«О.А. БЕЛЯЕВА ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО УЧЕБНОЕ ПОСОБИЕ ВЫСШЕЕ ОБРАЗОВАНИЕ серия основана в 1996 г. О.А. БЕЛЯЕВА ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО УЧЕБНОЕ ПОСОБИЕ Под редакцией члена Научно-консультативного совета при Высшем ...»

§ 4. Государственная регистрация Действующее законодательство не допускает отказа в государственной регистрации юридического лица по мотивам нецелесообразности его создания (п. 1 ст. 51 ГК РФ). Такой подход применяется в большинстве случаев. Он именуется нормативноявочным порядком регистрации, т.е. для регистрации юридического лица не требуется согласия третьих лиц, в том числе и государственных органов. При регистрации учредительные документы юридического лица должны лишь проверяться на соответствие требованиям действующего законодательства РФ. Но, к сожалению, сейчас регистрирующие органы фактически самоустранились от проверки документов на соответствие нормативным актам.

В ряде случаев государственная регистрация юридического лица проходит по усложненной процедуре. Например, в связи с тем, что создание унитарного предприятия непосредственно связано с наделением его государственным или муниципальным имуществом, требуется соответствующее распоряжение органа государственной власти или местного самоуправления. Поэтому унитарные предприятия создаются не в нормативно-явочном, а в распорядительном порядке.

Для создания некоторых юридических лиц необходимо (в противоположность нормативно-явочной регистрации) согласие государственных органов или третьих лиц. Так, кредитная организация регистрируется после решения Центрального банка РФ о возможности выдачи ей лицензии (разрешения) на совершение банковских операций 1.

Чтобы не допустить ограничения конкуренции, установлен разрешительный порядок создания коммерческих организаций в результате слияния и присоединения, а также создания коммерческой организации, уставный капитал которой оплачивается акциями, долями или имуществом другой коммерческой организации. В определенных случаях (при значительной балансовой стоимости активов учредителей, суммарной годовой выручке, включение одной из организаций в Реестр хозяйствующих субъектов с долей на рынке определенного товара более 35% 2 ) необходимо направить ходатайство в Федеральную антимонопольную службу о даче согласия на создание подобной организации.

В разрешительном порядке в настоящее время создаются все разновидности некоммерческих организаций. Внесение в единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании некоммерческой организации осуществляется налоговым органом на основании соответствующего решения Федеральной регистрационной службы (п. 3 ст. 13.1 Закона о некоммерческих организациях).

Статья 12 Закона о банках и банковской деятельности.

Статья 27 Закона о защите конкуренции.

Особым участником предпринимательских отношений являются некоммерческие организации, созданные для представления и защиты интересов предпринимателей, торгово-промышленные палаты. Их создание также происходит в разрешительном порядке, причем речь идет о получении согласия не только от органа государственной власти (Министерства юстиции РФ), но и от негосударственного объединения — Торгово-промышленной палаты РФ 1.

В начале 90-х гг. XX в. обсуждалась возможность установления уведомительного порядка создания коммерческих организаций, заимствованного из законодательства некоторых американских штатов, где юридическое лицо считается созданным уже с момента представления документов на регистрацию путем отправки по почте или даже сообщения по телефону. Последующий отказ в регистрации влечет появление юридических лиц de facto, но их статус может быть впоследствии подтвержден судебным решением. Однако в качестве общего порядка в действующем законодательстве закреплена нормативно-явочная регистрация, а уведомительный порядок применяется только в отношении отдельных регистрационных процедур: внесение в устав хозяйственного общества сведений об открытии филиалов и представительств и уведомление о начале процедуры ликвидации, формировании ликвидационной комиссии и составлении промежуточного ликвидационного баланса.

Срок государственной регистрации составляет 5 рабочих дней, полномочия по проведению регистрационных действий принадлежат налоговым органам 2. Для государственной регистрации юридического лица представляется заявление по унифицированной форме 3. В нем подтверждается, что представленные на регистрацию учредительные документы соответствуют требованиям, установленным законодательством, достоверны, а также что соблюден порядок создания юридического лица данной организационно-правовой формы (получены требуемые согласования, оплачен уставный капитал и проч.).

Статья 9 Закона РФ от 7 июля 1993 г. № 5340-I «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации»; Правила рассмотрения заявлений и принятия решения о государственной регистрации, утв. приказом Минюста России от 25 марта 2003 г. № 68.

Постановление Правительства РФ от 17 мая 2002 г. № 319.

Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 439.

Заявителем при государственной регистрации является физическое лицо, подпись которого на заявлении должна быть нотариально удостоверена. Например, заявителем может быть один из учредителей, руководитель исполнительного органа организации-учредителя, полный товарищ, если создается хозяйственное товарищество 1.

К заявлению прилагаются решение о создании юридического лица в виде протокола или договора, учредительные документы, выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения, если одним из учредителей является иностранная организация. За регистрационные действия взимается государственная пошлина в размере 2 тыс. руб., а если регистрируются изменения в учредительных документах или ликвидация юридического лица в размере 400 руб.

(ст. 33333 НК РФ).

Правовая основа деятельности юридического лица — его учредительные документы, состав которых различен для разных видов организаций. Организациями, функционирующими на основе одного учредительного документа — устава, являются акционерные общества, производственные кооперативы (артели), государственные и муниципальные унитарные предприятия (уставные организации). Организациями, действующими только на основании учредительного договора, являются хозяйственные товарищества полное товарищество и товарищество на вере (договорные организации). К юридическим лицам, имеющим и устав, и учредительный договор, относятся общества с ограниченной и с дополнительной ответственностью (уставно-договорные организации).

Сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, размещаются на сайте ФНС России в сети Интернет, а также публикуются в журнале «Вестник государственной регистрации» 2.

Письмо ФНС России от 26 октября 2004 г. № 09-0-10/4223.

Приказ ФНС России от 16 июня 2006 г. № САЭ-3-09/355@ «Об обеспечении публикации и издания сведений о государственной регистрации юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной регистрации».

§ 5. Прекращение деятельности субъектов Деятельность индивидуального предпринимателя может быть прекращена в силу различных причин, в первую очередь — его собственного желания или по причине его смерти. Прекращение деятельности предпринимателя подлежит государственной регистрации без уплаты государственной пошлины 1. Индивидуальный предприниматель может быть признан несостоятельным (банкротом), после чего его государственная регистрация утрачивает силу и в течение еще одного года после судебного решения о банкротстве повторная регистрация невозможна 2. Если в процессе своей деятельности индивидуальный предприниматель допускал неоднократные и грубые нарушения законодательства, это может послужить основанием для прекращения его деятельности в судебном порядке. Такие же последствия наступают в связи с приговором суда, которым назначено уголовное наказание в виде лишения права заниматься предпринимательской деятельностью. Учитывая, что законодательство не запрещает ведение предпринимательской деятельности иностранными гражданами, основанием для ее прекращения может стать аннулирование документа, подтверждающего право временно или постоянно проживать на территории РФ. Разрешение на временное проживание выдается сроком на 3 года, а постоянное проживание оформляется видом на жительство, срок действия которого составляет 5 лет 3.

Деятельность юридического лица прекращается в результате его реорганизации или ликвидации. При этом реорганизация подразумевает правопреемство, а ликвидация происходит без такового. Прекращение деятельности компании может быть добровольным (по решению учредителей) или принудительным (по решению суда).

Процедура реорганизации имеет большое значение для любого юридического лица, поскольку она оформляет переход имущества организаций к их правопреемникам, сохраняя производственный Письмо ФНС России от 13 января 2005 г. № ШС-6-09/5.

Статья 216 Закона о банкротстве.

Статьи 6, 8 Федерального закона от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации».

капитал от раздробления, что обеспечивает устойчивость экономических отношений независимо от смены их субъектов 1.

Юридические лица могут быть реорганизованы в пяти формах: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование. Юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших предприятий. Это правило не относится к случаям присоединения, когда новые предприятия не возникают, а реорганизация признается осуществленной после погашения государственной регистрации присоединяемого предприятия.

Реорганизация оформляется либо разделительным балансом (разделение, выделение), либо передаточным актом (слияние, присоединение, преобразование). Если эти документы не позволяют определить правопреемство, то вновь возникшие организации несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица. Не могут служить доказательством правопреемства свидетельства регистрирующих органов о включении либо исключении организации из реестра юридических лиц в результате состоявшейся реорганизации, а также бухгалтерские балансы организаций-правопреемников.

При реорганизации юридических лиц применяется ряд правил, относящихся к гарантиям интересов кредиторов. Так, учредители или орган, принявшие решение о реорганизации, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица. Кредиторы, в свою очередь, вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, по которому должником является это юридическое лицо, и возмещения убытков (ст. 60 ГК РФ). Именно персональное извещение предоставляет кредитору возможность реализации своих прав.

Объявление о реорганизации, размещенное в СМИ, может рассматриваться как дополнительная информация для кредиторов О реорганизации см. также: Беляева О.А. Реорганизация юридических лиц: спорные вопросы современной практики // Цивилист, 2004, № 1, с. 21-25. Беляева О.А. Реорганизация и ликвидация унитарных предприятий: вопросы судебно-арбитражной практики // Хозяйство и право, 2004, № 10, с. 120-128.

и дополнительный способ соблюдения их прав и законных интересов 1.

К сожалению, закон не устанавливает санкций за неуведомление кредиторов. Хотя, безусловно, они необходимы, ведь зачастую кредиторы узнают о состоявшейся реорганизации уже постфактум. В заявлении о государственной регистрации реорганизации заявитель обязан указать, что все кредиторы уведомлены в письменной форме. Регистрирующий орган вправе отказать в государственной регистрации, если заявитель не представит доказательства уведомления кредиторов. Это могут быть копии писем, направленных им, копии публикаций в средствах массовой информации, в частности в специальном журнале «Вестник государственной регистрации» 2.

