть четвертая ГК РФ предусматривает открытый перечень прав, принадлежащих автору объекта права интеллектуальной собственности. Такой перечень представляет собой гибкую классификацию данных прав, вследствие чего позволяет осуществлять продуктивную правовую охрану тех прав автора, которые не нашли прямого указания в части четвертой ГК РФ…». 41 Вместе с тем, по мнению А.А.

перечнем способов использования «означает, что использование любым способом данного произведения любым другим лицом запрещено. При этом нигде не указаны пределы данного понятия. То есть при правоприменении предлагается исходить из обычных представлений о понятии «использование», под которым фактически можно понимать любые действия в отношении какого-либо объекта». Нельзя не отметить, что толкование нормы абз. 1 п. 2ст. 1270 приводит к некоторым парадоксальным выводам: служебное произведение практически Еременко В.И. Об имущественных правах на произведения науки, литературы и искусства / Адвокат, 2010, № Габоян Е.П. О личных неимущественных правах на служебные объекты авторского и патентного права.

«Право и политика», 2010, N 10. По материалам СПС «Консультант Плюс».

Лукьянов А.А. Что понимать под использованием произведения? Патенты и лицензии, 2011, № 12. – С.49.

всегда считается использованным работодателем. И, как показывает судебная практика, в связи с вышеуказанными особенностями права, а также со спецификой трудовых отношений на отечественных предприятиях работнику достаточно проблематично доказать факт не использования работодателем произведения.

По нашему мнению, совершенно очевидно, что сама конструкция противоречива и требует раскрытия через ряд признаков, присущих объекту.

Так, исследователи Иванова Е.А., Антонова Ю.В. отмечают, что служебное произведение должно обладать следующими признаками:

личный творческий вклад создание произведения правовой режим не изменяется в работника в создание входит непосредственно в случае увольнения работника.

объекта трудовые функции работника Не имеет значения, является ли место создания (на использование материалов служебное произведение может рабочем месте или дома) или оборудования быть создано как в рабочее не влияет на признание работодателя не означает, что время, так и за его пределами, произведения служебным созданное произведение при условии, что это входит в В.В. Сорокинайте44 считает, что признаком служебного произведения является отнесение его к плановым работам соответствующих научноисследовательских учреждений и высших учебных заведений. С целью определения правового режима в подобных случаях Пленум Верховного Суда СССР в постановлении от 18.04.86 «О применении судами законодательства Иванова Е.А., Антонова Ю.В. О проблеме распоряжения служебным произведением. Июнь 2012 г..

Авторское право на служебное произведение: особенности защиты / Кадровик. ру №4, апрель 2003 г.

[Электронный http://www.kadrovik.ru/modules.php?op=modload&name=News&file=article&sid=1605 (дата обращения: 01.05.

2011 г.) при рассмотрении споров, возникающих из авторских правоотношений» указал, что плановой следует считать работу, выполнение которой предусматривалось утвержденным для автора индивидуальным планом, а также опубликованную работу, зачтенную с согласия автора в выполнение плана его работы.

Главными основаниями для придания произведению, созданному работником, статуса служебного являются два условия:

- первым и основным признаком служебного произведения является наличие трудовых отношений между автором произведения и работодателем;

- вторым признаком служебного произведения является создание такого произведения в пределах трудовых обязанностей работника. В большинстве случаев в юридической литературе при перечислении признаков служебных произведений, обычно применяемых исследователями, наиболее общими критериями являются следующие из них.

Первым критерием считается наличие трудовых отношений между работником и работодателем. В соответствии со ст. 16 ТК РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают на основании трудового договора, заключаемого в письменной форме. Трудовой договор составляется в двух экземплярах для каждой стороны и подписывается обеими сторонами. Указанный договор является основанием для издания приказа о приеме на работу и записи в трудовой книжке.

Вторым условием для придания произведению статуса служебного обычно признается создание его в пределах трудовых обязанностей работника.

Третьим условием, несмотря на его очевидную субъективность, по мнению диссертанта, является творческий характер служебного произведения.

Указанный критерий прямо следует из ранее изученного нами понятия «произведение».

См.: Мандрюков А. В. Правовое регулирование создания служебных произведений 21.04.2011 г.

