«Н.М. Чепурнова, А.В. Серёгин Теория государства и права Учебное пособие Москва, 2008 1 Оглавление УДК 34 ББК 66.0 Ч 446 Чепурнова Н.М., Серёгин А.В. ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА: Учебное пособие. – М.: ЕАОИ, 2007. – 465 ...»

Среди них, прежде всего, необходимо проанализировать нормы о несравненном могуществе, абсолютной власти и авторитете Аллаха, который сотворил «небеса и землю истинной», «сотворил человека из капли», «И скот Он создал; для вас в нем – согревание и польза, от них вы питаетесь». На Аллахе «лежит направление к пути». Он «тот, который низводит с небес воду: для вас от нее питье, и от нее деревья, где вы пасете». Аллах подчинил вам «ночь и день, солнце и луну. И звезды подчинены Его велениям». Он знает все и «про то, что в груди». «И говорит Он то, чего вы не знаете». Аллах – всепроникающий, сведущий. Он «тот, кто рассеял вас по земле, и к Нему вы вернетесь». Он «тот, кто растил вас и даровал вам слух, и зрение, и сердце». Аллах вам Господь. «Ему принадлежит власть, нет Божества, кроме Него!»1.

В Коране содержатся также положения о чистоте и непререкаемости мусульманской веры, о непримиримости ее самой и ее носителей к другим верам и их носителям – «неверным». «О сыны Исраила! – говориться в связи с этим от имени Аллаха в суре 2, (40). – Вспомните милость Мою, которую Я оказывал вам, и верно соблюдайте Мой завет.

Тогда и Я буду соблюдать завет с вами. Меня страшитесь и веруйте в то, что Я ниспослал в подтверждение истинности того, что с вами. Не будьте первыми неверующими в это.

И не покупайте за Мои знамения ничтожную цену и Меня бойтесь»2.

Коран. – М., 1991. – С. 164, 287, 357, 358.

Общая теория права Согласно Корану за истинную (мусульманскую) веру каждому правоверному воздадутся милости Аллаха и он будет всегда счастлив. А те, кто переступают веру и «измышляют на Аллаха ложь, не будут счастливы»1.

Поистине, отмечается в суре 47, «тем, которые не веровали и уклонялись от пути Аллаха, потом умерли, будучи неверными, никогда не простит Аллах». И далее: «Не слабейте и не призывайте к миру, раз вы выше. Аллах – с вами, не ослабит Он ваших деяний». Ведь «ближайшая жизнь – только игра и забава. А если вы уверуете и будите богобоязненны, то Он дарует вам ваши награды и не спросит о ваших имуществах»2.

Что же касается тех, «которые не веровали или уклонились от пути Аллаха», то им грозят «заблуждение» в их делах, ниспосланное свыше, подверженность «дурным деяниям» и расстройством их состояния. «Во имя Аллаха милостивого, милосердного, – предписывается в Коране, – когда вы встретите тех, которые не уверовали, то – ударьте мечом по шее. А когда произведете великое избиение их, то укрепляйте узды»3.

И далее в отношении «многобожников»: избивайте их, где найдете, «захватывайте их, осаждайте, устраивайте засаду против них во всяком скрытом месте! Если они обратились и выполняли молитву и давали очищение, то освободите им дорогу. Ведь Аллах – прощающий, милосердный»4.

Коран предписывает быть благодарными и справедливыми («И устанавливайте вес справедливо и не уменьшайте весов»), проявлять щедрость и давать подаяние бедным, сиротам и захваченным в плен («Мы ведь кормим вас ради лика божия и не желаем от вас ни воздаяния, ни благодарности»5), избавляться от скупости и избегать неправедного обогащения. На этот счет сура 92 гласит: «А кто скупился и обогащался, и считал ложью прекраснейшее, тому Мы облегчим к тягчайшему. И не спасет его достояние, когда он низвергнется»6.

В Коране имеется множество и других аналогичных по характеру норм и предписаний. Большинство из них весьма обширно и неимперативно, оставляет огромные возможности для проявления в установленных ими религиозных рамках правовой инициативы. Это касается как содержания данных предписаний, так и неразрывно связанных с ними разного рода санкций и поощрений.

Универсальной санкцией за нарушение разных предписаний является грех, угроза быть проклятым, оказаться «в убытке», лишиться покровительства Аллаха.

Говоря о Коране как об основе и первом источнике мусульманского права, в котором «людям приводятся всякие притчи» в надежде, что «может быть, они опомнятся» и исправятся, нельзя забывать и о таком его ключевом источнике, как Сунна. В отличие от Корана, содержащего высказывания Аллаха Мухаммеду, Сунна является сборником адатов, традиций, касающихся действий и высказываний самого Мухаммеда, воспроизведенных и обработанных рядом известных в тот период (VII–IX вв.) – время становления и развития мусульманского права – богословов и юристов. Содержание Сунны составляют признанные достоверными Хадисы, каждый из которых представляет собой предание о поступках и изречениях Мухаммеда.

Иджма в мусульманском понимании имеет более «земное» происхождение и представляет собой достигнутое учеными-юристами единогласное мнение по вопросам праКоран. – С. 132.

Там же. С. 319.

3 Там же. С. 317.

4 Там же. С. 116.

5 Там же. С. 371.

6 Там же. С. 386 – 387.

вового регулирования обязанностей верующих. Как отмечает Р. Давид, «ученые – наследники пророков; единогласное мнение докторов права, знатоков ислама, объединяющих традицию, обычай и практику, чтобы установить таким путем норму, принцип или институт права, получает значение и силу юридической истины»1. Иджма, следовательно, выглядит как истолкование мусульманскими научными школами направлений божественной воли, выраженной в священных книгах. Таким образом, в исламе существуют различные школы, толки, комментарии, фетвы, выражающие отдельные религиозноправовые оттенки мусульманского учения о праве (суннитские, шиитские и т.д.). Суждения по аналогии дополняет иджму и представляет собой принятый в мусульманском праве принцип толкования и применения правовых норм по сходным юридическим делам. По существу, это применение к новым сходным случаям правил, установленных Кораном, Сунной или иджмой2.

';

Согласно исламской доктрине право создано Аллахом раз и навсегда и задачей законодательных и судебных органов является надлежащее истолкование божественной воли. При этом сама правовая система не имеет деления на публичное и частное право;

отсутствует концепция субъективных прав, ибо верующие по отношению к богу наделены лишь обязанностями и должны подчиняться шариату – своду правил поведения мусульман на основе Корана. В современных арабских государствах мусульманское начало в правовых системах присутствует не в равной мере. Часто наблюдается причудливое, исторически обусловленное переплетение старинных обычаев, остатков колониальных правовых систем, норм и принципов шариата. На сегодняшний день на планете насчитывается около 800 млн мусульман и почти 30 стран мира признали ислам государственной религией. Поэтому рудименты нормативного регулирования эпохи феодализма находят мировоззренческую поддержку в XXI веке.

Индусское право тесно связано с религиозными догмами индуизма. В его содержание входят обряды, верования, идеологические ценности (мораль, философия), которые нормативно закрепляют определенный образ жизни и общественное устройство. Индуизм сформировался около двух тысяч лет назад и до настоящего времени сохраняет свое регулирующее значение. Особенную роль индусское право играет в сферах, где влияние религии наиболее сильно. Это семейные и наследственные отношения. В современный период индусское право – это совокупность норм, применяемых только к индусской части населения Индии. В Индии большинство населения живет в деревне и почти поголовно входит в систему каст, а 45 млн человек еще проживают в условиях племенного строя3.

Индусское право и право Индии в современных условиях – это не одно и то же.

Индийское право сложилось в годы правления англичан. Здесь нет верховенства закона.

В Индии еще не принят Гражданский кодекс, необходимость которого предусмотрена Конституцией, принятой в 1950 г. Основной закон Индии является самым объемным в мире: она состоит из Преамбулы, 491 статьи (25 частей) и 13 приложений. Закон и судебный прецедент считаются главными источниками права современной Индии.

Специфическими особенностями характеризуется система иудейского права, действующая в Израиле. Государство Израиль возникло 29 ноября 1947 г. по решению Генеральной Ассамблеи ООН, упразднившему мандат Великобритании на территорию Палестины, которой она владела с 1923 г. До этого Палестина входила в состав Османской империи.

Давид Р. Основные правовые системы современности. – С. 389.

Саидов А.Х. Правовые системы современности // Общая теория права / Под ред. В.К. Бабаева. – Н. Новгород, 1993. – С. 74.

3 См.: Муромцев Г.И. Типологическая характеристика правовых систем… // Вестник Российского университета дружбы народов. Серия юридических наук. – 1998. – №1. – С. 57.

Общая теория права 14 мая 1948 г. за один день до истечения мандата Великобритании на территории Палестины Народное правительство Израиля (из местных евреев и представителей международных сионистских организаций) на заседании в Телль-Авивском музее приняло Декларацию независимости Израиля, провозгласив самостоятельное еврейское государство (Мединат Исраэль), основанное на принципах свободы, справедливости и мира в их понимании израильскими пророками. Были оставлены в силе те британские законы, которые не противоречили Декларации независимости. Некоторые израильские юристы предлагали считать Декларацию независимости конституцией Израиля. В настоящее время в Израиле, как и в Англии, нет единой писаной конституции. Понятие «основной закон» используется в конституционном праве страны, и имеется в виду совокупность законов о структуре госорганов (о парламенте, правительстве, президенте, о контрольных органах и др.).

Правовая система Израиля является смешанной и сочетает черты романогерманской (нормативно-правовые акты) и англосаксонской (судебные прецеденты).

В стране также действуют две системы религиозного права – еврейская (Талмуд) и мусульманская, применяемые к представителям соответствующих конфессий. Источниками права Израиля признаются и нормы международного права, не противоречащие законам этого государства.