Бывают случаи, когда налоговые инспекции подобные документы не проверяют, поэтому часто регистрация проходит без соблюдения установленной процедуры. В то же время регистрирующий орган не вправе требовать от заявителя документы, не перечисленные в Законе о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, поэтому отказ от регистрации реорганизации в связи с непредставлением доказательств уведомления кредиторов может быть признан незаконным по решению суда 3.

В такой ситуации защитить интересы кредиторов могло бы правило о солидарной ответственности всех юридических лиц, участвовавших в реорганизации или возникших в результате нее.

В судебно-арбитражной практике встречаются такие решения, когда суд привлекает вновь возникших юридических лиц к солидарной ответственности, если кредитор не был уведомлен о реорганизации. При этом суд руководствуется ст. 6 ГК РФ о применении гражданского законодательства, регулирующего сходные Пункт 6 ст. 15 Закона об акционерных обществах; п. 5 ст. 51 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; п. 7 ст. 29 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях; постановление ФАС Уральского округа от 30 июня 2003 г. № Ф09-1648/03-ГК.

Письмо ФНС России от 27 мая 2005 г. № ЧД-6-09/440 «О реорганизации юридических лиц».

Постановление ФАС Московского округа от 1 февраля 2006 г.

№ КГ-А40/14037-05.

отношения (аналогия закона) 1. Сейчас аналогичная норма предусмотрена лишь применительно к одному случаю: когда из содержания разделительного баланса или передаточного акта невозможно определить правопреемство, участники реорганизации являются солидарно ответственными перед кредиторами (п. 3 ст. 60 ГК РФ).

Солидарная ответственность правопреемников должна применяться не только если разделительный баланс (передаточный акт) не дает возможности определить правопреемника реорганизованного лица, но и, по аналогии закона, при наличии других обстоятельств, препятствующих погашению кредиторской задолженности этого лица. В последние годы реорганизация стала использоваться как способ сокрытия активов должника от обращения на них взыскания. Раздел имущества происходит по принципу «одному предприятию — все активы, другому — все долги». Разделительный баланс может определенно называть правопреемников, но требования кредиторов вряд ли будут удовлетворены. Несоразмерность распределения прав и обязанностей (активов и пассивов) между правопредшественником и правопреемником следует квалифицировать как «злоупотребление правом» (п. 1 ст. 10 ГК РФ), так как имеется цель причинить вред кредиторам 2. Высший Арбитражный Суд РФ высказался за солидарную ответственность всех участников реорганизации, если при утверждении разделительного баланса нарушен принцип справедливого распределения активов и обязательств 3. Подобные действия свидетельствуют о недобросовестности юридических лиц, участвующих в реорганизации, и являются основанием для признания решения о реорганизации ничтожной сделкой 4.

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 20 ноября 2003 г.

№ Ф08-4493/2003.

Постановление ФАС Уральского округа от 21 октября 2003 г. № Ф09ГК.

Пункт 22 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах».

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 2 марта 2005 г.

№ Ф08-503/05.

Право кредитора требовать досрочного исполнения обязательств не зависит от его прежних договорных отношений с реорганизуемым юридическим лицом, т.е. принцип неизменности договорных условий в данном случае не применяется. Законодательство четко устанавливает обязанность юридического лицадолжника в случае реорганизации удовлетворять требования кредитора о досрочном исполнении. Наибольшее значение указанная гарантия имеет в случаях разделения и выделения юридических лиц, хотя предусмотрена она для любых форм реорганизации.

Этот вывод можно пояснить на характерных примерах из судебно-арбитражной практики.

Так, муниципальное унитарное предприятие имело задолженность перед акционерным обществом за потребленную тепловую энергию. Стороны оформили соглашение о порядке расчетов, согласно которому унитарное предприятие обязалось ежемесячно погашать свою задолженность в течение 10 лет. По сути, произошла реструктуризация долга. Предприятие было реорганизовано путем выделения из его состава нового юридического лица, после чего кредитор обратился в арбитражный суд с иском о немедленном погашении всей существующей задолженности. Но предприятие отказывалось возвращать всю сумму досрочно, ведь по условиям соглашения о порядке расчетов срок оплаты долга еще не наступил. Арбитражный суд иск удовлетворил, указав, что «возможность реализации кредитором права требовать досрочного исполнения обязательств реорганизованным предприятием не зависит от того, наступил ли срок для осуществления соответствующего права или нет, а также от способности надлежащего исполнения должником своих обязательств в будущем» 1.

В другом случае держатель простого векселя предъявил его к оплате банку-векселедателю, узнав о его реорганизации. Банк выплатил вексельную сумму не полностью, удержав учетный процент за досрочное предъявление векселя к платежу. Арбитражный суд обязал его произвести полную оплату векселя, поскольку в случае реорганизации векселедержатель (кредитор) Постановление ФАС Уральского округа от 22 октября 2003 г. № Ф09ГК.

вправе предъявить вексель к оплате независимо от того, как обозначен срок платежа в самом векселе 1.

Правопреемство при реорганизации можно рассматривать как замену должника в обязательстве, т.е. как перевод долга, который допускается только с согласия кредитора (ст. 391 ГК РФ). Однако нет оснований применять эти нормы к реорганизационным процедурам в буквальном смысле. Дело в том, что кредитор не может воспрепятствовать «переводу долга» на правопреемника реорганизованного юридического лица. Он может лишь требовать прекращения или досрочного исполнения существующих обязательств. Его согласие или несогласие иметь дело с правопреемником своего должника не является препятствием для государственной регистрации реорганизации 2.

Необходимо обратить внимание на вопросы т.н. «смешанной реорганизации», в которой участвуют или в результате которой возникают юридические лица разных организационно-правовых форм. Законодательство не содержит ни запретов, ни дозволений на этот счет. В нормах ГК РФ участники реорганизации обозначаются общим термином «юридическое лицо», что позволяет предположить любые их организационно-правовые формы 3.

Самостоятельной формой реорганизации является преобразование смена организационно-правовой формы юридического лица. В этой связи следует сказать, что не считается реорганизацией изменение типа акционерного общества (закрытое или открытое). В подобном случае происходит изменение типа внутри одной организационно-правовой формы, поэтому государственной регистрации подлежат только вносимые в устав общества изменения 4.

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18 декабря 2003 г.

№ А56-11013/03.

Постановление ФАС Поволжского округа от 14 января 2003 г. № А72В действительности количество возможных вариантов смешанной реорганизации ограничено. Например, хозяйственное товарищество может преобразоваться в хозяйственное общество, а обратная процедура невозможна. В то же время разъяснения, изложенные в п. 20 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 применительно к акционерным обществам, говорят о невозможности смешанной реорганизации.

Пункт 23 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах».

Здесь следует назвать ситуации, когда смена типа акционерного общества невозможна. Во-первых, число акционеров ОАО составляет от одного до бесконечности, а в закрытом обществе акционеров может быть от одного до пятидесяти. Поэтому открытое общество с числом акционеров более пятидесяти может стать закрытым лишь после сокращения количества своих акционеров до данного предела. Во-вторых, законодательством установлены разные требования к минимальному размеру уставного капитала акционерного общества в зависимости от его типа. Так, минимальный размер уставного капитала ОАО составляет МРОТ, а закрытого — 100 МРОТ. Следовательно, если закрытое общество имеет уставный капитал менее 1000 МРОТ, для того, чтобы стать открытым, ему предварительно необходимо принять решение об увеличении размера уставного капитала. В-третьих, акционерные общества, учредителями которых выступают Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, могут быть только открытыми. Поэтому смена типа для таких акционерных обществ невозможна до устранения государственного или муниципального участия в акционерном капитале. В-четвертых, не допускается смена типа акционерного общества, если в соответствии с законодательством оно может создаваться в форме только открытого (инвестиционный фонд) либо только закрытого общества (аудиторская организация) 1.

Точно так же законодательство предусматривает два вида унитарных предприятий: основанное на праве хозяйственного ведения и на праве оперативного управления; поэтому изменение вида предприятия также не считается его реорганизацией 2.

В действующем законодательстве нормы о преобразовании весьма разрозненны, а иногда и противоречивы. Но в последнее время наблюдается тенденция к снятию ограничений на преобразование одной организационно-правовой формы в другую. В особенности это касается превращения коммерческих организаций Статьи 7, 26 Закона об акционерных обществах, п. 3 ст. 4 Закона об аудиторской деятельности, п. 1 ст. 2. Федерального закона от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах».

Пункт 4 ст. 29 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях.

в некоммерческие, и наоборот. Такие преобразования можно назвать «нетрадиционными», поскольку законодательство не содержит соответствующей общей нормы, а разрешает подобные преобразования лишь в отдельных случаях.

Так, унитарное предприятие по решению собственника его имущества может быть преобразовано в государственное или муниципальное учреждение. Преобразование предприятия в иные организационно-правовые формы осуществляется в соответствии с законодательством о приватизации 1. Обратной процедуры в виде преобразования учреждения в унитарное предприятие законодательство не допускает. Учреждение может быть преобразовано в коммерческую организацию только одного вида — хозяйственное общество 2. Между тем некоммерческая организация может быть создана в результате ее учреждения, а также в результате реорганизации существующей некоммерческой организации. Иными словами, учреждение как некоммерческая организация не может быть создано в результате преобразования унитарного предприятия, являющегося коммерческой организацией. Следовательно, здесь имеет место явное противоречие между двумя федеральными законами.

Еще одним примером «нетрадиционного» превращения является преобразование акционерного общества в некоммерческую организацию в соответствии с законом (п. 2 ст. 104 ГК РФ). Акционерное общество может по единогласному решению своих акционеров преобразоваться в некоммерческое партнерство. Это исключительная схема, так как максимальное количество голосов для принятия какого-либо решения на общем собрании акционеров 3/4 от числа присутствующих (при наличии кворума). Хотя закон допускает возможность единогласного принятия решений еще по двум вопросам повестки дня: размещение акций путем закрытой подписки и размещение путем открытой подписки обыкновенных акций, составляющих более 25% от числа размещенных ранее акций.