[Электронный ресурс] / Режим доступа: http://www.audar-urist.ru/articles/48/sozdanija-sluzhebnyh-proizvedenij (дата обращения: 26.07. 2012 г.) Основные особенности правового режима служебных произведений (помимо вышеуказанных) заключаются в следующем. Во-первых, российское авторское законодательство исходит из того принципиального положения, что авторское право на него принадлежит его автору. Именно за самим автором признаются все личные неимущественные права на произведение, включая право на его обнародование.

Во-вторых, исключительное право на использование произведения принадлежит лицу, с которым автор состоит в трудовых отношениях, т.е.

работодателю, если только договором между ними не предусмотрено иное.

вознаграждение за использование служебного произведения, передачу прав на него другому лицу или сохранение служебного произведения в тайне. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора - судом.

служебного произведения, большей частью формально направлены на защиту прав работника, являющегося автором служебного произведения. Это неслучайно, поскольку вся Часть четвертая ГК РФ ориентирована на охрану прав автора. Вместе с тем, действующее законодательство никоим образом не ущемляет интересы работодателя, касающиеся служебных произведений и прав на них, а также сопутствующих им материальных затрат.

Еще одной особенностью правового режима служебных произведений является то обстоятельство, что автор не вправе препятствовать его обнародованию правообладателем. Это норма устанавливается для того, чтобы работодатель мог воспользоваться своим исключительным имущественным правом на служебное произведение.

представление о произведениях, созданных в порядке выполнения служебных обязанностей, изменилось только по форме, но не по существу, однако представляется, что данное понятие в Законе РФ «Об авторском праве и смежных правах» являлось более точным. Произведениями, созданными в порядке выполнения трудовых (служебных) обязанностей, могут быть любые из перечисленных в п. 1 ст. 1259 ГК РФ произведений, в том числе составные и производные произведения, а также иные, не перечисленные в данном пункте произведения (в том числе и те произведения, которые могут появляться в будущем и отвечают общим критериям, предъявляемым к служебным произведениям). Служебное произведение может охраняться как в целом, так и частично, включая его название и персонаж, если они выражены в какой-либо объективной форме и могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда. Автором служебного произведения могут являться только граждане (физические лица), творческим трудом которых создано произведение.

1.3. Регулирование правовых отношений работника и работодателя в связи В условиях активизации деятельности высших учебных заведений в социально-экономическом развитии страны, постоянном увеличении их вклада в научно-технический прогресс и активном участии в создании объектов интеллектуальной собственности, права на служебные результаты интеллектуальной деятельности приобретают особую значимость. Данный вид объекта интеллектуальной собственности становится неотъемлемой частью профессиональной деятельности преподавателя.

Сложность правового регулирования создания и использования служебных произведений обусловлена определенными имущественными интересами сторон и отсутствием правовой определенности служебных результатов интеллектуального труда преподавателя. Действительно, понятие «служебное произведение» является сложной межотраслевой законодательной конструкцией, что, в свою очередь, предполагает применение различных норм права нескольких отраслей, в особенности трудового и гражданского права.

Кроме того, в научной литературе и исследованиях ученых до сих пор не существует единого взгляда на правовую природу и критерии определения служебного произведения.

На особенности правого регулирования служебного произведения произведение науки, литературы и искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей. С учетом многообразия направлений подготовки бакалавров, специалистов, магистров в рамках укрупненных групп специальностей и направлений, в качестве служебных результатов интеллектуальной деятельности в высшем образовательном учреждении могут создаваться все указанные в ст. 1259 ГК РФ объекты авторских прав. Созданный преподавателем результат интеллектуальной деятельности должен соответствовать основным признакам служебного произведения: творческий характер произведения, объективное существование произведения независимо от способа его выражения и создание его автором в пределах своих трудовых обязанностей. Помимо этого, в судебной практике при квалификации произведения в качестве служебного существование трудовых отношений и их надлежащее для создания служебных произведений юридическое оформление; прямая взаимосвязь между трудовой функцией работника и служебным результатом интеллектуальной деятельности; наличие служебного задания на создание объекта авторского права.

В Трудовом кодексе РФ (далее - ТК РФ) институт служебных произведений не определен. Однако, в соответствии со ст. 56 ТК РФ, работник обязуется лично выполнять предусмотренную трудовым договором трудовую функцию. Ст. 57 ТК РФ определяет трудовую функцию как работу по специальности (с указанием квалификации).