В начале 50-х гг. XX в. в Израиле были приняты Закон о возвращении (1950 г.) и Закон об израильском гражданстве (1952 г.). Первый предоставил право на иммиграцию в Израиль только евреям. «Каждый еврей имеет право иммигрировать в эту страну» (ст. 1 Закона). Исключение из данного правила составляют лишь евреи, которые: а) совершали или совершают действия, противоречащие интересам еврейского народа; б) могут нести вред общественному благополучию или безопасности государства; в) имели криминальное прошлое, которое может угрожать общественному благосостоянию.

Закон об израильском гражданстве автоматически предоставляет израильское гражданство любому еврею-иммигранту, прибывшему в эту страну.

Оба закона, будучи весьма далекими от принципа равенства граждан по национальному признаку, а тем самым – от широко прокламируемого в современном мире принципа интернационализма, тем не менее, как показывает практика их применения, весьма эффективно служат в системе израильского законодательства «объединительным»

интересам еврейского сообщества, решению проблем поддержания социальной и национальной общности евреев, проживающих внутри Израиля и за его пределами.

На достижение, в конечном счете, этих же целей направлено и семейное право еврейского государства. Так, согласно Закону о юрисдикции раввинских судов, принятому парламентом Израиля в 1953 г., к исключительному ведению этих судебных органов отнесены вопросы, касающиеся браков и разводов евреев. Имея формальную и реальную монополию на решение вопросов, касающихся браков и разводов евреев независимо от их гражданства и места их проживания, иудейское право в процессе его реализации скрепляет не только семейно-бытовые, но и социально-политические, национальные и этнические узы правоверных евреев. В силу этого совсем не случайно, как подчеркивается в израильской юридической литературе, при возникновении споров, касающихся изменения юрисдикции иудейских религиозных судов по рассмотрению брачно-семейных отношений в пользу гражданских судов, одним из центральных аргументов ортодоксальных религиозных кругов был тезис, согласно которому ограничение круга вопросов, рассматриваемых религиозными судами в области семейного права, в значительной мере подорвет национальную этническую и социально-политическую общность евреев1.

Марченко М.Н. Проблемы теории государства и права. – С. 458.

Наряду с названными общими для всего еврейского сообщества и государства проблемами, иудейское религиозное право в тесной взаимосвязи и взаимодействии со светским правом решает и многие другие аналогичные им задачи. Среди них особо выделяется круг вопросов, непосредственно связанных с национально-патриотическим воспитанием иудеев, с воспитанием их в духе преданности своему народу и лояльности Израильскому государству.

Решению данных вопросов традиционно уделялось огромное внимание в религиозных законах, священных книгах, заповедях и писаниях1. Не меньшее внимание в религиозном и светском законодательстве Израиля им уделяется и сейчас. Об этом свидетельствует как государственная и общественная жизнь Израиля, так и действующее законодательство.

В качестве примера можно сослаться на принятый в 1953 г. Закон о государственном образовании, в котором закрепляется «цель государственного образования», сводящаяся, прежде всего, к тому, чтобы построить систему «первоначального обучения в стране на основе ценностей еврейской культуры», «преданности своему государству и еврейскому народу».

Примерами национально-патриотической направленности действующего законодательства Израиля могут служить и другие нормативно-правовые акты, в частности Закон о радиовещании в стране – «The Broadcasting Authority Law» (1965 г.). Согласно этому акту на руководящий орган, отвечающий за все радиовещание и телевидение Израиля, среди прочих возлагается задача содействовать с помощью радио– и телевизионных программ «углублению знаний и укреплению связей» радиослушателей и телезрителей «с еврейским наследием и его ценностями», а также способствовать достижению целей воспитания граждан Израиля в духе преданности своему государству и еврейскому народу, которые стоят перед системой государственного образования в стране.

Данный опыт по воспитанию уважения и патриотизма граждан в отношении своего народа и государства целесообразно использовать в современной России, которая переживает серьезный кризис правосознания.

§14.4. Специфика правовой системы России Правовая система российского государства со времен Петра I является составной частью романо-германской правовой семьи. По мнению И.А. Иванникова, «ее историческими, религиозными и юридическими источниками выступают право Российской империи, советское право, обусловленное социалистической идеологией, и постсоветское право (1991–2001 гг.)»2.

Особо следует отметить, что правовая система СССР также входила в романогерманскую правовую семью, т.к. главным источником права считался нормативноправовой акт. Причем судебный прецедент, как и в других странах романо-германской правовой семьи, в СССР не признавался источником права.

Однако до появления права Российской империи были договоры русских князей с греками в X в. н.э.

Доимперское право России нашло отражение в «Русской Правде», Судебных грамотах, Царских Судебниках и Соборном Уложении 1649 года. Особенность формирования русского права заключалась в том, что оно закрепляло широкие права общины на См.: Толковая Библия… Книга Второзаконие. Гл. 7, 14. – Стокгольм, 1987. – С. 610, 611, 623.

Иванников И.А. Теория государства и права. – С. 332.

Общая теория права землю и слабое развитие частной собственности, особенно на землю, считавшуюся принадлежащей исключительно Государю и его роду. Кроме того, для отечественного права всегда была важна связь с государством. Особые условия экономического прогресса, для которого характерна опора на коллективные формы хозяйствования: крестьянскую общину, артель, сельскохозяйственный кооператив, основывались на специфической трудовой демократии, традициях общинного самоуправления.

В 1988–1989 гг. в СССР был взят курс на построение социалистического правового государства (после 1991 г. – правового государства). Однако изданные в соответствии с этой целью Конституция РФ 1993 г., Гражданский кодекс РФ, даже по утверждению преданного идеолога отечественных правящих элит С.С. Алексеева, не стали «работающими документами, с которыми сообразовывалась бы вся жизнь российского общества»1.

Связано это с тем, что правовая система не отражает фундаментальные ценности нравственных постулатов русского народа.

В последние годы происходят существенные изменения в российской правовой системе. В некоторых субъектах Российской Федерации (в Ингушетии, Чечне, Дагестане и др. республиках Северного Кавказа) наблюдаются попытки узаконить действие мусульманского права и местных обычаев (адатов).

Алексеев С.С. Теория права. – С. 297–298.

Практические задания Вопросы для обсуждения 1. Понятие национально-правовой системы и правовой семьи.

2. Основные правовые семьи мира: романо-германская, англосаксонская, традиционная, религиозная.

3. Право, правовая надстройка и правовая система:

– национальная правовая система и международное право, их соотношение и взаимосвязь;

– правовая система и система права.

4. Эволюция и соотношение современных государственных и правовых систем. Преемственность и обновление в праве. Рецепция права.

Контрольные вопросы 1. Что такое национально-правовая система?

2. Что такое правовая семья? Каковы критерии их выделения?

3. Каковы основные характеристики романо-германской правовой семьи?

4. Каковы основные характеристики англосаксонской правовой семьи?

5. Каковы основные характеристики традиционной правовой семьи?

6. Каковы основные характеристики религиозной правовой семьи?

7. Назовите и охарактеризуйте основные религиозные правовые системы.

8. К какой правовой семье и на основании каких критериев относится правовая система Российской Федерации?

9. Каковы основания выделения славянской правовой семьи в качестве самостоятельной ветви? Каковы возражения против такого выделения?

10. Каким образом соотносятся право, правовая надстройка и правовая семья?

11. Каким образом соотносятся национальная правовая система и международное право?

12. Как соотносятся понятия «преемственность», «обновление» и «рецепция» права?

13. Что подразумевается под рецепцией права?

Задание для самостоятельной работы:

1. Представьте в виде схемы классификацию правовых систем. Чем вызвана необходимость классификации правовых систем? Чем объясняется отсутствие в правовой компаративистике единого мнения по вопросу определения критериев классификации правовых систем?

2. Используя соответствующую справочную литературу, прокомментируйте следующие понятия: преемственность в праве; обновление в праве; рецепция права.

3. Заполните таблицу:

Романо-германская Англосаксонская Обычно-традиционная Религиозная Перечисляя используемые источники права, подчеркните (выделите) тот источник, который является основным для данной правовой семьи.

Общая теория права 4. Законспектировать следующие источники:

– Куприянов А. Церковное право и его рецепция в российском законодательстве // Российская юстиция. – 2001. – №2.

– Марченко М.Н. Отличительные особенности романо-германского права // Вестник МГУ. Серия 11. Право. – 2000. – №1.

– Толстик В.А. Общепризнанные принципы и нормы международного права в правовой системе России // Журнал российского права. – 2000. – №8.

5. Написать реферат по одной из предложенных ниже тем:

1) Понятие национально-правовой системы и правовой семьи.

2) Право, правовая надстройка и правовая система.

3) Национальная правовая система и международное право, их соотношение и 4) Правовая система и система права.

5) Эволюция и соотношение современных государственных и правовых систем.

6) Преемственность и обновление в праве.

7) Романо-германская правовая семья.

8) Англосаксонская правовая семья.

9) Традиционная правовая семья.

10) Религиозная правовая семья.

11) Мусульманское право.

12) Индусское право.

13) Каноническое право.

14) Иудейское право.

6. Внести в Словарь следующие юридические термины: Правовая система. Правовая семья. Романо-германская правовая система. Англосаксонская правовая семья. Традиционные семьи. Религиозные семьи. Мусульманское право. Индусское право. Славянская семья. Преемственность в праве. Обновление в праве. Рецепция права.

Глава 15. Система права §15.1. Понятие и структура системы права Категорию «система права» не следует отождествлять с понятием «правовая система». Последняя дефиниция шире по объему и включает в себя, помимо системы права, юридическую практику и господствующую правовую идеологию.

Таким образом, «правовая система» и «система права» соотносятся как целое и часть.

По мнению А.В. Малько, система права характеризуется тем, что:

1) она обусловлена социально-экономическими, политическими, национальными, религиозными, культурными и историческими факторами;

2) имеет объективный характер, ибо зависит от объективно существующих общественных отношений и не может создаваться по чисто субъективному усмотрению людей;

3) ее элементы непротиворечивы, внутренне согласованы, взаимоувязаны, что придает ей целостность и единство1.