Статья 34 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях.

Пункт 1 ст. 13, п. 2 ст. 17 Федерального закона от 12 января 1996 г.

№ 7-ФЗ О некоммерческих организациях.

Преобразование акционерного общества в иные формы некоммерческих организаций, например в фонды, невозможно в связи с отсутствием законодательных норм, регламентирующих такую процедуру 1.

Как правило, юридические лица являются собственниками своего имущества (ст. 213 ГК РФ), их имущество — объект частной собственности. Исключение составляют учреждения, которые обладают правом оперативного управления на имущество, закрепленное за ними собственником, а также унитарные предприятия, имущество которых всегда выступает объектом либо государственной, либо муниципальной собственности.

Изменение организационно-правовой формы унитарного предприятия (преобразование) повлечет утрату государством или муниципальным образованием права собственности на имущество предприятия, и это будет не что иное, как приватизация государственного или муниципального имущества. Скрытая, а проще сказать, незаконная приватизация имущественных комплексов унитарных предприятий в последние годы стала нередким явлением. Интересно, что основанием незаконной передачи имущества в уставный капитал вновь создаваемых коммерческих организаций (обществ с ограниченной ответственностью, производственных кооперативов) часто являются решения, принятые на собраниях трудовых коллективов унитарных предприятий 2.

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 11 сентября 2000 г.

№ А56-8608/00; постановление Президиума ВАС РФ от 22 мая 2001 г.

№ 8074/00. Еще одним вариантом превращения акционерного общества в некоммерческую организацию в свое время было преобразование в государственную корпорацию. Например, на основании Федерального закона от 8 июля 1999 г. № 144-ФЗ «О реструктуризации кредитных организаций» ОАО «Агентство по реструктуризации кредитных организаций» было преобразовано в государственную корпорацию с тем же названием, которая выполняла функции конкурсного управляющего в отношении несостоятельных банков. В настоящее время данные функции осуществляет государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов» (ст. 23. Закона о банках и банковской деятельности, Федеральный закон от 23 декабря 2003 г. № 177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации»).

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 18 марта 2003 г.

№ Ф04/1151-162/А03-2003; постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 15 марта 2005 г. № Ф08-871/05.

Однако решения работников предприятия в данном случае правового значения иметь не могут. Гражданское законодательство предусматривает особый порядок передачи государственного и муниципального имущества в частную собственность приватизацию, которая возможна исключительно по решению собственника.

В целом, реорганизация — это в чистом виде гражданская процедура. Поэтому, соблюдая принципы отраслевого построения нашего законодательства, надо отметить недопустимость смешения норм гражданского и трудового права. Работники не только не вправе принимать подобные решения на своих собраниях, они не могут и оспаривать состоявшуюся реорганизацию 1.

Вместе с тем действующее законодательство в определенной степени само толкает работников на принятие подобных решений. Так, очевидно, что оптимальной организационно-правовой формой для деятельности совхозов является производственный кооператив (артель). Однако многие современные совхозы — это государственные унитарные предприятия, имущество которых находится в федеральной собственности. Преобразоваться в артели они не могут, для начала им нужно стать открытыми акционерными обществами, заниматься процедурой эмиссии и размещения акций, сокращать пакет государственного участия, а затем снова проходить всю процедуру преобразования — но уже в артель. Объяснение кроется в том, что если уставный капитал унитарного предприятия составляет величину бльшую, чем минимальный размер уставного капитала открытого акционерного общества, то приватизация возможна только в форме преобразования унитарного предприятия в открытое акционерное общество 2. Учитывая, что для открытого акционерного общества минимальный размер уставного капитала равен 1 тыс.

МРОТ, а для унитарного предприятия — 5 тыс., можно сделать вывод, что преобразование в иные формы юридических лиц для унитарных предприятий действительно невозможно.

Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства. ЮридичеПостановление ФАС Северо-Кавказского округа от 11 января 2005 г.

№ Ф08-6310/04.

Пункт 2 ст. 13 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества».

ское лицо может быть ликвидировано в добровольном порядке по решению учредителей вследствие, например, нецелесообразности дальнейшего существования, истечения срока, на который было создано юридическое лицо, или принципиальной недостижимости уставных целей. Самым распространенным основанием является, конечно, нецелесообразность дальнейшей деятельности.

Истечение срока как причина ликвидации встречается крайне редко, поскольку подавляющее большинство коммерческих организаций создаются на бессрочной основе. Принципиальная недостижимость уставных целей характерна для некоммерческих организаций, поскольку для коммерческих существует, по сути, лишь одна цель деятельности — извлечение прибыли, реализовать которую, по большому счету, можно всегда.

Принудительная ликвидация происходит на основании решения суда: арбитражного — в отношении ликвидации коммерческих организаций или суда общей юрисдикции — применительно к ликвидации некоммерческих организаций. Такое решение может быть принято только по иску налогового органа или прокурора, иные лица не наделены правом инициировать процесс принудительной ликвидации юридического лица 1.

Причиной такого судебного решения может быть:

осуществление деятельности без необходимой лицензии;

ведение деятельности с неоднократными и грубыми нарушениями законодательства, например в связи с неприведением учредительных документов в соответствие с новым законодательством. Конечно, юридическое лицо не может быть ликвидировано, если допущенные им нарушения носят малозначительный характер или вредные последствия таких нарушений устранены 2 ;

признание юридического лица несостоятельным (банкротом);

Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 5 декабря 1997 г.

№ 23 «О применении пунктов 2 и 4 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации».

Пункт 4 Обзора практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций) — информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 января 2000 г. № 50; п. 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 августа 2004 г. № 84 «О некоторых вопросах применения арбитражными судами статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации».

признание недействительной государственной регистрации юридического лица. Хотя признание регистрации недействительной само по себе не является основанием считать ничтожными сделки, совершенные до принятия такого судебного решения 1.

Надо отметить, что независимо от своего основания (решения учредителей или суда) ликвидация представляет собой довольно длительную процедуру: избрание ликвидационной комиссии, проведение инвентаризации, публикация соответствующего объявления в СМИ, удовлетворение требований кредиторов. Завершение процедуры подлежит государственной регистрации с уплатой государственной пошлины, за исключением случаев, когда ликвидация юридического лица осуществляется в результате процедуры банкротства (подп. 3 п. 1 ст. 33333 НК РФ).

Процесс ликвидации может затянуться на длительный срок, ведь наше законодательство не устанавливает предельного срока на проведение данной процедуры. В течение ликвидации бизнес может претерпевать значительные изменения и по своей структуре, и с точки зрения его платежеспособности и рыночной стоимости. Показательным примером в этой связи можно назвать акционерное общество «Сочиагростройинвестсервис», которое находилось в процессе ликвидации более восьми лет. Акционер этой компании обратился в Конституционный Суд РФ с жалобой на нарушение своих конституционных прав, т.к. все это время общество продолжало хозяйственную деятельность, но его органы управления, включая общее собрание акционеров, были отстранены от руководства. Поскольку в силу требований закона с момента принятия решения о ликвидации юридического лица полномочия всех органов управления переходят к ликвидационной комиссии. Тем не менее, жалоба заявителя не была удовлетворена 2.

Долгое время в нашей стране единственным основанием принудительной ликвидации считалось решение суда, но в 2005 г.

был легализован особый порядок «прекращения правоспособности юридического лица». Соответствующие изменения пояИнформационное письмо Президиума ВАС РФ от 9 июня 2000 г. № «О сделках юридического лица, регистрация которого признана недействительной».

Определение Конституционного Суда РФ от 16 февраля 2006 г. № 51-О.

вились как в Законе о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, так и в ГК РФ.

Ранее правоспособность компании во времени определялась двумя моментами: созданием и ликвидацией. Теперь же налоговым органам предоставлено право исключения из Единого государственного реестра юридических лиц «недействующих» компаний.

«Недействующее юридическое лицо» — это организация, фактически прекратившая свою деятельность, о чем могут свидетельствовать одновременно два признака: если в течение последних 12 месяцев организация не предоставляет в налоговый орган отчетность и если хотя бы по одному ее банковскому счету отсутствуют операции. В отношении такой компании налоговый орган вправе принять решение о предстоящем исключении из реестра. Далее оно публикуется в журнале «Вестник государственной регистрации» с указанием срока для предъявления требований кредиторов не менее 3 месяцев. Если кредиторы в указанный срок не заявляют свои требования, то налоговый орган принимает решение исключить юридическое лицо из реестра.

Данное решение может быть обжаловано заинтересованными лицами в течение года. Если же кредиторы предъявляют свои требования, то юридическое лицо должно проходить процедуру обычной ликвидации 1.

Причины введения подобной административной процедуры обусловлены тем, что по данным Федеральной налоговой службы сейчас более 400 тыс. компаний обладают признаками недействующего юридического лица. Кроме того, эту процедуру разрешено применять в отношении компаний, которые не имеют основного государственного регистрационного номера (ОГРН), т.е.

были зарегистрированы до 2002 г., но не сообщили сведений о себе в Единый государственный реестр юридических лиц. Таких компаний сейчас насчитывается более миллиона 2.

Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 17 января 2006 г.

№ 100 «О некоторых особенностях, связанных с применением статьи Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Письмо ФНС России от 9 августа 2005 г. № ЧД-6-09/668@.

Вместе с тем отсутствие хозяйственной деятельности у юридического лица соответствует понятию «отсутствующий должник», используемому в законодательстве о банкротстве. Так, если по банковским счетам организации нет операций в течение 12 месяцев или имеются иные признаки, свидетельствующие о прекращении деятельности, а также если нет сведений о месте нахождения руководителя организации, то компания должна проходить упрощенную процедуру банкротства. Иными словами, если компания не имеет ОГРН и (или) у нее нет операций по банковским счетам, и она не сдает отчетность, то применить к ней процедуру исключения из реестра нельзя, если у нее есть задолженность по налогам и сборам или имеются кредиторы.