обязанности старшего преподавателя, доцента и профессора (далее – преподаватели, педагогические работники) входит подготовка учебнометодических материалов в рамках осуществления образовательного процесса согласно видам проводимых занятий и учебной работы, а также участия в образовательного учреждения. При этом старший преподаватель должен соответствующим (преподаваемым) дисциплинам и участвовать в научноисследовательских работах высшего образовательного учреждения, в котором он работает по трудовому договору. Преподаватель, занимающий должность доцента, помимо обязанностей по подготовке учебно-методических материалов и участия в научно-исследовательских работах, должен заниматься написанием учебников и монографий, вести научно-исследовательскую работу по направлению (профилю) кафедры. В свою очередь, профессор уполномочен осуществлять руководство указанными видами работ, а также принимать в них непосредственное участие.

В ст. 48 вступившего в силу 1 сентября 2013 года Федерального закона «Об образовании в Российской Федерации» указана обязанность работников высшего образовательного учреждения осуществлять свою деятельность на высоком профессиональном уровне, обеспечивать в полном объеме реализацию преподаваемых учебных предмета, курса, дисциплины (модуля) в соответствии с утвержденной рабочей программой.

программы высшего образования, педагогические работники относятся к к Приказ Минздравсоцразвития РФ от 11.01.2011 N 1н "Об утверждении Единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих, раздел "Квалификационные характеристики должностей руководителей и специалистов высшего профессионального и дополнительного профессионального образования" (Зарегистрировано в Минюсте РФ 23.03.2011 N 20237) // Справочно-правовая система КонсультантПлюс профессорско-преподавательскому составу указанных организаций. Поэтому в качестве служебного произведения могут рассматриваться любые результаты интеллектуальной деятельности преподавателя высшей школы, направленные на учебно-методическое обеспечение преподаваемых ими дисциплин, и выполнение научных исследований кафедры.

Высшее учебное заведение не вправе требовать от преподавателя выполнения научной работы, не обусловленной трудовым договором, то есть выходящей за пределы его трудовой функции (ст.60 ТК РФ). В постановлении Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ № 5/29 от 26.03.2009 г. «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой ГК РФ» указывается, что для определения того, является ли созданное работником после 01 января 2008 года по конкретному служебному заданию работодателя произведение служебным, необходимо установить, входило ли это задание в пределы его трудовых обязанностей. Если такое задание работодателя в его трудовые обязанности не входило, созданное произведение не может рассматриваться как служебное. Следовательно, дополнительная работа по другой профессии (специальности, должности) может быть поручена работнику только с его письменного согласия и с дополнительной оплаты.

Особенностью результатов творческой деятельности преподавателя в высшем образовательном учреждении является то, что они по своей природе могут существовать как на материальном носителе (монография, электронное издание), так и без «вещественной» оболочки (прочитанный текст лекции, используемый авторский педагогический учебный материал и т.п.).

Закрепленный в Гражданском кодексе принцип независимости (ст.1227 ГК РФ) исключительного права на результат интеллектуальной деятельности от вещного права на материальный объект означает, что переход права собственности на материальный объект не влияет на переход или прекращение имущественных прав у правообладателей.

использования научных, учебных изданий (монографий, учебников, учебнопрактических пособий и т. д.), опубликованных в издательствах вузов. Здесь возможно, на наш взгляд, определить два подхода к решению вопроса об использовании результата интеллектуальной деятельности преподавателя, который выполнен им по собственной инициативе без задания работодателя и, который нельзя отнести к служебному произведению.

В первой ситуации автор заключает с вузом (издательством) договор об издании произведения за его счет и оплачивает все издательские расходы. В данном случае используется подход, в соответствии с которым право исключительное право на использование произведения, принадлежат автору.

При этом автор вправе потребовать от издательства выдать ему оригинал-макет произведения в электронной форме.