Следовательно, говоря словами С.А. Комарова, система права – это «исторически сложившаяся, объективно существующая внутренняя структура права, определяемая характером регулируемых общественных отношений»2.

Кроме того, под системой права понимают также объективно обусловленную характером общественных отношений внутреннюю организацию (структуру) права, которая выражается в единстве и согласованности взаимосвязанных юридических норм, их делении на отрасли (подотрасли) и институты3.

Для И.А. Иванникова, «система права – это подразделение совокупности правовых норм на отрасли права и институты права в зависимости от предмета и метода регулирования общественных отношений»4.

Систему права определяют также как совокупную волю господствующего класса (нации, расы и т.д.) или всего народа, выраженную в отрасли права. Система права показывает порядок объединения и дифференциации юридических норм.

Исходя из вышесказанного, можно сделать вывод, что система права представляет собой логически взаимосвязанную внутреннюю структуру права, определяемую предметом и методом правового регулирования общественных отношений.

В системе современного российского права происходят сложные и противоречивые процессы, связанные с изменениями в политической, экономической и духовной жизни общества.

В российском праве выделяют четыре основных уровня:

– структуру юридической нормы;

– структуру правового института (она складывается из группы связанных между собой норм);

– структуру отрасли права (она состоит из комплекса однородных и вместе с тем разнообразных по предмету, функциям институтов, их объединений, подотраслей, образующих особый режим регулирования);

– право в целом (его структура складывается из всей совокупности отраслей права, образующих единый нормативный механизм правового регулирования).

См.: Малько А.В. Теория государства и права. – С. 193.

Комаров С.А. Теория государства и права. – С. 272.

3 Вишневский А.Ф., Горбаток Н.А., Кучинский В.Д. Общая теория государства и права. – С. 297.

4 Иванников И.А. Теория государства и права. – С. 191.

Общая теория права Исходя из этого, в праве выделяют макроструктуру (она относится к главным его подразделениям – праву в целом и отраслям права) и микроструктуру (она относится к первичным частицам права и состоит из норм и их элементов).

Правовая норма – это первичный элемент системы права, общеобязательное правило поведения властного характера, установленное либо санкционированное государством. Отдельная норма права самостоятельно регулирует определенную частицу общественных отношений.

Институт права – это небольшая, устойчивая, обособленная группа правовых норм, регулирующих определенную разновидность или сторону общественных отношений с помощью специфических приемов и способов. Институт права – это часть отрасли права.

Юридические нормы образуют отрасль права не непосредственно, а через институты права. По сравнению с отраслями, правовые институты менее автономны. Сосредоточенные на регулировании определенного участка общественных отношений, определенного вида или рода, правовые институты лишь в сочетании, во взаимодействии обеспечивают отраслевое регулирование.

Главная функция правового института состоит в том, чтобы в пределах своей части общественных отношений определенного вида обеспечить цельное, относительно законченное регулирование. Большинство правовых институтов закрепляется в виде самостоятельных структурных подразделений кодификационного нормативного акта – главы или раздела, но полного тождества между институтом и главой (разделом) нормативного акта нет.

Объективными предпосылками формирования правовых институтов являются реально складывающиеся общественные отношения, которые нуждаются в правовом регулировании, а субъективными факторами – осмысление необходимости регулирования общественных отношений, выбор метода правового регулирования общественных отношений, анализ практики применения правовых норм, которая приводит к объединению правовых норм, институтов и разрастанию их в подотрасли и отрасли права1.

Материальной предпосылкой для формирования правового института является наличие такой разновидности общественных отношений или такого ряда разновидностей, которые бы объективно требовали обоснованного регулирования комплексом нормативных предписаний.

Решающая активная роль в формировании институтов права принадлежит компетентным органам государства, которые в результате правотворческой (кодификационной) работы на основании имеющегося нормативного материала, а также данных практики и рекомендаций юридической науки формируют нормативные предписания с таким расчетом, чтобы они образовали стойкую общность – правовой институт.

В уголовном праве, например, существуют правовые институты: необходимой обороны, крайней необходимости, невменяемости; в гражданском праве – институт исковой давности, институт дарения и т.д.; в государственном (конституционном) праве – институт главы государства, гражданства и т.д.; в административном праве – институт должностного лица; в семейном – институт брака и т.д.

Обычно институты права состоят из нормативных предписаний одной определенной отрасли – государственного права, гражданского права, трудового права и т.д.

Кроме отраслевых, существуют и межотраслевые институты, которые состоят из норм двух и более отраслей права. Например, институт государственной собственности, институт опеки и попечительства. На стыке гражданского и семейного права сформирован институт раздела имущества между супругами при признании брака недействительным.

См.: Керимова Е.А. Правовой институт: понятие и виды. – Саратов, 2000. – С. 49.

Выделяют простые и сложные институты. Простой институт не содержит в себе никаких других подразделений, является небольшим. Сложный (или комплексный) институт в своем составе имеет более мелкие самостоятельные образования, называемые «субинститутами». Например, институт поставки в гражданском праве включает в себя институт штрафа, неустойки, имущественной ответственности. Институт договорных обязательств включает субинституты – обязательства по реализации имущества, предоставлению имущества в пользование, выполнению работ, оказанию услуг, по перевозкам, расчетам и кредитованию, по страхованию.

Институты также классифицируют на регулятивные, охранительные и учредительные (закрепительные). Регулятивные направлены на регулирование определенных общественных отношений; охранительные – на их охрану, защиту (характерны для уголовного права); учредительные – закрепляют, учреждают, определяют положение (статус) тех или иных органов, организаций, должностных лиц и граждан. Они характерны для государственного и административного права.

Подотрасли права – это совокупность институтов права, для которых характерна высокая степень специализации в рамках отдельных крупных отраслей права. Они регулируют отношения с определенной родовой обособленностью (близкие общественные отношения определенного вида).

Так, в гражданском праве выделяют 5 подотраслей права:

1) право собственности и других вещных прав;

2) обязательственное право (где есть общая часть и два института: договорных и внедоговорных обязательств);

3) личных, неимущественных прав;

4) право на результаты творческой деятельности;

5) наследственное право1.

Отрасль права – это обособившаяся внутри данной системы совокупность однородных правовых норм, институтов, регулирующих определенную область (сферу) общественных отношений. Отрасль права можно определить и как самостоятельную часть системы права, совокупность правовых норм, регламентирующих специфическим методом качественно однородные общественные отношения. Отрасль права представляет более высокий уровень системообразующих связей, а также определенную условность, автономность.

В российской системе права выделяют следующие отрасли права:

конституционное (государственное);

административное;

финансовое;

земельное;

трудовое;

гражданское;

семейное;

уголовное;

исправительно-трудовое;

уголовно-процессуальное;

гражданско-процессуальное;

уголовно-исполнительное;

социального обеспечения;

– таможенное.

1См.: Иванников И.А. Теория государства и права. – С. 195.

Общая теория права Центральное место в системе права занимает конституционное (государственное) право – ведущая отрасль права, объединяющая правовые нормы, закрепляющие основы конституционного строя, принципы организации, цели, задачи и функции государства, основные направления его политики, принципы взаимодействия личности и государства, механизм осуществления государственной власти.

Некоторые авторы выделяют также комплексные отрасли права: предпринимательское, экологическое, военное, торговое, прокурорско-надзорное и др., которые соединяют в себе разнородные нормы и институты.

В настоящее время с развитием рыночных отношений формируются новейшие правовые отрасли (коммерческое, договорное), а также отрасли, вызванные развитием научно-технического прогресса: космическое право, атомное, информационное и др.

Международное право не входит ни в одну национальную систему права, поэтому ни одно государство мира не может считать его своим. Оно занимает особое место, поскольку регулирует не внутригосударственные, а межгосударственные отношения. В нем выражается коллективная воля народов, выступающих субъектами данного права. Его нормы и институты закрепляются в различных международных обычаях, договорах, соглашениях, уставах, конвенциях и документах ООН. Эти источники представляют взаимные права и обязанности государств – участников мирового сообщества, принципы их взаимоотношений, поведении на международной арене.

Конституция РФ 1993 г. впервые в истории российского государства, в ст. 15, установила, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором России установлены другие правила, нежели предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. Но это конституционное условие является инструментом, ограничивающим суверенитет российского государства. Поэтому его следует отменить, закрепив приоритет национального права над международными нормами.

В целом, необходимость отраслевой дифференциации правовой системы обусловлена широтой и многообразием общественных отношений, регулируемых правовыми нормами, а также практикой правоприменительной деятельности.

Таким образом, деление права на отрасли помогает не только изучению правовой материи, но и совершенствованию нормативно-правовых актов.

§15.2. Соотношение системы права и системы законодательства Законодательство, как и право, тоже имеет свою систему, под которой понимается его внутреннее строение, состоящее из взаимосвязанных нормативных актов в той или иной области общественной жизни. «Система права формируется объективно. Это внутренняя форма права, – пишет И.А. Иванников, – его строение по отраслям и институтам, а система законодательства – внешняя форма права, система нормативно-правовых актов, в которых выражены отрасли и институты права. Внутренняя и внешняя формы неразрывно связаны и не существуют друг без друга»1. Так, система права требует, чтобы источники права систематизировались по отраслевому признаку, нормы одной отрасли права или института объединялись в единый кодифицированный акт или сборник законодательства. Следовательно, система права служит основой систематизации нормативных актов. Кодификация является высшей формой систематизации, в частности, потому См.: Иванников И.А. Теория государства и права. – С. 196.

что учитывает требования системы права, осуществляется обычно по отраслевому основанию. Подавляющее большинство кодифицированных актов (кодексы, уставы, положения и т.п.) содержат нормы одной отрасли права.