В судебно-арбитражной практике принят такой подход: если у организации нет хозяйственной деятельности, то она может быть ликвидирована только в порядке ст. 230 Закона о банкротстве 1. Однако налоговый орган вправе неоднократно инициировать процедуру, направленную на исключение недействующего юридического лица из реестра.

Постановление ФАС Московского округа от 24 июня 2005 г. № КГА40/5783-05.

Тема 3. Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности § 1. Классификация и виды юридических лиц Прежде чем перейти к рассмотрению конкретных организационно-правовых форм юридических лиц, необходимо выделить общие и отличительные черты некоторых из них. В соответствии со ст. 8 Конституции РФ в Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности; аналогичные положения закреплены в ст. 212 ГК РФ. В связи с этим можно выделить юридических лиц, относящихся к государственной и муниципальной собственности (государственные и муниципальные унитарные предприятия, государственные и муниципальные учреждения). Остальные юридические лица (коммерческие и некоммерческие организации) являются субъектами частной собственности (ст. 213 ГК РФ). Даже если создано хозяйственное общество, весь уставный капитал (доли или акции) которого принадлежит государству или муниципальному образованию, оно является субъектом частной собственности. Государственное участие распространяется на управление такой организацией, но не на права, которыми она владеет в отношении имущества, закрепленного на ее балансе.

В зависимости от поставленных при создании целей деятельности существуют коммерческие и некоммерческие организации.

Как уже говорилось ранее, различия между ними очень условны.

Для коммерческой организации основная цель деятельности состоит в извлечении прибыли, которая впоследствии может распределяться среди учредителей. Такая организация (хозяйственное товарищество или общество, производственный кооператив) обладает, как правило, общей правоспособностью, что означает право на осуществление любых видов деятельности, не запрещенных законодательством 1.

Однако в силу ряда причин коммерческая организация может иметь специальную (ограниченную, целевую) правоспособность.

В частности, ограниченной правоспособностью обладают все Пункт 18 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ № 6/8.

унитарные предприятия; они могут осуществлять только те виды предпринимательской деятельности, которые перечислены в их уставе. Государство, закрепляя за унитарным предприятием свое имущество, заинтересовано в его использовании по определенному назначению в соответствии с тем предметом деятельности, который определен в его уставе. Другим примером ограниченной правоспособности коммерческой организации является осуществление исключительных видов деятельности. Например, товарные биржи вправе заниматься только организацией биржевых торгов, они не могут вести самостоятельную торговую деятельность. Аудиторские организации вправе проводить независимые проверки финансовой отчетности и заниматься т.н. «сопутствующими услугами», перечень которых закреплен в законе. Кредитные организации и банки, совершая банковские операции и сделки, не могут заниматься торговой и производственной деятельностью.

Аналогичные ограничения предусмотрены нашим законодательством для страховых компаний. Помимо этого, любая коммерческая организация может самостоятельно ограничить свою правоспособность, включив в учредительные документы исчерпывающий (законченный) перечень видов деятельности, которыми она вправе заниматься.

Некоммерческие организации создаются для достижения социальных, культурных и иных общественно полезных целей, которые должны быть перечислены в их учредительных документах. Такие организации (потребительские кооперативы, общественные и религиозные объединения, фонды, некоммерческие партнерства, товарищества собственников жилья, автономные некоммерческие организации, государственные корпорации, учреждения) вправе заниматься предпринимательской деятельностью для достижения своих уставных целей, но не могут распределять полученную прибыль среди своих учредителей. Лишь ассоциации (союзы) юридических лиц не могут вести самостоятельный бизнес ни при каких условиях (ст. 121 ГК РФ).

В зависимости от состава учредителей можно выделить организации, которые вправе создавать только Российская Федерация, ее субъект или муниципальное образование, — это унитарные предприятия. Существуют организации, которые представляют собой исключительно предпринимательские объединения, — это хозяйственные товарищества; их учредителями могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации.

Не существует каких-либо ограничений по составу учредителей в хозяйственных обществах, а в производственных кооперативах (артелях) лишь предполагается участие граждан, но юридическое лицо тоже вправе стать членом этого кооператива (ст. ГК РФ).

Когда создается любое юридическое лицо, учредители должны наделить его определенным имуществом для ведения самостоятельной деятельности. Такое имущество становится собственностью юридического лица. Исключение составляют унитарные предприятия и учреждения. После передачи имущества подобному юридическому лицу учредитель предоставляет ему только ограниченное вещное право (хозяйственное ведение, оперативное управление), сохраняя за собой право собственности на данное имущество.

Учредители практически всех некоммерческих организаций не обладают какими-либо имущественными правами. Учредители хозяйственных товариществ и обществ, производственных и потребительских кооперативов, некоммерческих партнерств сохраняют за собой обязательственные права по отношению к организации.

Содержание обязательственных прав сводится к праву на получение части прибыли от деятельности организации, на управление (голосование на общем собрании участников, членов или акционеров) и часть имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов в случае ликвидации юридического лица. Допустим, участник общества с ограниченной ответственностью передал в оплату уставного капитала автомобиль. В случае выхода из общества он не может получить свой автомобиль обратно. Иными словами, ему выплачивается действительная стоимость его доли в денежном выражении, но не выдается имущество в натуре. Особенность обязательственных прав членов некоммерческого партнерства заключается в том, что в случае ликвидации партнерства они забирают только то имущество, которое вносилось ими первоначально, а не то, которым обладает партнерство на момент ликвидации.

Необходимо также определить, какими правами обладает сама организация на имущество, переданное ей учредителями. Практически всегда организация приобретает право собственности и на первоначально полученное имущество, и на приобретенное ею самой в процессе деятельности. Лишь унитарные предприятия и учреждения обладают ограниченными вещными правами на свое имущество: правом хозяйственного ведения или правом оперативного управления.

После создания юридического лица учредители должны каким-то образом обеспечивать его дальнейшую деятельность и принимать в ней участие. Учредители хозяйственных товариществ должны принимать личное участие в деятельности этих организаций, учредители хозяйственных обществ — оплатить свои вклады в уставный капитал, т.е. обеспечить имущественное участие. В дальнейшем участники общества могут не заниматься управлением своей организацией и не работать в ней, а лишь получать дивиденды от ее деятельности. Хотя из этого правила есть исключение, выявленное судебной практикой. Участник общества с ограниченной ответственностью, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной работу общества или существенно ее затрудняет, может быть исключен из общества решением суда, принятым по заявлению других участников, обладающих не менее чем 10% уставного капитала. Под такими действиями (бездействием) понимается систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании, что лишает организацию возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех участников общества 1. Естественно, исключенному участнику какие-либо выплаты в счет компенсации его доли участия в обществе не производятся.

Производственные кооперативы (артели) занимают промежуточное положение между хозяйственными товариществами и обществами, так как члены кооператива должны не только оплатить Пункт 17 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 31 августа 2005 г. № Ф08-3873/05 по делу № А32-7113/2004-32/154.

свои паевые взносы, но и участвовать в деятельности кооператива личным трудом (ст. 107 ГК РФ).

§ 2. Хозяйственные товарищества Хозяйственные товарищества являются коммерческими организациями, участниками которых могут быть — в различных сочетаниях — индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Обладают общей правоспособностью, т.е. вправе заниматься любыми видами деятельности, не запрещенными законом; ограничением может быть только необходимость получения лицензии. Хозяйственные товарищества создаются на добровольной основе, действуют на основе учредительного договора и являются едиными и единственными собственниками своего имущества.

В связи с тем, что помимо имущественного взноса в складочный капитал товарищества учредителям необходимо принимать личное участие в делах организации, товарищества часто именуют «объединениями лиц». Законодательство устанавливает правило о неограниченной ответственности учредителей своим личным имуществом по обязательствам хозяйственного товарищества (п. 1 ст. 75 ГК РФ). Однако эта ответственность не наступает автоматически, а носит субсидиарный характер. Иными словами, кредиторы хозяйственного товарищества предъявляют свои претензии сначала к самому юридическому лицу и только при невозможности исполнения им обязательств обращаются к его учредителям. Для того чтобы гарантировать интересы кредиторов, законодательство запрещает участие более чем в одном хозяйственном товариществе (п. 2 ст. 69, п. 3 ст. 82 ГК РФ).

Товарищество является договорным объединением, поэтому если в результате выбытия товарищей в нем остается один участник, хозяйственное товарищество должно быть ликвидировано.

Товарищество в определенной степени является доверительным объединением, поэтому если в случае смерти товарища — физического лица, банкротства, реорганизации юридического лица появляются правопреемники, они включаются в состав товарищества с согласия остальных учредителей.

Хозяйственные товарищества не получили большого распространения в нашей предпринимательской практике, поскольку коммерсанты стремятся ограничить свои риски, выбирая для этого формы хозяйственных обществ. Их участники не отвечают солидарно по обязательствам обществ всем своим имуществом.

Но все же хозяйственное товарищество имеет ряд преимуществ.

Например, оно не испытывает трудностей с получением кредитов и вызывает доверие у контрагентов по причине того, что требования кредиторов гарантированы не только складочным капиталом, но и личным имуществом товарищей.

Законодательство не устанавливает специальных требований к складочному капиталу, кроме одного: 50% капитала оплачиваются к моменту государственной регистрации товарищества, а остальная часть — в срок, установленный учредительным договором.

Иными словами, товарищи могут не отвлекать собственные средства или имущество на оплату складочного капитала, установив его, предположим, в размере 10 руб. с оплатой в течение 10 лет;

даже это будет полностью отвечать требованиям законодательства.