Другой подход состоит в том, что вуз издает произведение за свой счет. В этом случае право собственности на тираж произведения возникает у вуза Издательство также обязано выдать автору оригинал-макет произведения в электронной форме, но вправе потребовать от автора платы за изготовление оригинал-макета для дальнейшего использования автором (преподавателем), если договором не предусмотрено иное. Вопрос о правах издателя на оригиналмакет произведения поднимается М.Ю. Осиповым47, который предлагает признать права издателя смежными с авторскими. Несмотря на то, что законодатель в ст. 1304 ГК РФ права издателя на оригинал-макет произведения не относит к смежным правам, учитывая возможность применения в гражданском праве аналогии закона, это, тем не менее, вполне может рассматриваться как в необходимой и достаточной степени обоснованный теоретический вывод.

Осипов М.Ю.Дизайнерское решение как самостоятельный объект права интеллектуальной собственности 13.11.2012 г. [Электронный ресурс] / Режим доступа: http://lexandbusiness.ru/view-article.php?id=1330 (дата обращения: 16.09.2013 г.) Правовой режим служебного произведения, действующий в настоящее время, складывается из следующих положений:

1) авторское право на служебное произведение принадлежит автору служебного произведения;

2) исключительное право на использование служебного произведения принадлежит лицу, с которым автор состоит в трудовых отношениях (работодателю);

3) размер авторского вознаграждения за каждый вид использования служебного произведения и порядок его выплаты устанавливаются договором между автором и работодателем;

произведения указывать свое наименование, либо требовать такого указания.

Трудовые отношения между работодателями и авторами результатов творческой деятельности отличаются от трудовых отношений с любыми иными работниками тем, что авторам результатов творческой деятельности предоставляются личные неимущественные права. Создателям любых неимущественное право не предоставляется. Различие творческой и иной собственности, привело к формированию представления о служебных творческих результатах.

Трудовые отношения возникают на основании трудового договора, заключаемого в письменной форме между работником и работодателем.

В соответствии со ст. 56 Трудового кодекса РФ, трудовой договор – это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечивать условия труда, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка.

Статьей 15 ТК РФ устанавливается, что, вступив в трудовые отношения, работник обязуется выполнить свою трудовую функцию, т. е. работы по должности в соответствии со штатным расписанием, по своей профессии, квалификации.

В трудовую функцию работника могут входить творческие работы, завершающиеся созданием произведений науки, литературы, искусства.

Подтверждением этого является ст. 351 ТК РФ, указывающая на особенности регулирования труда творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений. В соответствии с этой статьей особенности регулирования труда указанных работников, в частности, оплата их труда, устанавливаются трудовым законодательством и коллективными договорами, соглашениями, локальными правовыми актами, а в некоторых вопросах – также трудовым договором. В случае, если произведение было создано работником, а трудовые отношения с ним не были надлежащим образом оформлены, согласно п. 2 ст.

67 ТК РФ прямо предусмотрено, что, тем не менее, не оформленный надлежащим образом трудовой договор считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. Вместе с тем, на практике правильное оформление трудовых произведения служебным. От факта наличия трудовых отношений с работником зависит объем прав работодателя на произведение, созданное работником.

Гаврилов Э. П. права на служебные результаты интеллектуальной деятельности. // Хозяйство и право. 2007.

№ 10. – С. 106.

Для того чтобы созданное произведение приобрело статус служебного, оно должно быть создано в рабочее время и в пределах трудовых обязанностей работника.

Однако если произведение создано работником на рабочем месте в рабочее время и с использованием материалов работодателя, но его создание не связано с трудовыми обязанностями работника, то оно не может считаться служебным.

В соответствии с нормами трудового права все результаты труда собственностью работодателя. К числу этих результатов труда относятся и произведения.

Согласно Трудовому кодексу РФ, трудовые обязанности – это круг действий, возложенных на работника по трудовому договору, по определенной специальности, квалификации и должности и безусловных для выполнения.

Обязанность по созданию служебного произведения должна быть прямо предусмотрена или следовать из обязанностей, принятых на себя работником по трудовому договору.

В случае если из характера трудовых обязанностей работника нельзя сделать вывод об обязательности создания данным работником конкретного произведения, необходимо наличие соответствующего задания работодателя или уполномоченного им лица, в котором характеризуется произведение, к созданию которого должен приступить работник. Служебное задание – это заказ, поручение выполнить трудовую функцию (обязанность), данный работнику. Служебное задание может быть дано в письменной форме в виде приказа, распоряжения и т. п. либо устно. При этом задание может быть конкретным или общим.