Часть отраслей права имеет совпадающие с ними отрасли законодательства (например, уголовное право и соответствующее уголовное законодательство). Другие – еще не имеют строго определенной отрасли законодательства (например, аграрное право).

Наконец, в системе законодательства существуют отрасли, которые имеют комплексный характер и не совпадают с какими-либо отраслями права (например, транспортное, коммерческое, военное законодательство, законодательство об образовании, здравоохранении и т.п.).

С тоски зрения А.В. Малько, систему права и систему законодательства необходимо различать по следующим основаниям:

1) если первичным элементом системы права является норма, то первичным элементом системы законодательства – нормативный акт;

2) если система права выступает в качестве содержания, то система законодательства – в качестве формы;

3) если система права складывается объективно в соответствии с существующими общественными отношениями, то система законодательства преимущественно субъективна, ибо зависит от законодателя;

4) если система права имеет первичный характер, то система законодательства – производный (первая служит исходной базой для второй);

5) если система права имеет только горизонтальное (отраслевое) строение, то система законодательства – еще и вертикальное (федеративное, иерархическое);

6) если в системе права не может быть комплексных структурных образований, поскольку классификационным основанием служат специфические для каждой отрасли предмет и метод правового регулирования, то в системе законодательства встречаются различные комплексные структуры, построенные по признаку функционального назначения либо применительно к сферам государственного управления (например, комплексным является торговое законодательство).

Кроме того, система права и система законодательства различаются и по объему:

законодательство, с одной стороны, не охватывает всего разнообразия нормативности (ведь наряду с законодательством право оформляется и в юридических обычаях, и в нормативных договорах, и в юридических прецедентах); с другой стороны, включает в себя не только формулировки правовых норм, но и иные элементы – преамбулы, названия разделов, глав, статей и т.п.

§15.3. Основания деления права на отрасли и институты Исходными «инструментами» деления права на отрасли и институты являются два критерия: предмет и метод правового регулирования.

Под предметом правового регулирования понимают совокупность однородных общественных отношений, подпадающих под действие определенных правовых норм.

Это производственные, имущественные, семейные и другие жизненно важные отношения, возникающие между людьми. Сферу общественных отношений, урегулированную правом, называют правовым, или юридическим, полем, за пределами которого находится неправовое пространство.

«Предмет является главным материальным критерием разграничения норм права по отраслям, поскольку он имеет объективное содержание, предопределен характером общественных отношений и не зависит от воли законодателя. Метод же служит дополниОбщая теория права тельным, юридическим критерием, так как произведен от предмета. Самостоятельного значения он не имеет, – отмечает Н.И. Матузов. – Однако в сочетании с предметом способствует более строгой и точной градации права на отрасли и институты»1.

Метод правового регулирования представляет собой совокупность приемов, способов и средств воздействия права на общественные отношения, выработанные в процессе жизнедеятельности людей. Каждая отрасль права своеобразно воздействует на общественные отношения своим методом.

К отраслевым методам правового регулирования относятся: императивный, диспозитивный, поощрительный, учредительно-закрепительный, рекомендательный, автономии и равенство сторон и т.д.

Предметом государственного (конституционного) права России, например, являются общественные отношения, возникающие в связи с закреплением и регулированием основ конституционного строя Российской Федерации, суверенитета народа и форм его осуществления, принципов государственного (политико-территориального) устройства, формы правления и государственного (политического) режима, взаимоотношений между государством и личностью и т.д. Методом же правового регулирования государственного (конституционного) права России является метод властеотношений.

На практике взятая в единстве система всех правовых средств, с помощью которой обеспечивается властное правовое воздействие, называется механизмом правового регулирования.

§15.4. Частное и публичное право В теоретическом плане право делится не только на отрасли, но и на две большие части: на право частное и публичное. Данная градация характерна для романо-германской правовой семьи.

Деление права на частное и публичное идет еще от традиции римского права. Так, древнеримский юрист Ульпиан (170–228 гг. н.э.) писал: «Публичное право, то которое относится к положению Римского государства, частное относится к пользе отдельных лиц:

существует полезное в общественном отношении и полезное в частном отношении»2.

Вместе с тем следует отметить, что современное понятие гражданского права не совпадает с понятием гражданского права в Риме. Так, у квиритов существовало цивильное право, как сугубо национальное и наиболее древнее право, регулировавшее имущественные отношения только между римскими гражданами.

По мере расширения торговых и иных отношения Рима с другими народами возникла новая правовая система – право народов как разновидность римского права. Постепенно сформировалось преторское право как продукт деятельности преторов и других магистратов, дополнивших своими актами и решениями первые две системы. Все три системы права в совокупности и составляли римское гражданское право, и в результате их сближения и слияния сложилось единое понятие римского частного права, относящегося к пользе отдельных лиц.

Таким образом, можно сделать вывод, что частное право выражает и защищает интересы частных лиц, публичное – напротив, общегосударственные интересы. Важным является и то, что защита интересов в частном праве осуществляется по инициативе самих заинтересованных лиц, в публичном же праве – по обязательному предписанию закона должностными лицами.

Матузов Н.И. Система права. Теория государства и права: Курс лекций. – Саратов, 1995. – С. 300.

См.: Дигесты Юстиниана. Кн. 1. Тит. 1.

В юридической литературе выделяют следующие критерии, в зависимости от которых те или иные нормы права относят к частному либо публичному праву:

1) интерес (если частное право призвано регулировать частные интересы, то публичное – общественные, государственные);

2) предмет правового регулирования (если частному праву свойственны нормы, регулирующие имущественные отношения, то публичному – неимущественные);

3) метод правового регулирования (если в частном праве господствует метод координации, то в публичном – субординации);

4) субъектный состав (если частное право регулирует отношения частных лиц между собой, то публичное право – частных лиц с государством либо между государственными органами)1.

К публичному праву относятся следующие отрасли права: государственное (конституционное), уголовное, административное, финансовое, военное, процессуальное.

Частноправовыми отраслями являются: гражданское, семейное, предпринимательское право и т.д.

В советский период развития российского общества деление права на частное и публичное не применялось. Оно существовало в некоторых странах буржуазных правовых систем.

Частное право связано с возникновением, развитием института частной собственности и теми отношениями, которые зарождаются на ее основе. По мнению Н.И. Матузова, частное право – это совокупность правовых норм, охраняющих и регулирующих отношения частных собственников в процессе производства и обмена, их интересы как свободных субъектов рынка2.

Публичное право составляют нормы, закрепляющие и регулирующие порядок деятельности органов власти и управления, формирования и работы парламентов, других представительных и правительственных учреждений, осуществления правосудия, борьбу с посягательствами на существующий строй3. Публичное право связано с публичной властью, носителем которой является государство.

На практике частное и публичное право тесно связаны, они не могут существовать друг без друга.

В настоящее время в правовой системе России все больше утверждаются такие институты частного права, как право наследуемого пожизненного владения, интеллектуальной собственности, возмещения морального ущерба и другие.

1См.: Малько А.В. Теория государства и права. - С. 200.

См.: Теория государства и права / Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько. – С. 403–404.

3 См.: там же.

Общая теория права Практические задания Вопросы для обсуждения 1. Понятие системы права и структуры права:

– предмет и метод правового регулирования как основания деления норм права на – отрасль права; подотрасль права; институт права; субинститут права;

– частное и публичное право;

– материальное и процессуальное право;

– внутригосударственное и международное право.

2. Система права и система законодательства: соотношение и взаимосвязь.

Контрольные вопросы 1. Что такое система права?

2. Что такое структура права?

3. Каким образом соотносятся система права и правовая система?

4. Что является основанием деления норм права на отрасли?

5. Что понимается под предметом правового регулирования?

6. Что понимается под методом правового регулирования?

7. Каким образом соотносятся частное и публичное право?

8. Каким образом соотносятся материальное и процессуальное право?

9. Каким образом соотносятся внутригосударственное и международное право?

10. Что такое институт права?

11. Что такое подотрасль права?

12. Что такое субинститут права?

13. Каким образом соотносятся система права и система законодательства?

Задание для самостоятельной работы 1. Заполнить таблицу, характеризующую отрасли российского права:

Конституционное Административное Гражданское Семейное Трудовое Финансовое Уголовное Земельное Гражданское процессуальное Уголовный процесс Законспектировать следующие источники:

– Бабылев А.И. Современное толкование системы права и системы законодательства // Государство и право. – 1998. – №2.

– Абрамова А.И., Рахманина Т.Н. Классификатор правовых актов и вопросы упорядочения законодательства // Журнал российского права. – 2003. – №7.

2. Внести в Словарь следующие юридические термины: Система права. Структура права.

Предмет правового регулирования. Метод правового регулирования. Отрасль права.

Частное право. Публичное право. Материальное право. Процессуальное право. Внутригосударственное право. Международное право. Институт права. Подотрасль права.

Субинститут права. Система законодательства.

Общая теория права Глава 16. Структура правовой нормы §16.1. Структура юридических норм Понятие «структура» (от лат. – строение, расположение, порядок, совокупность) означает внутреннее устройство объекта, обеспечивающее его сохранение при внешних и внутренних изменениях.

Вопросом большой теоретической важности является структура юридической нормы, так как ее строение играет большую роль в правотворческой и правоприменительной практике. Законодатель обязан сформулировать в текстах нормативно-правовых актов все необходимые элементы установленных норм права; правоприменитель должен найти необходимые ему элементы и реализовать их, а правопользователь вправе знать последствия нарушения тех или иных норм.

Согласно сложившемуся в юридической научной литературе представлению под структурой нормы права понимают такое ее внутреннее строение, ее внутреннюю форму, в которой отражается способ связи и порядок расположения составляющих ее структурных элементов1.

Иногда структуру нормы права называют микроструктурой, сравнивая ее со структурой всей системы права, которую определяют как макроструктуру.

Среди теоретиков права нет единого мнения о содержании и внутреннем строении правовых норм.