В случае просрочки оплаты участник выплачивает хозяйственному товариществу 10% годовых и возмещает убытки.

Организационная структура определяется товарищами самостоятельно и практически не требует управленческих расходов.

В отношении других коммерческих организаций законодательство устанавливает определенную систему органов управления.

Например, акционерное общество должно проводить общие собрания акционеров, выбирать членов совета директоров и исполнительных органов. Товарищи же могут вести дела совместно или поручить их одному либо нескольким товарищам. Скажем, если товарищи выбирают совместное ведение дел, то все они непосредственно участвуют в подписании договоров.

Законодательство предусматривает два вида хозяйственных товариществ: полное товарищество и товарищество на вере (коммандитное). От хозяйственных товариществ следует отличать другие объединения лиц со схожими названиями. Например, товарищество собственников жилья, которое представляет собой некоммерческую организацию, созданную для эксплуатации многоквартирных жилых домов 1, и простое товарищество, являющееся объединением на основе договора о совместной деятельноСтатьи 135-152 Жилищного кодекса РФ.

сти (ст. 1041 ГК РФ). Простое товарищество не образует юридического лица.

Товарищество на вере (коммандитное) состоит из двух групп участников: полных товарищей и вкладчиков (коммандитистов).

Так же как и полное, коммандитное товарищество создается на основе учредительного договора, но его подписывают между собой только полные товарищи. Вкладчики вносят вклады в имущество хозяйственного товарищества, что удостоверяется свидетельством об участии. Взамен этого вкладчики имеют право на получение части прибыли от деятельности товарищества.

Вкладчики не допускаются к управлению делами товарищества, в том числе не имеют доступа к бухгалтерским документам (за исключением годового баланса), и не несут ответственности по его обязательствам. Таким образом, конструкция товарищества на вере позволяет привлекать денежные средства вкладчиковкоммандитистов и тем самым формировать заемный капитал, не предоставляя вкладчикам никаких прав на управление организацией 1. Вкладчики могут выйти из товарищества в любое время по окончании финансового года. При выбытии всех вкладчиков коммандитное товарищество должно быть либо преобразовано в полное товарищество, либо ликвидировано.

На сегодняшний день товарищества на вере распространены, в основном, в строительном бизнесе. По сравнению с получением банковского кредита привлечение вкладчиков-коммандитистов является более простым способом формирования дополнительного капитала. Выдавая кредит, банки тщательно проверяют платежеспособность организации, требуя раскрытия большого объема финансовой информации о ее деятельности, а также заключения сделок в обеспечение обязательств заемщика (поручительство, залог имущества или ценных бумаг). Кроме того, существует вероятность нарушения обязательств по возврату кредита, поэтому банки всегда устанавливают высокие проценты за пользование кредитными деньгами.

Термин «вкладчик» зачастую вызывает противоречивое понимание правового статуса подобных лиц. В особенности в связи с тем, что вкладчиком именуется сторона договора банковского вклада или депозита (ст. ГК РФ). На мой взгляд, удобнее было бы именовать их по аналогии с зарубежным законодательством негласными (или анонимными) участниками, учитывая, что они не фигурируют в учредительном договоре о создании коммандитного товарищества.

Привлекая же денежные средства в виде вкладов коммандитистов, полные товарищи не раскрывают им финансовую информацию о деятельности организации, не предоставляют дополнительных гарантий и самостоятельно устанавливают в учредительном договоре размер прибыли, которую могут получать вкладчики.

Привлечение коммандитистов оказывается предпочтительным и в сравнении с порядком формирования заемного капитала в хозяйственных обществах. Общество может получить дополнительные средства путем выпуска облигаций, которые являются эмиссионными ценными бумагами. Следовательно, выпуск облигаций требует государственной регистрации эмиссии в Федеральной службе по финансовым рынкам, что связано с дополнительными затратами времени и денег. В свою очередь, свидетельство об участии, которое получает от товарищества вкладчиккоммандитист, ценной бумагой не является и специального оформления не требует. Общество не вправе выпустить облигаций больше, чем размер его уставного капитала. Поэтому выпуск облигаций может не решить проблему дополнительного финансирования, и общество будет вынуждено оформлять банковский кредит или заем у третьих лиц. Что же касается товариществ на вере, то законодательство не соотносит складочный капитал и сумму привлеченных вкладов. И последнее: выпуск хозяйственным обществом облигаций без обеспечения со стороны третьих лиц допускается не ранее третьего года его деятельности (при условии утверждения двух предыдущих годовых балансов).

Среди всех форм коммерческих организаций в нашей предпринимательской практике наиболее распространены хозяйственные общества, они подходят и для ведения малого бизнеса, и для крупных капиталовложений. Поскольку практически единственной обязанностью их участников является оплата доли (акций) в уставном капитале организации, общества часто называют «объединениями капиталов». Участниками обществ могут быть любые лица (граждане, организации, государство), закон не запрещает параллельного участия в нескольких обществах. Участники не отвечают по обязательствам общества и несут только риск убытков в пределах стоимости вкладов, внесенных ими в уставный капитал.

Несмотря на то, что слово «общество» подразумевает нескольких лиц, по нашему законодательству оно может создаваться одним лицом и иметь единственного участника (так называемая «компания одного лица»). Однако общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (ст. 88, 98 ГК РФ).

Важно отметить, что коммерческими организациями являются именно хозяйственные общества, в то время как термин «общество» иногда встречается и в названиях организационно-правовых форм некоммерческих организаций, допустим, «общество взаимного страхования» 1.

Действующим законодательством предусмотрены три организационно-правовые формы хозяйственных обществ: общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью и акционерное общество. Надо сказать, что обществу с дополнительной ответственностью в законодательстве посвящена всего одна статья (ст. 95 ГК РФ), потому что оно подчиняется тем же правилам, что и общество с ограниченной ответственностью, лишь с одной особенностью. Участники общества с дополнительной ответственностью отличаются от участников других хозяйственных обществ тем, что несут субсидиарную (дополнительную) ответственность по обязательствам общества. Но это не полная ответственность всем личным имуществом, как у товарищей хозяйственных товариществ, а ответственность в одинаковом для всех участников кратном размере к стоимости вкладов в уставном капитале.

Предположим, два гражданина организовали общество с ограниченной ответственностью с уставным капиталом в размере 20 тыс. руб., который разделен на равные доли. В случае притязаний кредиторов участники такого общества потеряют каждый по 10 тыс. руб., но они не будут ничего доплачивать за долги общества из личных средств. Если при таких же условиях эти граждане создадут общество с дополнительной ответственностью, они обязаны указать в его уставе коэффициент такой ответственности. К примеру, если этот коэффициент будет равен 2, то в случае притязаний кредиторов общества его участники не Статья 5 Федерального закона от 29 ноября 2007 г. № 286-ФЗ «О взаимном страховании».

только потеряют каждый по 10 тыс. руб., но и будут обязаны доплатить по долгам общества из личных средств каждый еще по 20 тыс. руб.

Общества с дополнительной ответственностью создаются в России достаточно редко, поскольку с практической точки зрения эта форма юридического лица не имеет серьезных преимуществ по сравнению с родственной ей и наиболее распространенной формой общества с ограниченной ответственностью 1.

Общество с ограниченной ответственностью создается на основе учредительного договора и устава; в случае противоречий между этими документами приоритет имеет устав. Если общество создается единственным участником, то вместо учредительного договора оформляется решение участника, которое учредительным документом не считается 2.

Нужно сказать, что форма общества с ограниченной ответственностью зачастую оказывается непривлекательной в случае необходимости привлечения инвесторов или частичной продажи бизнеса, поскольку вопросы внесения изменений в учредительный договор и ряд других решаются участниками ООО только единогласно 3.

Уставный капитал общества разделен на доли его участников, выраженные в процентном отношении или в виде дроби.

Минимальный размер уставного капитала общества составляет 100 МРОТ и может оплачиваться не только денежными средствами, но и ценными бумагами, вещами, имущественными и иными правами, имеющими денежную оценку. Если участник оплачивает свою долю в уставном капитале общества неденежными средствами, необходима ее оценка. Участники могут оценить стоимость вносимого имущества (вносимых прав) по своему единогласному решению. Если же стоимость вклада превышает 200 МРОТ, то Интересно отметить, что в Республике Беларусь, общества с дополнительной ответственностью, напротив, доминируют хозяйственном обороте.

В Государственной Думе рассматривается законопроект о внесении изменений в Гражданский кодекс РФ и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части исключения учредительного договора из состава учредительных документов общества. Возможно, вскоре общества с ограниченной ответственностью станут уставными коммерческими организациями.

Статьи 33, 37 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.

участники обязаны привлечь независимого оценщика для более точного определения стоимости доли.

Половина уставного капитала общества оплачивается участниками заранее, т.е. до государственной регистрации, поскольку уже к моменту регистрации должен быть документ, подтверждающий оплату. Если оплата происходила денежными средствами, то таким документом является справка банка об открытии накопительного счета и внесении на него соответствующей суммы денег. Если же в оплату уставного капитала общества вносилось имущество, в том числе ценные бумаги, то подтверждающим документом станет акт приема-передачи. Оплата путем предоставления имущественных прав подтверждается договором об их предоставлении или передаче. Важно отметить: закон не требует, чтобы каждый участник оплатил половину своей доли, оплата может быть и неравномерной, но общая сумма оплаченной части уставного капитала должна составлять не менее 50%.

Оставшуюся часть уставного капитала следует оплатить в срок не позднее года после государственной регистрации. Если этого не произойдет, то в течение еще одного года общество обязано уменьшить свой уставный капитал до размера фактически оплаченного. При этом нельзя допустить, чтобы уставный капитал стал ниже минимального размера, установленного законодательством. Общество может не уменьшать уставный капитал, а распределить неоплаченную долю между другими участниками или третьими лицами, которые в результате этого станут участниками данного общества. Лицо, своевременно не оплатившее свою долю, утрачивает статус участника общества после истечения срока оплаты доли. Причем право оспаривания решений участников общества и последующих действий общества ему уже не принадлежит 1.