Клюев М. А. Служебное произведение / / Университетское управление: практика и анализ. 2002. № 1.

Коршунов Н. М. Интеллектуальная собственность: Учебное пособие. - М.: Эксмо, 2006. – с. Одним из критериев правомерности служебного задания является его соответствие по объему нормам труда (то есть нормам выработки, рабочего времени, обслуживания и т. п.). Однако со вступлением в силу Части четвертой ГК РФ понятие служебного произведения было сужено таким образом, что в случае, если произведение было создано в порядке выполнения служебного задания, но выходит за рамки трудовых обязанностей данного работника, произведение не будет считаться служебным.

В случае, если содержание служебного задания заключалось, например, в создании технической разработки без оформления ее результата в виде произведения, полученный результат не может считаться созданным в порядке служебного задания произведением.

Часто признаком служебных произведений является отнесение их к плановым работам соответствующих научно-исследовательских учреждений и высших учебных заведений. Плановой следует считать работу, выполнение которой предусматривалось учрежденным для автора индивидуальным планом, а также опубликованную работу, зачтенную с согласия автора как выполнение плана его работы. Сам по себе факт использования автором для создания произведения материалов организации, с которой он находится в трудовых отношениях, не может служить основанием для вывода о том, что выполненная автором работа является плановой.

Таким образом, исходя из вышеизложенного, представляется возможным сделать вывод о том, что созданное в порядке выполнения трудовых обязанностей произведение, (служебное произведение) является нематериальным продуктом творческого труда автора, созданным в порядке выполнения работником своих трудовых обязанностей и в рамках выполнения служебного задания, порученного ему в пределах установленной для него трудовой функции и представляющим собой систему понятий и образов, выраженных в доступной для восприятия объективной форме.

Соотношение действия норм трудового и авторского права позволяет сделать вывод о том, что трудовые правоотношения призваны урегулировать процесс работы автора в организации, получение автором вознаграждения за создание произведения, тогда как авторские правоотношения регулируют отношения по использованию произведений, созданных в результате такой деятельности. При этом критерием служебного произведения является не сама трудовая функция, а наличие служебной обязанности работника.

Завершив рассмотрение вопросов, связанных с понятием произведения, его признаками, понятием служебного произведения, а также правовым регулированием отношений между работником и работодателем в связи с созданием произведений в порядке выполнения трудовых обязанностей можно сделать следующие выводы:

1) Гражданский кодекс РФ не дает легального определения понятия «произведение», в связи с этим под произведением следует понимать нематериальный продукт творческого труда автора, представляющий собой систему понятий и образов, выраженных в доступной для восприятия объективной форме.

2) Для того, чтобы произведение охранялось нормами авторского права, оно должно являться результатом творческой деятельности и существовать в какой-либо объективной форме независимо от назначения и достоинства произведения, а также от способа его выражения.

3) На созданные произведения науки, литературы и искусства его автор приобретает ряд субъективных прав как личного неимущественного, так и имущественного характера.

4) Произведениями, созданными в порядке выполнения трудовых (служебных) обязанностей могут быть любые из перечисленных в п. 1 ст. ГК РФ произведений, составные и производные произведения, а также иные, не перечисленные в п. 1 ст. 1259 ГК РФ произведения (то есть произведения, которые могут появляться в будущем и отвечающие общим критериям, предъявляемым к служебным произведениям).

5) Служебное произведение может охраняться как целиком, так и частично. Правовая охрана также распространяется на название, персонаж, либо часть произведения, если они выражены в какой-либо объективной форме и могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда.

6) Авторами служебного произведения могут являться только граждане (физические лица), творческим трудом которых создано служебное произведение.

7) Под служебным произведением следует понимать произведение, являющееся нематериальным продуктом творческого труда автора, созданным в порядке выполнения работником своих трудовых обязанностей и в рамках выполнения служебного задания, порученного ему в пределах установленной для него трудовой функции и представляющим собой систему понятий и образов, выраженных в доступной для восприятия объективной форме.

8) Трудовые правоотношения призваны урегулировать процесс работы автора в организации, тогда как авторские правоотношения регулируют отношения по использованию произведений, созданных в результате такой деятельности. При этом критерием служебного произведения является не сама трудовая функция, а наличие служебной обязанности работника.