Так, Н.М. Коркунов, полагавший, что юридические нормы «суть не только веления, но вместе с тем суть всегда условные веления», исходил, в частности, из того, что «каждая юридическая норма состоит естественно из двух элементов: из определения условий применения правила и изложения самого правила»2. Первый элемент называется гипотезой, или предположением, второй – диспозицией, или распоряжением. Каждая юридическая норма, пояснял ученый, может быть выражена в форме: «если – то». Например, если у умершего несколько сыновей, то имущество между ними делится поровну. Или: если ктото похитит какую-либо чужую вещь, то он подвергнется тюремному заключению3.

Говоря о гипотезе и диспозиции, Н.М. Коркунов не только не исключал, но и, наоборот, всячески предполагал необходимость наличия санкции. Юридические нормы, писал он, как веления, обращенные к сознательной воле человека, «могут быть им не соблюдаемы и потому для своей силы нуждаются в особых обеспечениях их действительного соблюдения»4. «Необходимо каким-нибудь образом понудить к исполнению юридических норм, иначе они остались бы мертвою буквою. Средства понуждения к исполнению юридических норм называются их санкцией»5. Но санкция рассматривалась им как относительно самостоятельная величина по отношению к структуре нормы права, как самостоятельно существующее «средство принуждения».

В современной теории права доминирует идея трехзвенной структуры правовой нормы, состоящей из гипотезы, диспозиции и санкции.

Считается, что без гипотезы норма бессмысленна, без диспозиции – немыслима, без санкции – бессильна.

См.: Марченко М.Н. Проблемы теории государства и права. – С. 616.

Коркунов Н.М. Лекции по общей теории права. – СПб., 1898. – С. 124.

3 См.: там же. С. 125.

4 Там же. С. 133.

5 Там же.

Гипотеза – это элемент нормы права, указывающий на условия ее действия (время, место, субъектный состав и т.п.). Так, в соответствии с отечественным избирательным законодательством граждане Российской Федерации, достигшие 18 лет, имеют право избирать; лица препятствующие осуществлению этого права, привлекаются к уголовной или административной ответственности.

Гипотезы бывают общими (простыми) или казуальными (сложными). Разновидностью сложной гипотезы является альтернативная гипотеза. Согласно альтернативной гипотезе, для вступления нормы права в действие достаточно одного из перечисленных в ней обстоятельств. Например, ч. 1 ст. 244 УК РФ предусматривает наказание за надругательство над телами умерших, повреждение мест захоронения и др.

В казуальной гипотезе перечисляются все жизненные ситуации, при которых действует диспозиция нормы. Так, ст. 130 СК РФ гласит, что «не требуется согласия родителей ребенка на его усыновление в случаях, если они: неизвестны или признаны судом безвестно отсутствующими; …недееспособными; лишены родительских прав; …по причинам, признанным судом неуважительными, более шести месяцев не проживают совместно с ребенком и уклоняются от его воспитания и содержания». Разновидностью казуальных гипотез являются альтернативные, предусматривающие два условия действия правовых норм.

Примером общей (абстрактной) гипотезы являются нормы, содержащие одно условие, через которое реализуется диспозиция. Например, в ст. 674 ГК РФ сказано: «Договор найма жилого помещения заключается в письменной форме».

Диспозиция – это часть нормы права, определяющая модель поведения, выраженную в качестве конкретных обязанностей и прав, является легальным регулятором отношений между людьми. В диспозиции содержится модель правомерного поведения.

Ярким примером диспозиции является содержание ст. 84 Конституции РФ 1993 г., гласящей, что «Президент Российской Федерации: а) назначает выборы Государственной Думы в соответствии с Конституцией Российской Федерации и федеральным законом; б) распускает Государственную Думу; в) назначает референдум в порядке, установленном федеральным конституционным законом; г) вносит законопроекты в Государственную Думу; д) подписывает и обнародует федеральные законы; е) обращается к Федеральному Собранию с ежегодными посланиями о положении в стране, об основных направлениях внутренней и внешней политики государства».

В зависимости от конкретизации поведения участников общественных отношений все диспозиции делятся на простые и описательные. Простые не детализируют признаки, регулирующие поведение субъектов права, так как речь идет о предельно ясных действиях (бездействиях). Описательные диспозиции указывают на наиболее существенные черты соответствующего поведения.

Диспозиции бывают отсылочные и бланкетные. Отсылочные содержат такие выражения, как «те же действия», «действия, указанные в статье такой-то» и т.д. Бланкетные диспозиции обозначают соответствующее поведение в общем виде, а конкретное правило содержится в другом нормативно-правовом акте, раскрывается при помощи содержащихся там специальных положений, т.е. это отсылка не к конкретной норме, а к нормативно-правовому акту.

По степени категоричности диспозиции могут быть императивными (повелительными) или восполнительными. Императивные не предоставляют субъекту права по своей воле изменить свое поведение. Восполнительные оставляют ему возможность выбора вариантов поведения.

По форме выражения диспозиции подразделяются на управомочивающие, т.е. предоставляющие субъектам право на совершение предусмотренных в них положительных действий (право на защиту своих прав, здесь имеются слова: «имеет право», «вправе», Общая теория права «может»); обязывающие предписывают субъекту права определенный вариант поведения с использованием слов «обязан», «должен», «подлежит»; запрещающие – содержат запрет совершать противоправные действия или бездействия с использованием слов «запрещается», «не вправе», «не может», «не допускается».

Санкция – это часть нормы права, предусматривающая меры государственного принуждения за нарушение правил диспозиции.

По характеру неблагоприятных для нарушителя последствий санкции подразделяются на правовосстановительные (возместительные) и штрафные (карательные). К первым относятся санкции гражданского, финансового, трудового, процессуального права; ко вторым – уголовного и административного права.

В зависимости от степени определенности санкции юридических норм делятся на абсолютно-определенные, относительно-определенные и альтернативные.

Абсолютно-определенные санкции точно указывают меру государственного воздействия, которая должна быть применена в случае нарушения данной нормы.

Относительно-определенные – устанавливают низший и высший или только высший предел меры государственного воздействия на правонарушителя. Например, санкции норм Особенной части уголовного права, выраженные формулами: «наказывается лишением свободы на срок от 3 до 7 лет», «наказывается лишением свободы на срок до одного года». Здесь правоприменителю дано право выбирать возможный вариант меры государственного воздействия.

Альтернативные санкции позволяют правоприменителю выбрать из 2 и более возможных вариантов меры государственного воздействия какой-то один, наиболее соответствующий конкретным обстоятельствам совершенного правонарушения.

Кумулятивные санкции – это такие санкции, которые допускают применение одновременно основной и дополнительной меры воздействия.

Являясь реакцией государства на факт нарушения норм права, санкции имеют две группы адресатов:

1) органы порядка и правосудия;

2) граждане и юридические лица.

Первые должны выбрать наиболее адекватные меры воздействия на лиц, нарушивших запреты, а вторые должны выбрать модель поведения – либо выполнить нормативное предписание, либо подвергнуться санкции.

Санкции также можно классифицировать по видам наказания на следующие группы:

1) лишающие человека жизни;

2) лишающие человека здоровья;

3) лишающие человека свободы;

4) лишающие человека имущества;

5) лишающие человека прав занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью;

6) устанавливающие обязательные или исправительные работы.

Выделяют и четвертый элемент нормы права – указание на субъективный состав.

Он заключается в определении законодателем круга точных адресатов нормы, которые могут оказаться в сфере регулируемых общественных отношений (характерно для компетентных, исключительных, специальных и др. норм, под действие которых подпадают только определенные законодателем органы и лица).

Характерной чертой уголовно-правовой нормы является наличие в ней двух элементов. Первый – гипотеза, при которой норма действует. Этим условием являются преступления, правомерные действия субъектов, юридические события. Второй – это либо диспозиция в Общей части УК, либо санкция в Особенной части УК. Гипотеза не определена в нормах Особенной части УК, но она в общей форме определена в статьях Общей части. Гипотеза в уголовном законодательстве – это запреты на совершение действий (бездействие). Рассуждая о структуре уголовно-правовой нормы, имеют в виду статью уголовного закона. Статьи уголовного закона в основном являются запретительными.

Характерной чертой норм конституционного (государственного) права является то, что они обычно имеют гипотезы и диспозиции, и лишь в отдельных случаях – санкции.

В целом, проблема структуры норм права представляется достаточно дискуссионной. Ряд авторов считают, что только логическая норма права имеет три элемента, а норма-предписание – два: или гипотезу и диспозицию, или гипотезу и санкцию. Ф.Н. Фаткулин предлагает добавить еще такой элемент нормы права, как указание на ее социальную цель.

§16.2. Классификация правовых норм Классификация норм права преследует несколько целей: выявить их регулятивные свойства, определить место различных норм в механизме правового регулирования, установить системные свойства норм, их взаимосвязь. Наиболее общими основаниями классификации является их деление по следующим признакам.

По отраслевой принадлежности, т.е. в зависимости от предмета правового регулирования, все нормы классифицируются по институтам и отраслям права. В соответствии с этими объективными различиями законодатель издает кодифицированные акты, формируя тем самым отрасли законодательства, соответствующие отраслям права: нормы гражданского права, нормы административного права, нормы уголовного права, семейного права и т.д. Отраслевые нормы, в свою очередь, делятся на материальные и процессуальные.

Материальные нормы права – это нормы, определяющие содержание прав, обязанностей и запретов, непосредственно направленных на регулирование общественных отношений.

Процессуальные нормы права – это нормы, определяющие порядок, процедуру, форму реализации или охраны норм материального права, порядок и последовательность действий государственных органов и должностных лиц, применяющих правовые нормы. Выделяют пять видов процессуальных норм: гражданские, уголовные, административные, арбитражные и конституционные1.

В зависимости от метода правового регулирования нормы права делятся на определенные и относительно-определенные, императивные и диспозитивные, рекомендательные и поощрительные. Деление правовых норм на определенные и относительноопределенные выражает степень и вид юридической регламентации поведения субъектов права, меру их самостоятельности в процессе реализации правовых норм, т.е. возможность выбора юридических фактов и вариантов поведения.