Во всех случаях, когда по истечении второго года деятельности общество имеет не полностью оплаченный уставный капитал, оно подлежит ликвидации в принудительном порядке.

Максимальное число участников общества с ограниченной ответственностью — 50. Если этот предел превышен, общество обязано в течение года преобразоваться в открытое акционерное Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 28 марта 2006 г.

№ Ф04-1693/2006(21090-А46-11).

общество или производственный кооператив (артель), так как для этих организаций количество участников не ограничено. Если преобразование в установленный срок не произошло, общество подлежит принудительной ликвидации.

Высшим органом управления обществом является общее собрание участников. Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью может осуществлять ревизионная комиссия. Общее собрание участников избирает директора (генерального директора), а также может сформировать коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекцию). По общему правилу, система органов управления общества является двухзвенной, однако по желанию участников возможно создание в обществе совета директоров (наблюдательного совета).

Распределение чистой прибыли общества между его участниками имеет определенные особенности. В частности, по решению общего собрания и при согласии участников выплата может осуществляться товарами (работами, услугами), производимыми или приобретаемыми обществом. Цены на такие товары (работы, услуги) должны быть одинаковыми для всех участников общества.

Показателен в этой связи следующий случай. Общее собрание участников приняло решение о распределении в виде дивидендов торговых площадей и здания магазина, принадлежащих обществу. Поскольку это не является ни товарами (работами, услугами), производимыми или приобретаемыми обществом, ни тем более чистой прибылью, суд признал данное решение незаконным 1.

Если участник общества планирует продать свою долю, то он обязан предложить ее другим участникам, которые обладают правом ее преимущественной покупки. Если по истечении месяца участники общества (или само общество, если это предусмотрено в уставе) не воспользуются таким правом, долю можно продавать кому угодно, но обязательно по той же цене, которая была указана в извещении о праве преимущественной покупки.

Нарушение права преимущественной покупки доли в уставном капитале общества не влечет недействительности состоявшейся сделки. Однако участники общества, узнавшие о состоявшейся продаже доли, вправе в течение 2 месяцев потребовать Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16 марта 2006 г.

№ Ф04-1671/2006(20733-А67-11).

в судебном порядке перевода на себя прав и обязанностей покупателя. Поясним это правило на конкретном примере.

ОАО «Газпром» обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительной сделки по продажи доли в размере 20% уставного капитала ООО «Ивеко-Уралаз» в связи с нарушением права преимущественной покупки. Впоследствии основание и предмет иска были изменены: истец просил суд перевести на себя права и обязанности покупателя по данной сделке. Однако в соответствии с АПК РФ нельзя одновременно менять и основание, и предмет иска. Иначе выходит, что сначала истец считал состоявшуюся сделку незаконной, а затем передумал и, более того, изъявил желание приобрести права и обязанности по ней 1.

В соответствии с уставом общества преимущественное право может быть распространено не только на продажу, но и на другие виды сделок с долями в уставном капитале.

Участник общества вправе в любое время заявить о своем выходе из него. Заявление должно быть подано в письменной форме. Простое сообщение о выходе, например на заседании общего собрания участников, не допускается 2. При выходе участника общество должно выплатить ему действительную стоимость его доли по данным бухгалтерского учета за счет разницы между чистыми активами и уставным капиталом в срок не позднее 6 месяцев после истечения того финансового года, в котором участник подал соответствующее заявление. Меньший срок для осуществления выплаты может быть предусмотрен уставом общества, а вот увеличение данного срока законодательством не предусмотрено 3. За просрочку выплаты действительной стоимости доли вышедший участник вправе требовать от общества уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии со ст. 395 ГК РФ 4. Выплата действительной стоимости доли осуществляется именно денежными средствами, ее замена Постановление ФАС Московского округа от 23 марта 2004 г.

№ КГ-А40/1893-04.

Постановление Президиума ВАС РФ от 18 января 2005 г. № 11809/04.

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 21 февраля 2006 г. по делу № А19-27928/04-53-6-Ф02-414/06-С2.

Постановление ФАС Уральского округа от 14 апреля 2004 г.

№ Ф09-779/03-ГК.

на выдачу имущества в натуре допускается только по единогласному решению общего собрания. Выходящий участник не вправе заявлять подобное требование 1.

Действительная стоимость доли определяется не на дату подачи заявления о выходе, а на конец финансового года. Участник, подавший заявление о выходе из общества, уже не вправе голосовать на собрании, получать информацию о деятельности общества.

Возможность неограниченного выхода участников из общества с последующей выплатой реальной стоимости доли провоцирует выход из общества других участников. В таком случае последний из участников вынужден нести бремя по управлению обществом либо его ликвидировать. Кстати сказать, на практике налоговые органы не принимают на регистрацию документы от последнего оставшегося участника общества, если согласно ним он также выходит из состава участников.

Выплата действительной стоимости доли может снизить чистые активы до размера меньшего, чем минимальный уставный капитал, что, в свою очередь, станет основанием для принудительной ликвидации общества 2.

Как правило, действительная стоимость доли превышает ее рыночную стоимость, хотя бывают и обратные ситуации, когда бухгалтерская стоимость значительно ниже рыночной цены имущества компании, что наиболее характерно для оценки недвижимого имущества. В современной судебно-арбитражной практике наметился подход, согласно которому действительная стоимость доли при выходе участника из общества определяется с учетом рыночной стоимости недвижимого имущества, отраженного на балансе общества 3.

Для сравнения отметим, что в европейских странах (Швейцария, Чехия) выход участника осуществляется на основании судебного решения при наличии уважительных причин. Законодательство Германии предусматривает, что уставом общества для Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 28 сентября 2005 г.

№ Ф08-4542/05.

В Государственной Думе рассматривается законопроект, согласно которому свободный выход участников из состава общества с ограниченной ответственностью планируется запретить.

Постановления Президиума ВАС РФ от 7 июня 2005 г. № 15787/04, от 6 сентября 2005 г. № 5261/05.

участников может быть установлен «срок предупреждения о выходе», не превышающий двух лет.

В этой связи более устойчивой для коммерции формой является акционерное общество (АО) — одна из важнейших организационно-правовых форм юридических лиц. Это объясняется не только тем, что акционерное общество — наиболее сложная форма предпринимательской деятельности, своего рода «вершина»

организации коммерции. Одна из причин широкого распространения акционерных обществ в России связана с приватизацией, практически единственной формой которой было и остается акционирование государственных предприятий. Кроме того, принцип построения акционерных отношений гарантирует устойчивость финансовой базы общества, которая никак не зависит от смены акционеров, потому что они могут выйти из общества, лишь продав свои акции другому лицу. В случаях, предусмотренных законом, акционер вправе требовать выкупа его акций по рыночной цене самим обществом. Если акционер не принимал участия в голосовании или голосовал «против» по принципиальным вопросам деятельности общества (реорганизация, совершение крупной сделки, внесение изменений в устав, ограничивающих права акционеров), он вправе требовать выкупа своих акций.

Например, акционер против раздробления компании и не хочет стать акционером мелкой вновь образовавшейся структуры.

В этом случае он вправе «голосовать ногами», т.е. уйти из компании, получив рыночную стоимость своих акций, определенную оценщиком.

Интересна в этой связи следующая ситуация. Проведены два общих собрания акционеров, на первом принято решение о реорганизации общества в форме выделения, а на втором —уточнены организационно-технические вопросы реорганизации. Право на выкуп акций возникает у акционера после проведения первого из собраний, с этой же даты исчисляется срок на выкуп акций 1.

Кстати сказать, если акционер голосовал на общем собрании по вопросу, например, об одобрении крупной сделки в форме «воздержался», он не вправе требовать от общества выкупа своих акций 2.

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 15 ноября 2005 г.

№ Ф08-4932/05.

Постановление Президиума ВАС РФ от 1 июня 2004 г. № 1098/04.

Собрание — это совместное присутствие акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решения по вопросам, поставленным на голосование. Обязательной предпосылкой возникновения у акционера права на выкуп его акций обществом является неучастие в общем собрании акционеров или голосование против принятия соответствующего решения. Если акционер зарегистрировался в списке акционеров для участия в общем собрании и получил бюллетени для голосования, он утратил право на обжалование принятых решений 1.

Акционерное общество действует на основе устава. Уставный капитал общества разделен на определенное число акций, и акционеры отвечают по долгам общества только в пределах стоимости своих акций. Акции оплачиваются участниками общества поэтапно; половина уставного капитала — в течение 3 месяцев с момента государственной регистрации, оставшаяся часть — в течение года со дня регистрации. Последствия нарушения акционерами своих обязанностей по оплате акций аналогичны тем, которые предусмотрены для участников общества с ограниченной ответственностью, не оплативших свои доли.

Акционерное общество может быть открытым или закрытым 2.

Открытым считается общество, участники которого могут свободно отчуждать свои акции без согласия других акционеров, закрытое — это общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Существуют и другие отличия между этими типами акционерных обществ. В частности, открытое общество обязано публиковать Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 21 февраля 2006 г.

№ А79-3531/2005, от 16 марта 2006 г. № А79-5380/2005.

Существует особая разновидность закрытого акционерного общества — народное предприятие, большинство акционеров которого одновременно являются его работниками. Правовой статус таких обществ определяется в соответствии с Федеральным законом от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)». Эти общества имеют мало общего с акционерной формой, их деятельность более похожа на артельную форму хозяйствования, т.е. на производственный кооператив. Народных предприятий в нашей предпринимательской практике относительно немного, среди них: одна из крупнейших кондитерских фабрик «Конфил», Подольский кабельный завод, Старооскольский механический завод, Набережно-Челнинский картонно-бумажный комбинат и проч.