Глава 2. Права на произведения, созданные в порядке выполнения 2.1. Личные неимущественные права на произведения, созданные в порядке выполнения трудовых обязанностей В большинстве научных и учебных работ авторские права подразделяют на личные неимущественные и имущественные. Данная классификация имеет важное практическое значение. Личные неимущественные права отличаются от имущественных прав тем, что они не имеют экономического содержания, и их можно определить как неотчуждаемые от личности субъективные права, которые предоставляют их носителю возможность требовать от всех окружающих лиц воздержания от любых действий, препятствующих правильной оценке индивидуальных особенностей его личности в обществе. А отношения, связанные с личными неимущественными правами можно определить как отношения, возникающие по поводу неимущественных благ, в рамках которых осуществляется индивидуализация личности посредством выявления и оценки ее социальных качеств. При этом все личные неимущественные отношения обладают абсолютным характером.

Итак, согласно п. 1 ст. 1295 Гражданского кодекса РФ, за автором произведения науки, литературы или искусства, созданного в порядке выполнения служебных обязанностей, признаются авторские права на созданное им произведение. Говоря об авторских правах работника на произведение, созданное им в пределах установленной трудовой функции, принятой им на себя по трудовому договору имеются в виду личные неимущественные права, которые тесно связаны с личностью работника (автора), творческим трудом которого данное произведение создано. Личные неимущественные права принадлежат автору (работнику) независимо от имущественных прав и сохраняются за ним в случае передачи исключительных прав на использование служебного произведения работодателю.

К данным правам относятся:

право авторства, т. е. право признаваться, считаться автором произведения, а также требовать признания данного факта от других лиц.

Право авторства, неразрывно связанное с личностью создателя произведения, действует в течение всей жизни автора и прекращается с его смертью. Согласно п. 1 ст. 1265 ГК РФ, данное право является неотчуждаемым и непередаваемым, в том числе при передаче другому лицу или переходе к нему исключительного использования произведения. Для признания лица автором произведения не требуется чьего-либо согласия. Право авторства является закреплением и правовым отражением фактической работы автора по созданию произведения и не зависит от того, используется ли это произведение кем-либо или не используется, является ли оно обнародованным или не является таковым. Факт создания произведения в пределах установленной для работника (автора) трудовой функции, принятой им на себя по трудовому договору никак не влияет на признание автором служебного произведения именно работника.

Таким образом, право авторства на произведение, созданное в порядке выполнения трудовых обязанностей, принадлежит работнику, вне зависимости от того, создано ли произведение в пределах установленной для работника (автора) функции или вне таких пределов 51. Указанное право не совпадает с правом на имя.

право на имя, согласно п. 1 ст. 1265 ГК РФ, т. е. право использовать вымышленным именем (псевдонимом) или без указания имени, т. е. анонимно, является неотчуждаемым и непередаваемым, в том числе при передаче другому лицу или переходе к нему исключительного права на произведение и при предоставлении другому лицу права использования произведения. Отказ от Гурский Р. А. Дисс.... канд. юр.наук : 12.00.03 / Гурский Руслан Александрович; [Место защиты: Казан. гос.

ун-т им. В.И. Ульянова-Ленина]. - Самара, 2007. –– С. данного права ничтожен. В соответствии с п. 1 ст. 1267 ГК РФ, право на имя охраняется бессрочно.

Право на имя тесно связано с правом авторства. При помощи выбора одного из указанных способов автор реализует свое право на имя.

Однако большинство исследователей считают, что указанные права не возможностей, которые в них заключаются. Право автора на имя может быть нарушено без нарушения права авторства, например, при искажении имени автора или при нарушении избранного автором способа обозначения связи произведения со своим именем 52. Также, в отличие от права авторства, отражающего объективный факт и не зависящего от факта обнародования произведения, право на имя осуществляется односторонним волеизъявлением автора и реализуется в связи с использованием произведения, т. е. пока произведение не обнародовано и остается недоступным для всех третьих лиц и они не знают имя автора, право на имя существует потенциально.

Право на имя признается за работником произведения, созданного им в порядке выполнения трудовых обязанностей, вне зависимости от того, создано ли произведение в пределах установленной для работника (автора) трудовой функции или нет.