Императивные (категорические) нормы детально определяют основания возникновения и содержание правоотношений, количество, сроки, размер, периодичность, доли, процедуры и т.п.

Диспозитивные нормы – это управомачивающие нормы. Они действуют лишь там, где субъекты не установили своими соглашениями иных условий своего поведения, восполняют те пробелы, по которым нет договоренности между сторонами договора. ДиспоСм.: Иванников И.А. Теория государства и права. – С. 210.

Общая теория права зитивные нормы часто встречаются в договорном праве, в частном праве, где регулирование осуществляется, прежде всего, самими субъектами.

Поощрительные нормы стимулируют правомерное поведение субъектов поощрительными санкциями.

Рекомендательные нормы устанавливают варианты желательного, с точки зрения государства, поведения. Адресатами этих норм являются государственные предприятия, кооперативные организации и т.д. По характеру воздействия на общественные отношения правовые нормы делятся на регулятивные (содержатся в большинстве нормативно-правовых актов) и охранительные (содержатся в уголовном, административном и некоторых других отраслях права).

По характеру (или составу) предписываемых правил поведения (форме регулирования) правовые нормы могут быть обязывающими (предписывают совершение содержащихся в норме действий); управомачивающими (дозволяют или разрешают совершение содержащихся в норме действий); запрещающими (предписывают воздержание от содержащихся в норме действий, т.е. косвенно указывают на правило поведения).

Обязывающие, запрещающие и управомачивающие нормы в свою очередь могут быть классифицированы и по другим основаниям. Так, запреты подразделяют: по сферам общественной жизни – на социально-экономические, политические, личные; по функциональному назначению – на запреты в широком и узком смысле; по характеру и объему правового материала – на информационные и элементарные; по степени определенности – на абсолютные и относительные и т.д.

Праву свойственна особая разновидность норм, исходящих от государственных органов, но имеющих рекомендательный характер. Ученые по-разному оценивают их природу. Некоторые определенно считают их нормами права, другие столь же категорично относят их к «промежуточной стадии», определенному этапу в создании нормы.

Другие отмечают, что в рекомендациях, как правило, сочетается метод общественного регулирования с правовыми формами воздействия государства на общественные отношения. Такие рекомендации одновременно устанавливают юридические обязанности по отношению, например, к органам местного самоуправления о соблюдении предоставляемых прав. Это и позволяет считать рекомендации нормами правовыми, управомачивающими, наконец, обеспечивающими правовыми санкциями2.

По кругу лиц правовые нормы могут быть общими (нормы конституционного права) и специальными (нормы Положения о службе в органах внутренних дел РФ).

По техническим приемам нормы права делятся на определенные, бланкетные и отсылочные. Определенные непосредственно описывают правило поведения в статье, в которой она излагается. Бланкетные делают отсылку в самом общем виде к нормативноправовому акту в целом или к его части. Отсылочные имеют ссылку на правило поведения, содержащееся в конкретных статьях данного нормативно-правового акта.

По непосредственному предмету воздействия правовые нормы можно классифицировать на социально-технические и социальные. Социально-технические регулируют использование человеком технических средств, сил природы (правила эксплуатации технических средств, технологические режимы, стандарты, нормы расхода сырья, нормы в сфере охраны природы и т.д.). Будучи утвержденными компетентными органами, они становятся юридически обязательными и тем самым выступают регуляторами отношений между людьми. Социальные регулируют общественные отношения, субъектами которых являются люди, их коллективы, организации и т.п.

1См.:Иванников И.А. Теория государства и права. – С. 210.

См.: Протасов В.Н. Теория государства и права. Проблемы теории государства и права. Вопросы и ответы. – М., 1999. – С. 171.

По субъекту правотворчества нормы права классифицируются на законодательные и подзаконные.

В зависимости от времени действия правовые нормы делят на постоянные, временные и дискретные (действующие при наступлении определенного случая, события).

По сфере действия нормы права классифицируют на нормы общего действия, ограниченного действия и локального действия.

К нормам общего действия относят нормы федеральных нормативных актов (конституционные, законов и подзаконных НПА исполнительной власти). Они не предусматривают специальных условий и каких-либо ограничений их действий.

Нормы ограниченного действия – это предписания, пределы приложения которых определяются пространственными и ситуационными факторами. К этому виду правовых норм относятся: нормы субъектов федерации, нормы для специальных субъектов (работников определенных министерств и ведомств, работников с определенным уровнем труда), нормы, рассчитанные на экстремальную ситуацию (аварии, военные действия и стихийные бедствия).

Локальные нормы действуют в пределах отдельных государственных организаций или их структурных подразделений и регулируют специфическую деятельность этого трудового коллектива.

По функциональной роли нормы права классифицируются на нормы-принципы, нормы-дефиниции, определительно-установочные и нормы-правила поведения.

Нормы-принципы – это исходные нормы, в которых сформированы общие или отраслевые правовые принципы и задачи определенной совокупности норм (принципы уголовного процесса, уголовного и гражданского права и т.д.). Это и конституционные нормы, закрепляющие основы экономического и политического строя взаимоотношений государства и личности, права и свободы граждан.

Нормы-дефиниции содержат определение правовых понятий и категорий (правоспособности, дееспособности, преступления, наказания и т.д.) Определительно-установочные – это нормы, формирующие цели и задачи отраслей права и правовых институтов, предмет, формы и средства правового регулирования.

Нормы права могут классифицироваться и по другим основаниям. Однако во всех случаях они выполняют роль государственного регулятора общественных отношений, организуют общественную жизнь, охраняют ее от посягательства со стороны отдельных лиц и организаций. Задача научной классификации правовых норм состоит в более глубоком их понимании и в правильном применении на практике.

§16.3. Соотношение нормы права и статьи нормативного акта Если обратиться к статьям нормативно-правовых актов (законам, актам исполнительной власти), то при анализе мы не всегда обнаружим все три элемента правовой нормы. Так, в статьях Конституции содержатся, как правило, только гипотеза и диспозиция, санкция же отсутствует. В ряде статей уголовного закона гипотеза и санкция излагаются в полном объеме, а диспозиция формулируется лишь в общем виде. Это говорит о том, что норма права и статья нормативно-правового акта не совпадают.

Фактически элементы правовой нормы (гипотеза, диспозиция, санкция) могут располагаться в различных статьях одного и того же нормативно-правового акта. А иногда и в статьях различных нормативно-правовых актов. Это обусловлено тем, что нормы имеют неодинаковые формы, способы своего выражения, но при этом они сохраняют свою логическую структуру. Ведь норма права – это единое, общеобязательное правило поведения, которое исходит от государства и находится под его защитой.

Общая теория права Что такое статья нормативно-правового акта? Это форма выражения, способ изложения правовой нормы. Существуют следующие основные способы изложения правовых норм в статьях нормативно-правовых актов.

Прямой способ. Суть его состоит в том, что законодатель прямо формулирует, перечисляет все элементы норм права в данной статье. Например: п.1. ст. 253 ГК РФ «Участники совместной собственности, если иное не предусмотрено соглашением между ними, сообща владеют и пользуются общим имуществом».

Также нормы права могут быть изложены отсылочным способом, при котором отдельные элементы нормы не формулируются в данной статье нормативно-правового акта; в ней делается ссылка к другим нормам, где содержатся нужные предписания. Этот прием применяется для установления связи между частями норм и для того чтобы избежать повторений. Например, в соответствии с п. 1 ст.117 УК РФ: «Причинение физических или психических страданий путем систематического нанесения побоев либо иными насильственными действиями, если это не повлекло последствий, указанных в статьях и 112 настоящего кодекса, – наказывается лишением свободы на срок до трех лет».

Бланкетный способ является разновидностью отсылочного. Здесь отдельные элементы норм тоже прямо не формулируются, но недостающие элементы нормы указываются в статьях не этого же кодекса, а в статьях других нормативно-правовых актов. Так, например, п. 2 ст. 139 СК РФ гласит: «Лица, разгласившие тайну усыновления ребенка против воли его усыновителей, привлекаются к ответственности в установленном законом порядке».

Отличие бланкетного способа изложения элементов правовой нормы в статье закона от отсылочного выражается в следующем: при отсылочном способе указывается конкретная статья, к которой следует обращаться, чтобы добыть недостающие сведения об элементах правовой нормы. Эта статья содержится в том же нормативно-правовом акте. При бланкетном способе отсылка к конкретной статье закона не дается, а недостающие сведения об элементах правовой нормы следует искать в другом или других нормативно-правовых актах.

Таким образом, норма права не тождественна статье закона. Норма права – это логически завершенное правило поведения, а статья закона – это форма его изложения.

В статье закона, как видно, может содержаться часть нормы или даже часть ее элемента.

Следовательно, норма права может излагаться в ряде статей одного или даже нескольких нормативно-правовых актов. Данное обстоятельство необходимо иметь в виду всем, кто пользуется правовыми нормами или применяет их в юридической практике.

Практические задания Вопросы для обсуждения 1. Понятие и признаки нормы права.

2. Классификация правовых норм.

3. Структура правовой нормы.

4. Соотношение нормы права и статей нормативно-правового акта. Способы изложения правовых норм в нормативно-правовых актах.

Контрольные вопросы 1. Что такое норма права?

2. В чем заключается отличие нормы права от других видов социальных норм?

3. Перечислите и охарактеризуйте признаки нормы права.

4. В чем заключается отличие нормы права от индивидуальных правовых велений (предписаний)?

5. В чем заключается отличие нормы права от советов, призывов, рекомендаций, директив государственных органов?

6. Какова роль государственного принуждения в обеспечении реализации правовых норм?

7. Назовите основания классификации и виды норм права.

8. В чем разница между императивной и диспозитивной нормой права?

9. В чем разница между отсылочной и бланкетной нормой права?