свои годовые балансы, бухгалтерские отчеты, проспекты эмиссии, счета прибылей и убытков и другие документы. Для закрытого общества публичная отчетность не предусмотрена. Минимальный размер уставного капитала открытого общества составляет 1 тыс.

МРОТ, а закрытого — не менее 100 МРОТ. Количество акционеров в открытом обществе не ограничивается, а в закрытом — не более 50; в противном случае обществу необходимо стать открытым или преобразоваться в другую организационно-правовую форму, например в производственный кооператив. Преобразование необходимо осуществить в течение одного года, иначе ЗАО подлежит принудительной ликвидации 1.

Акции открытого общества могут размещаться путем открытой подписки среди неопределенного круга лиц, и акционеры свободно распоряжаются своими акциями. Акционеры закрытого общества, а иногда и само общество, если это предусмотрено его уставом, имеют право преимущественной покупки акций, продаваемых другими акционерами.

Распространенным способом «обхода» права преимущественного приобретения акций является заключение договоров дарения. Ведь договор дарения акций, будучи сделкой безвозмездной, не подчиняется воздействию преимущественных прав других акционеров (компаньонов дарителя). Зачастую дарится лишь одна акция, что позволяет одаряемому (фактическому приобретателю акций) войти в состав акционеров и в дальнейшем приобретать акции без соблюдения преимущественных прав. Сделки с акциями, совершаемые между акционерами одного общества, заключаются свободно, преимущественные права компаньонов в такой ситуации опять же не действуют. Очевидно, что дарение акций, которые имеют значительную рыночную стоимость, не совсем правдоподобно. В подавляющем большинстве случаев с помощью дарения прикрывается сделка купли-продажи акций.

При оспаривании договора дарения одной именной акции закрытого акционерного общества суду должны быть представлены доказательства притворности сделки дарения, т.е. должна быть Такие прецеденты в нашей судебно-арбитражной практике иногда встречаются. См., например, решение Арбитражного суда Московской области от 28 марта 2005 г. по делу № А41-К1-4458/05.

документально подтверждена сумма, которую акционер получил от третьего лица за дарение своей акции 1.

Итак, обязательственные права акционеров на имущество АО подтверждаются акциями, которые предоставляют акционеру право на получение части чистой прибыли (дивиденды), на участие в разделе имущества при ликвидации общества (ликвидационная квота) и на управление делами общества (голосование на общем собрании акционеров.) Каждый выпуск (эмиссия) акций подлежит регистрации в Федеральной службе по финансовым рынкам, после чего ему присваивается единый государственный регистрационный номер.

Все акции являются именными, так как по действующему законодательству акционерные общества не могут выпускать акции на предъявителя. Акционерное общество обязано выпустить обыкновенные акции; оно также вправе провести эмиссию привилегированных акций. Обыкновенные акции всегда имеют одинаковую номинальную стоимость, привилегированные акции могут быть различных типов, которые отличаются по объему предоставляемых владельцам прав, а также могут различаться по их номинальной стоимости. Предельная стоимость всех привилегированных акций не должна превышать 25% уставного капитала акционерного общества.

Нужно сказать, что решение о распределении чистой прибыли общества входит в компетенцию общего собрания акционеров.

Если такое решение собранием не принималось, акционер не может претендовать на дивиденды 2. Дивиденды по обыкновенным акциям представляют собой, во-первых, величину неопределенную. Так как размер чистой прибыли общества заранее неизвестен, и ее может не быть как таковой. Во-вторых, общее собрание акционеров может не принять решение о распределении чистой прибыли в форме дивидендов, сочтя целесообразным реинвестирование этой прибыли в дальнейшую хозяйственную деятельность акционерного общества. В-третьих, решение о выплате Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 2 марта 2006 г.

№ КГ-А41/699-06.

Пункт 15 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах», постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 17 января 2006 г. № Ф04-8455/2005(17237-А70-16).

дивидендов принимается в соответствии с рекомендациями совета директоров общества. Наконец, в-четвертых, законодательством установлены случаи, когда общее собрание акционеров не вправе принимать соответствующее решение. Например, при наличии признаков банкротства общества, о чем может свидетельствовать значительная задолженность общества, носящая длительный характер 1.

В свою очередь, владельцы привилегированных акций имеют право на получение фиксированного размера дивидендов независимо от финансовых результатов деятельности акционерного общества. Размер дивидендов по привилегированным акциям указывается либо в уставе, либо во внутреннем положении о привилегированных акциях. При этом либо определяется твердая сумма фиксированных дивидендов, либо устанавливается порядок определения их размера, например в виде процента от номинальной стоимости акции. В обществе может создаваться специальный имущественный фонд, предназначенный для выплаты дивидендов по привилегированным акциям. В него отчисляется часть чистой прибыли в течение финансового года с тем, чтобы обеспечить выплату дивидендов по привилегированным акциям в конце года независимо от результатов хозяйственной деятельности общества.

Владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании акционеров, за исключением голосования по вопросам реорганизации и ликвидации акционерного общества.

Однако если на собрании, следующем за годовым общим собранием акционеров, по каким-либо причинам не было принято решение о выплате дивидендов или принято решение о неполной их выплате, владельцы привилегированных акций приобретают право голоса по всем вопросам, входящим в компетенцию общего собрания акционеров. Данное правило можно рассматривать в качестве своеобразной санкции за нарушение гарантий, предоставленных владельцам привилегированных акций.

Привилегированные акции могут быть конвертированы в акции других видов в случаях, предусмотренных уставом общества, или же при реорганизации; конвертировать их в облигации или иные ценные бумаги не допустимо.

Постановление ФАС Московского округа от 7 марта 2006 г. № КГ-А41/878-06.

Акции делятся также на размещенные среди акционеров и объявленные. Объявленными называют акции, которые общество вправе выпустить дополнительно к уже имеющимся. Можно сказать, что это не акции как таковые, а условие устава общества, предусматривающее его право размещать дополнительные акции сверх количества ранее размещенных. В уставе любого акционерного общества должно быть указано предельное количество объявленных акций, потому что увеличение уставного капитала путем дополнительной эмиссии возможно лишь в пределах ранее объявленных акций. Если этого количества недостаточно, то сначала в устав АО вносятся соответствующие изменения и только затем принимается решение об увеличении уставного капитала.

Наше законодательство допускает возможность выпуска ценных бумаг не только в виде документа, но и в бездокументарной форме (ст. 149 ГК РФ). Надо сказать, что документарные акции встречаются в современной коммерции редко, это акции, которые были эмитированы еще в начале 90-х гг. Сейчас именные эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме 1. Учет прав акционеров осуществляется по лицевым счетам в системе ведения реестра владельцев именных ценных бумаг. При этом выписка из реестра акционеров, подтверждающая права владельца бездокументарных акций, ценной бумагой не признается. Однако только она, а не, допустим, договор, свидетельствующий о приобретении акций, является надлежащим подтверждением прав акционера 2.

Общество может вести реестр своих акционеров самостоятельно или поручить это специализированному регистратору. Если акционеров больше 50, реестр должен быть передан на ведение регистратору 3.

Общество, поручившее ведение и хранение реестра акционеров регистратору, не освобождается от ответственности за его ведение и хранение. Поскольку должник отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьими лицами, на Статья 16 Закона о рынке ценных бумаг.

Постановление ФАС Московского округа от 9 февраля 2006 г. № КГА41/13612-05.

Статья 44 Закона об акционерных обществах, письмо ФКЦБ от 24 марта 2004 г. № 04-СХ-09/5118 «О необходимости передачи ведения реестра владельцев именных ценных бумаг регистратору».

которых было возложено исполнение (ст. 403 ГК РФ), ответственность за утрату акций перед акционерами несет само акционерное общество, а не регистратор 1.

Если реестр ведется обществом (эмитентом акций) самостоятельно, то ответственность за его ведение и хранение возлагается на лицо, занимающее должность единоличного исполнительного органа. При этом в штате эмитента должно быть не менее одного работника, имеющего квалификационный аттестат специалиста финансового рынка по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг. Данные требования не распространяются на эмитентов, все ценные бумаги которых учитываются в реестре на одном лицевом счете владельца 2.

В реестре акционеров может быть также учтена «золотая акция». Она означает специальное право государства на управление открытым акционерным обществом. Это право применяется в приватизируемых обществах с момента отчуждения из государственной собственности более 75% акций. «Золотая акция», по сути, — не акция; она изъята из гражданского оборота, непередаваема и не конвертируется в акции общества. Право «золотой акции» может принадлежать либо Российской Федерации, либо ее субъекту.

В отношении одного и того же АО это право не может использоваться ими совместно. Представителем интересов государства в обществе с «золотой акцией» является специально назначенный для этого государственный служащий. Он вправе вносить предложения в повестку дня годового собрания и требовать созыва внеочередного собрания акционеров.

«Золотая акция» предоставляет право «вето» на общем собрании акционеров по вопросам внесения изменений и дополнений в устав, реорганизации и ликвидации общества, изменения уставного капитала, совершения крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Срок действия права «золотой акции» не ограничен, т.е. она действует до принятия Постановления Президиума ВАС РФ от 2 августа 2005 г. № 16112/03, от 20 февраля 2006 г. № 5134/02; постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 25 января 2006 г. № Ф08-6525/2005 и проч.

Приказ ФСФР от 27 декабря 2007 г. № 07-113/пз-н «О требованиях к порядку ведения реестра владельцев именных ценных бумаг эмитентами именных ценных бумаг».

уполномоченным органом решения о ее прекращении. В настоящее время право «золотой акции» используется в отношении более 1000 организаций.

При осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых другими акционерами, или дополнительных акций, размещаемых самим обществом, а также в случае консолидации акций не всегда возможно приобретение целого числа акций. В таких случаях образуются дробные акции. Они обращаются наравне с целыми акциями и дают своему владельцу права в объеме, соответствующем той части целой акции, которую они составляют.