10. В чем разница между управомачивающей, обязывающей и запрещающей нормой 11. В чем разница между регулятивной и охранительной нормой права?

12. Назовите и охарактеризуйте элементы структуры нормы права.

13. Назовите и охарактеризуйте виды гипотез нормы права.

14. Назовите и охарактеризуйте виды диспозиций нормы права.

15. Назовите и охарактеризуйте виды санкций нормы права.

16. Назовите и охарактеризуйте способы изложения норм права в статьях нормативноправовых актов.

17. В каком соотношении могут находиться нормы права и статьи нормативноправового акта?

Задание для самостоятельной работы 1. Подберите в нормативно-правовых актах по два примера каждого вида правовых норм, используя их классификацию.

2. Подберите в нормативно-правовых актах по два примера всех видов гипотез, всех видов диспозиций, всех видов санкций.

3. Внести в Словарь следующие юридические термины: Норма права. Представительнообязывающий характер нормы права. Элементарная структура нормы права. Гипотеза.

Диспозиция. Санкция. Простая гипотеза. Сложная гипотеза. Альтернативная гипотеза.

Простая диспозиция. Сложная диспозиция. Альтернативная диспозиция. Описательная диспозиция. Отсылочная диспозиция. Бланкетная диспозиция. Относительноопределенная санкция. Определенная санкция. Абсолютно-определенная санкция.

Альтернативная санкция. Прямой способ изложения норма права в статьях нормативно-правового акта. Отсылочный способ изложения норм права в статьях нормативноОбщая теория права правового акта. Бланкетный способ изложения норм права в статьях нормативноправового акта. Нормы частного права. Нормы публичного права. Нормы законов.

Нормы подзаконных актов. Конкретные нормы. Специальные (специализированные) нормы. Общие нормы. Дефинитивные нормы. Декларативные нормы. Оперативные нормы. Коллизионные нормы. Управомачивающие нормы. Обязывающие нормы. Запрещающие нормы. Категорические (императивные) нормы. Рекомендательные (диспозитивные) нормы. Материальные нормы. Процессуальные нормы. Определенные нормы. Бланкетные нормы. Отсылочные нормы. Регулятивные нормы. Охранительные нормы. Правовосстановительные нормы. Штрафные (карательные) нормы.

Глава 17. Реализация права §17.1. Понятие «реализация права»

Важность исследования юридической природы реализации права состоит в том, что она представляет собой способ его бытия. Проблема реализации права тесным образом связана с вопросом о путях его воздействия на социальную жизнь. Поэтому в свое время Ш.Л. Монтескье писал: «Когда я собираюсь ехать в какую-либо страну, я не смотрю, какие там законы; я смотрю на то, как они там реализуются».

Вместе с тем в одних случаях говорят о реализации права как об определенном, строго обусловленном процессе осуществления правовых предписаний, как о воплощении этих предписаний в поведении людей. Довольно типично при этом определение, согласно которому она выступает как такое поведение субъектов права, в котором воплощаются предписания правовых норм (правомерное поведение), практическая деятельность людей по осуществлению прав и выполнению юридических обязанностей.

Иными словами, реализация права рассматривается как воплощение в поступках людей тех требований, которые в общей форме выражены в нормах права как конкретное проявление процесса правового регулирования. Это наиболее устоявшееся и распространенное представление о реализации права1. Так, И.А. Иванников отмечает: «Реализация права – претворение, воплощение предписаний юридических норм в жизнь путем правомерного поведения субъектов общественных отношений (государственных органов, должностных лиц, общественных организаций и граждан)»2. Более короткое определение реализации права дает А.В. Малько, полагая, что под ней понимается фактическое осуществление правовых предписаний в поведении субъектов3.

Следовательно, правореализация есть воплощение требований норм права в общественных отношениях. Без реализации право бессмысленно. Реализация права всегда связана только с правомерным поведением людей, ибо неправомерное поведение является правонарушением.

Реализация правовых норм – это осуществление содержащихся в них предписаний в правомерном поведении субъектов права4.

Субъектами реализации права являются те лица, на которых право распространяет свое действие. Объектом реализации выступает система законодательства, наличный массив нормативно-правовых актов. В процессе реализации права социально полезная деятельность осуществляется в соответствии с предписаниями правовых норм, приобретает юридическую форму.

Реализация права – это сложный, протекающий определенное время процесс. В нем действуют физические, юридические лица и государство. Правореализационные процессы более сложные, чем правотворческие. На них в истории нашей страны негативное влияние оказывали первые годы советской власти, субъективизм руководителей страны.

В романо-германской правовой системе процесс правореализации включает:

1) возведение естественного права в закон (позитивное право), придание ему нормативной формы;

См.: Марченко М.Н. Проблемы теории государства и права. – С. 681.

Иванников И.А. Теория государства и права. – С. 214.

3 См.: Малько А.В. Теория государства и права. – С. 223.

4 Вишневецкий А.Ф., Горбаток Н.А., Кучинскй В.А. Общая теория государства и права. – С. 390.

Общая теория права 2) перевод предписаний закона в конкретное содержание субъективных прав и юридических обязанностей с помощью различных механизмов реализации:

а) конкретизации закона в подзаконных нормативных актах правительства, министерств, ведомств, служб, инспекций, органов самоуправления, локальных нормативных актах;

б) разъяснения норм закона в актах официального толкования;

в) процессуальных норм права, регулирующих процедуры принятия, применения и принудительного исполнения закона;

г) деятельности государственных органов по подготовке и принятию правовых актов;

д) актов применения права;

3) собственно реализацию права, когда права из возможности превращаются в действительность по воле обладателя права (субъект права)1.

В системе общего права процесс правореализации идет иначе, чем в романогерманской правовой системе. Здесь воздействие правовых притязаний, т.е. естественного права, в ранг обязательной нормы осуществляется судом. В качестве нормативного основания при разрешении дела выступает юридический прецедент (решение по аналогичному делу, вынесенное ранее).

В реализации права заинтересован субъект права, имеющий субъективные права.

Все остальные лица – обязанная сторона; правоприменитель, законодатель действуют в интересах управомоченного. Будет ли право реализовано или нет, зависит от его обладателя.

Частью механизма реализации права является механизм защиты субъективного права (механизм юридической ответственности).

Реализация права – это многоуровневое явление. Выделяют следующие уровни правореализации:

1) уровень реализации статутных норм. Это базовый уровень, на котором строится вся система реализации остальных норм права. Статутные нормы – это нормы, устанавливающие исходные положения субъектов права в юридически значимой жизнедеятельности общества.

Различают общий (всех граждан, организаций) и специальный (группы, социальных слоев, военных, студентов и др.) правовой статусы. Общим правовым статусом объединяются гражданство, правосубъектность и т.д. Специальный правовой статус основывается на системе юридических категорий, образующих общий правовой статус;

2) уровень реализации собственно-управленческих норм (в ходе реализации материально-правовых норм);

3) уровень реализации контрольно-надзорных норм (сопровождают правореализационные процессы в целом).

Данные уровни реализации права дополняют друг друга и часто перекрещиваются. Зачастую выделяют также уровни реализации отдельных норм права.

Таким образом, рассматривая проблемы реализации норм права, а точнее – требований, которые содержатся в юридических предписаниях, необходимо исходить из того, что сама реализация норм права является наряду с процессом правотворчества одной из составных частей механизма правового регулирования важнейших общественных отношений.

См.: Иванников И.А. Теория государства и права. – С. 214–215.

§17.2. Формы реализации права Реализация права проявляется в различных формах.

По субъектному составу выделяют индивидуальные и коллективные формы реализации права. В зависимости от характера действий субъектов – четыре формы: 1) исполнение, 2) соблюдение, 3) использование и 4) применение права.

Исполнение – это форма реализации права, связанная с выполнением обязанностей, строго определенных в законе действий в интересах управомоченной стороны. Так, согласно трудовому законодательству, администрация предприятий, организаций обязана предоставлять всем рабочим и служащим ежегодные отпуска с сохранением места работы и среднего заработка.

Соблюдение представляет собой реализацию запрещающих и охраняющих норм, требующих пассивного поведения, т.е. воздержания от каких-либо действий. Например, выполнение субъектом уголовно-правовых норм, т.е. несовершение краж, разбойных нападений, иных преступлений.

Использование – это реализация обязывающих норм, требующих активного поведения, действий. Субъекты обязаны выполнять предписания норм права независимо от внутреннего к ним отношения (оплата за наем помещения, оказание медицинским работником помощи больным, уплата налогов, поставка товара покупателю, выполнение работ по трудовому договору и др.).

Применение права воплощается во властной деятельности компетентных органов по разрешению конкретного юридического дела, в результате чего выносится соответствующий индивидуальный акт. Например, суды выносят приговоры на основе и в соответствии с уголовным и уголовно-процессуальным законодательством. Особо следует отметить, что применение права осуществляют только уполномоченные на то компетентные органы государственной власти. Применение права всегда носит властный характер и осуществляется в процессуальной форме.

§17.3. Применение права Ряд правоотношений возникает, изменяется и прекращается исключительно на основании специальных решений компетентных органов и должностных лиц. Как правило, такие решения выносятся в форме официальных документов. Так, администрация города дает разрешение юридическому лицу на строительство жилого дома. Подобная деятельность и называется правоприменением, или применением норм права. Применяют право только уполномоченные на то компетентные субъекты (органы государственной власти или местного самоуправления).

Для применения права характерны следующие признаки:

– властный характер;

– разделение на стадии (установление фактической и юридической основы дела, принятие решения);

– осуществление в рамках особой процессуальной формы;

– связанность с изданием соответствующего индивидуального (правоприменительного) акта;

– направленность на установление конкретных правовых последствий – субъективных прав и обязанностей, мер наказания и поощрения.