В ранее действовавшем законодательстве дробные акции никогда не рассматривались как собственно акции. Считалось, что дробные остатки не предоставляют владельцам никаких прав и поэтому должны быть выкуплены самим акционерным обществом. В то же время очевидно, что разделить можно только те права, которые по своему характеру подлежат разделу, например право на получение дивидендов. Неясно, как можно разделить по дробным акциям право на голосование. Хотя закон не исключает, чтобы акционер имел только часть голоса. Многие специалисты отмечают необоснованность включения в закон норм о дробных акциях, так как они нарушают принцип неделимости акций общества, каждая из которых предоставляет акционеру равный объем прав.

Необходимо различать дробные акции и акции, находящиеся в общей долевой собственности. Правомочия голосования по таким акциям осуществляются либо одним из собственников, либо их общим представителем.

Помимо собственно акций общество может выпускать облигации, формируя тем самым заемный капитал. Облигация представляет собой ценную бумагу, подтверждающую право ее владельца на получение номинальной стоимости облигации. Иными словами, облигация является долговым обязательством акционерного общества, которое может быть процентным и беспроцентным. Облигации выпускаются по решению совета директоров (наблюдательного совета) только после полной оплаты уставного капитала. Номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер его уставного капитала.

АО вправе выпустить облигации, обеспеченные залогом имущества, либо под обеспечение, предоставленное обществу третьими лицами. При этом выпуск облигаций без обеспечения допускается не ранее третьего года существования общества при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов. Облигации могут быть конвертированы в акции в пределах количества объявленных акций.

Система органов управления в АО является, по общему правилу, трехзвенной. Высший орган управления — общее собрание акционеров; в обществе с количеством акционеров более 50 должен создаваться совет директоров (наблюдательный совет), количественный состав которого определяется уставом, но не может быть менее 5 членов. Исполнительный орган общества может быть единоличным (директор, генеральный директор) или создаются одновременно два исполнительных органа: единоличный и коллегиальный (правление, дирекция). При этом лицо, являющееся единоличным исполнительным органом, по должности возглавляет и коллегиальный орган.

По предложению совета директоров акционеры могут передать полномочия единоличного исполнительного органа коммерческой организации (управляющей компании) или индивидуальному предпринимателю (управляющему), заключив для этого специальный договор.

§ 4. Производственные кооперативы Производственный кооператив (артель) 1 — это добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников. В производственном кооперативе должно быть как минимум 5 членов, предельного их количества законодательство не устанавливает. Членами кооператива могут быть граждане, достигшие 16 лет; они объединяют свои паевые взносы, участвуют личным трудом в деятельности кооператива и несут субсидиарную ответственность по всем его обязательствам в порядке и размерах, установленных в уставе. Закон не запрещает членство в кооперативе для юридических лиц.

Имущество кооператива делится на паи его членов, кооператив не выпускает акции. Паевой фонд кооператива оплачивается Федеральный закон от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах».

поэтапно: 10% должны быть внесены к моменту государственной регистрации кооператива, оставшаяся часть — в течение года после регистрации. Высшим органом управления кооператива является общее собрание членов. Процедура принятия решений по-своему демократична, так как голосование происходит по принципу: один член кооператива — один голос, а не в зависимости от размера паевого взноса. Исполнительным органом является председатель кооператива, но может создаваться и коллегиальный орган — правление, а также (по желанию участников) — совет директоров (наблюдательный совет). Прибыль производственного кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием.

В форме производственного кооператива создаются, как правило, колхозы, совхозы, рыболовецкие артели, т.е. организации, управляемые теми же лицами, которые в них работают.

За унитарными предприятиями утвердилась репутация «переходной формы», поскольку они замыкают перечень коммерческих организаций в Гражданском кодексе РФ, и в будущем термин «предприятие» должен окончательно переместиться в раздел об объектах гражданских прав (ст. 132 ГК РФ). Унитарные предприятия являются уникальным видом юридических лиц, не встречающимся в законодательстве иностранных государств. Они представляют собой своеобразный инструмент для ограничения ответственности собственника (государства или муниципального образования) за результаты предпринимательской деятельности объемом имущества, выделенного в хозяйственное ведение учрежденному предприятию, аналогично тому, как гражданин может зарегистрировать хозяйственное общество, чтобы ограничить свою ответственность только имуществом, внесенным в его уставный капитал.

В зарубежных странах существуют разные формы правовой организации государственных предприятий. Например, в Германии — это торговые товарищества, во Франции — национальные общества; их акции (доли) полностью принадлежат государству, иногда в качестве акционеров выступают другие государственные предприятия.

Отечественные унитарные предприятия могут быть основаны на одном из ограниченных вещных прав: праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления (казенные предприятия). Праву хозяйственного ведения соответствует предприятие как особый вид субъекта права. Право оперативного управления исторически появилось раньше, чем право хозяйственного ведения, его концепция была разработана в СССР в 40-е гг. ХХ в. для эффективного управления государственной собственностью.

Оперативное управление значительно же по содержанию, чем право собственности и право хозяйственного ведения, его субъектами являются казенные предприятия и учреждения.

В России сейчас насчитывается, по разным оценкам, от 10 до 13 тыс. государственных унитарных предприятий. Зачастую они управляются недостаточно эффективно. Поэтому государственная политика направлена на сужение самостоятельности унитарных предприятий. Конечной целью является исключение права хозяйственного ведения из отечественного законодательства и закрепление неприватизированного государственного имущества на праве оперативного управления.

Унитарные предприятия имеют ограниченную (целевую) правоспособность, они не могут самостоятельно распоряжаться недвижимым имуществом, как и совершать многие другие сделки. Известно, что «никто не может передать другому больше прав, чем имеет сам». Но деятельность государственных предприятий искажает классические постулаты и конструкции цивилистики. Конструкция «предприятия» как юридического лица — несобственника, находящегося под полным контролем учредителя, не отвечающего по его долгам, противоречит потребностям рынка.

Термин «унитарное» (от лат. unitas единство) означает единое, объединенное, составляющее одно целое. Такое предприятие может быть создано на основе либо государственной (Российской Федерации, ее субъекта), либо муниципальной собственности.

Создание унитарных предприятий на основе объединения имущества, находящегося в собственности Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований, запрещено. Унитарное предприятие может иметь только одного учредителя, которому принадлежит на праве собственности имущество, закрепленное за таким предприятием.

Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между его работниками. Поэтому единым и неделимым является и уставный фонд тех унитарных предприятий (основанных на праве хозяйственного ведения), в которых он создается. В казенных предприятиях уставный фонд вообще не формируется, что объясняется субсидиарной ответственностью собственника по обязательствам такого предприятия. Основное предназначение уставного фонда заключается в формировании минимального размера имущества, гарантирующего интересы кредиторов предприятия. Если же интересы кредиторов гарантированы субсидиарной ответственностью учредителя, формирование уставного фонда не имеет смысла.

Текущей деятельностью унитарного предприятия руководит единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор), назначаемый собственником, полностью ему подотчетный и действующий в пределах своей компетенции на основе единоначалия. Руководителю унитарного предприятия запрещается занимать иные оплачиваемые должности. Образование иных органов управления в унитарном предприятии законодательством не предусмотрено, допускается лишь создание совещательных органов.

Несмотря на то, что унитарные предприятия относятся к коммерческим организациям, извлечение прибыли трудно назвать их основной целью деятельности, поскольку существование некоторых предприятий изначально подразумевается убыточным. Так, целью создания казенного предприятия может быть осуществление дотируемых видов деятельности и ведение убыточных производств 1. Основная задача таких предприятий — удовлетворение государственных нужд.

Казенное предприятие действует согласно заранее утвержденной программе деятельности и в соответствии с экономическими показателями, разработанными для реализации данной программы и оформленными в виде сметы доходов и расходов предприятия.

Пункт 4 ст. 8 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях.

Государство может осуществлять финансирование целевых расходов казенного предприятия при недостаточности его доходов, полученных от реализации продукции. Такое целевое финансирование проводится ежеквартально по итогам отчетного периода путем выделения средств из соответствующего бюджета.

Еще одна особенность состоит в порядке распределения прибыли.

Помимо того, что казенные предприятия уплачивают налог на прибыль, свободный остаток прибыли, который образуется после уплаты налогов и направления средств на развитие самого завода и объектов его социальной инфраструктуры, подлежит изъятию в доход бюджета. Так, в бюджет зачисляется не более 25% чистой прибыли федерального казенного предприятия по результатам отчетного года 1. Таким образом, имеет место налоговое и неналоговое изъятие, не свойственное рыночной экономике.

Унитарным предприятиям запрещено создавать дочерние унитарные предприятия и участвовать в уставном капитале кредитных организаций.

Минимальный размер уставного фонда, который должен быть полностью сформирован собственником в течение 3 месяцев после государственной регистрации, составляет для государственного предприятия — 5 тыс. МРОТ, для муниципального предприятия — 1 тыс. МРОТ.

Для контроля за деятельностью унитарного предприятия по аналогии с законодательством о хозяйственных обществах вводится понятие «крупная сделка», которую предприятие вправе совершить, предварительно получив согласие собственника имущества, т.е. государственного органа, в ведении которого оно находится. Сделка считается крупной, если стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 50 тыс. МРОТ или 10% уставного фонда предприятия.

Однако законодательство не содержит норм о т.н. «обычной хозяйственной деятельности» унитарного предприятия, как, например, это сделано в отношении хозяйственных обществ. Поэтому крупные сделки унитарных предприятий определяются по сугубо формальным критериям. Крупные сделки совершаются только Правила создания и регулирования деятельности федеральных казенных предприятий, утв. постановлением Правительства РФ от 15 декабря 2007 г. № 872.

с согласия собственника, в противном случае они являются оспоримыми и могут быть признаны недействительными в судебном порядке.