Обычно правоприменение необходимо в тех случаях, когда:

а) субъекты не могут сами без помощи властных органов реализовать свои права и обязанности;

б) возникает потребность в государственном принуждении;

Общая теория права в) имеется спор по поводу юридического факта;

г) необходимо определить момент возникновения прав или факт прекращения обязанностей, например, в случае утраты документов;

д) принимается решение о награждении заслуженных граждан;

е) необходимо принять государственное решение, имеющее правовую значимость (например, назначить день проведения выборов или референдума и т.д.).

Как правило, в юридической литературе выделяют три стадии: установление фактической основы дела, определение юридической основы дела и принятие решения по делу.

I. Установление фактической основы дела.

При анализе фактических обстоятельств дела (юридических фактов и фактических составов) устанавливаются:

события преступления (время, место, способ совершения; лицо, совершившее преступление, и др.); характер и размер ущерба от преступления;

виновность обвиняемого, характер вины (умысел или неосторожность), мотивы преступления, обстоятельства, влияющие на степень ответственности;

обстоятельства, способствовавшие совершению преступления.

II. Установление юридической основы дела.

На этой стадии делается выбор (отыскивание) правовой нормы, подлежащей применению к данным фактическим обстоятельствам: дается юридическая оценка установленным фактическим обстоятельствам дела; решается вопрос о том, какая отрасль, институт и норма права распространяются на данный случай.

На данной стадии также осуществляется проверка подлинности текста правовой нормы.

Здесь устанавливается:

действует ли норма на момент разрешения данного дела;

действует ли она на той территории, где разрешается дело;

распространяется ли ее действие на субъектов, являющихся участниками возникшего правоотношения.

Толкование правовой нормы и разрешение возможных коллизий (противоречий в законодательстве).

Коллизия законов представляет собой противоречие двух или более формально действующих нормативно-правовых актов, норм права, изданных по одному и тому же вопросу. Если имеется коллизия между актами, изданными одним и тем же правотворческим органом, то применяется акт, изданный позднее. При расхождении между общим и специальным актом преимущество отдается специальному, если он не отменен изданным позднее общим актом.

В случае если в Конституции государства сказано, что общепризнанные нормы международного права являются составной частью национального права, то международный договор в правовой системе государства занимает особое место и не подлежит отмене, приостановлению только в силу того, что он принят раньше более позднего акта.

III. Принятие решения по делу и издание акта применения правовой нормы.

Принятие решения по делу является завершающей стадией процесса применения права. В решении норм права оно приобретает индивидуально-властный характер в отношении факта. Если решение принимается судом, то в нем суд высказывает свои властные суждения по поводу возникающих в судебном процессе правовых вопросов материально-правового или процессуального характера1.

См.: Иванников И.А. Теория государства и права. – С. 219–220.

Судебные решения в романо-германской системе права не создает норм права, субъективных прав и обязанностей конкретных лиц. В судебном решении по гражданскому делу выражается лишь применение судом норм права к достоверно установленным фактам, т.е. правоотношениям сторон (истца и ответчика), а также принуждение обязанного лица к должному поведению при удовлетворении иска.

Значение решения суда состоит в том, что оно:

1) прекращает спор сторон о праве ввиду его рассмотрения судом по существу;

2) завершает судопроизводство по делу;

3) восстанавливает законность;

4) осуществляет воспитательные и предупредительные функции правосудия.

По судебному решению судят о квалификации и опытности судей, их справедливом подходе к делу1.

Также в качестве самостоятельной может быть выделена стадия исполнения, т.е.

доведение содержания акта применения права до сведения исполнителей, заинтересованных государственных и общественных органов и должностных лиц.

Правоприменительная деятельность может осуществляться уполномоченными на то государственными органами и должностными лицами.

Формами осуществления правоприменительной деятельности являются: опреративно-исполнительная и правоохранительная.

Оперативно-исполнительная деятельность заключается в организации исполнения предписаний правовых норм с помощью индивидуальных актов (приказов, распоряжений, директив и т.д.).

«Правоохранительная деятельность направлена на охрану норм права от каких бы то ни было нарушений, применение мер государственного принуждения к правонарушителям, обеспечение исполнения назначенных мер наказания (взыскания), принятие мер по предупреждению правонарушений»2.

И.А. Иванников выделяет четыре принципа правоприменительной деятельности:

1) законность;

2) социальная справедливость – означает, что правоприменительные органы действуют в интересах всего общества;

3) целесообразность, учет условий применения;

4) обоснованность, подкрепление фактами3.

От качества правоприменения зависит эффективность государственной власти в целом.

§17.4. Акты применения права В результате правоприменения выносится акт применения права, под которым понимается официальное решение компетентного органа или должностного лица по конкретному юридическому делу, содержащее государственно-властное веление, выраженное в определенной форме и направленное на индивидуальное регулирование общественных отношений4.

Акты применения права имеют общие черты с нормативно-правовыми актами:

1) это письменные акты – документы;

См.: Иванников И.А. Теория государства и права. – С. 220.

Там же. С. 221.

3 См.: там же.

4 См.: там же.

Общая теория права 2) исходят от государства;

3) обладают юридической силой.

Вместе с тем акты применения права отличаются рядом признаков от нормативноправовых актов:

1) нормативно-правовые акты содержат государственно-властные предписания общего характера, а акты применения права – индивидуального, обращены к конкретным лицам, распространяются на конкретный случай;

2) нормативно-правовые акты устанавливают, изменяют или отменяют нормы права, а акты применения права – лишь реализуют общие предписания нормативно-правовых актов и применяются на основе нормативно-правовых актов;

3) акты применения права не являются формами права, рассчитаны на однократное применение;

4) акты применения права есть разновидность юридических фактов, они служат основанием возникновения, изменения и прекращения правоотношений.

В структуре актов применения права выделяют вводную, описательно-мотивировочную и резолютивную часть.

В вводной части указываются наименование акта и принимающего его органа, дата, разрешаемое дело и основные его участники. В описательно-мотивировочной излагаются констатации относительно обстоятельств дела и подтверждающих их средств доказывания. В резолютивной части приводится само принятое решение с обозначением порядка его обжалования и опротестования.

По своим видовым особенностям акты применения права классифицируются на исполнительные и правообеспечительные. И те и другие могут быть основными и вспомогательными (подготавливают, корректируют процессы становления основного решения).

По субъектам, осуществляющим применение права, акты применения права подразделяются на:

акты государственных органов и общественных организаций;

акты главы государства (монарха, президента и т.д.);

акты органов государственной власти и управления;

акты органов местного самоуправления;

акты коллегиальные и единоличные.

По предмету правового регулирования (по отраслям права) различают:

конституционно-правовые акты применения права;

административно-правовые акты применения права;

уголовно-правовые акты применения права.

По форме внешнего выражения акты применения права дифференцируются на:

акты-документы (указы, приговоры, решения, приказы и т.д.);

акты-действия (словесные и конклюдентные).

По юридическому значению акты применения права делятся на:

основные, содержащие завершенное решение по юридическому делу (приговор, решение суда);

вспомогательные, содержащие предписания, подготавливающие издание основных актов (постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого).

По функциям акты применения права могут быть разделены на:

регулятивные (например, приказ о повышении по службе);

охранительные (постановление о возбуждении уголовного дела).

§17.5. Правовые процедуры Юридическая деятельность не мыслима без соблюдения специальных правовых процедур.

Процедура (с франц. и лат. – обеспечивать продвижение чего-либо, установленный порядок) как общесоциальное явление имеет следующие признаки:

– ориентирована на достижение конкретного социального результата;

– состоит из последовательно сменяющих друг друга актов поведения, ступеней деятельности;

– создает модель развития, движения какого-либо явления, закрепляемую на нормативном уровне;

– имеет иерархическое строение, находится в динамике и развитии;

– имеет служебный характер, так как является средством реализации главного для нее общественного отношения1.

Юридическая процедура – это нормативно-установленный порядок осуществления юридической деятельности, который четко изложен и закреплен в законах, подзаконных нормативно-правовых актах и направлен на реализацию норм материального права и основанных на них материальных правоотношений, охраняемых от нарушений правовыми санкциями. Например, процедура принятия закона парламентом, порядок оформления пенсии, заключение брака и т.д. Правильное понимание юридической процедуры предполагает ее соотношение с юридическим процессом. Понятие «юридический процесс» шире понятия правовой процедуры, так как реализуется через конкретные правовые процедуры.

Так, правовая процедура толкования Конституции РФ в деятельности Конституционного Суда РФ складывается из следующих стадий:

1) внесение специального запроса в Конституционный Суд РФ уполномоченных субъектов;

2) предварительное изучение вопроса судьями;

3) подготовка дела к слушанию;

4) рассмотрение запроса в открытом заседании Конституционного Суда РФ;

5) принятие итогового решения на закрытом совещании судей;

6) опубликование решения Конституционного Суда России3.

Внутригосударственное значение правовых процедур заключается в том, что граждане могут использовать предоставленные им права и свободы.

Выделяют следующие виды правовых процедур:

1) законотворческие;

2) судебные;

3) административные.

Как правило, в рамках юридического процесса осуществляется контрольнонадзорная деятельность.

Таким образом, юридический процесс представляет собой совокупность правовых процедур, направленных на достижение общей цели.

См.: Иванников И.А. Теория государства и права. – С. 224–225.

См.: там же. С. 225.

3 См.: там же.

Общая теория права §17.6. Пробелы в праве и способы их устранения Наиболее остро и актуально вопрос о пробелах встает при проведении кодификаций, когда выявляются неохваченные нормами права области жизнедеятельности. Установление пробелов в праве не только дополняет и исправляет неточности и недостатки законодательства, но и способствует более глубокому пониманию всех стадий правоприменительного процесса. Устранение пробелов в праве, на наш взгляд, ближе к практической деятельности, так как выявление пробелов требует столкновения правых норм и общественных отношений. Но, при любых обстоятельствах, практические рекомендации требуют сколько-нибудь развитой методологической базы, они не всегда бывают научно-обоснованными.