«Защита интеллектуальной собственности в России Учебное пособие Севастополь Вебер 2012 УДК 374.77 ББК 67.404.3 С95 Сычев А. Н. С95 Защита интеллектуальной собственности в России : Учеб. пособие [Электронное издание] / А. ...»

Что же касается законности применения у нас в стране названия «Шампанское», то никакого нарушения здесь нет, так как мы выпускаем не просто «Шампанское», а «Советское шампанское», тем самым указывая место изготовления напитка. Право наших производителей выпускать и реализовывать на территории России (но не за рубежом) шампанские вина и коньяки под своими естественными и привычными для нас названиями является бесспорным.

Приведенные примеры показывают, насколько осторожно нужно подходить к использованию наименования мест происхождения товаров.

Вопросы для самопроверки 1. Что такое фирменное наименование?

2. Что такое коммерческое обозначение?

3. Что такое товарный знак и знак обслуживания, для какой цели они служат?

4. Кто является субъектом права на товарный знак?

5. Какова сущность права на товарный знак?

6. Какие обозначения не допускаются к регистрации в качестве товарных знаков?

7. Какие документы входят в состав заявки на товарный знак?

8. На какой срок регистрируется товарный знак?

9. Как классифицируются товарные знаки?

10. Что такое общеизвестные товарные знаки?

11. Какие источники публикации сведений о товарных знаках известны?

12. В чем заключаются отличия в понятии новизны товарного знака в сравнении с другими объектами интеллектуальной промышленной собственности?

13. Каким знаком правообладатель оповещает о своем исключительном праве на охраняемый товарный знак?

14. Каков срок действия исключительного права на товарный знак?

15. Каков срок действия исключительного права на общеизвестный товарный знак?

16. Что такое наименование места происхождения товара?

17. Какова предупредительная маркировка наименования места происхождения товара?

18. Каков срок действия свидетельства о регистрации НМПТ?

8. ОПРЕДЕЛЕНИЕ КОНКУРЕНТОСПОСОБНОСТИ

НОВОЙ РАЗРАБОТКИ

8.1. Патентно-конъюнктурные исследования как важный этап Оценить конкурентоспособность товара на стадии его разработки значительно сложнее из-за неопределенности технических и экономических показателей, но ее анализ именно на этом этапе представляет наибольший интерес.

Успешное развитие торгово-экономической деятельности в любой форме (продажа или покупка товаров и услуг, заключение лицензионных соглашений и т.п.) требует знания конъюнктуры товарного рынка, при изучении которого приходится учитывать тот факт, что он в настоящее время предельно освоен и перенасыщен товарной продукцией. Поэтому в лучшем положении оказываются продавцы новинок – так называемых наукоемких товаров (новейшее оборудование, средства информатики и управления, программное обеспечение и т.п.).

Отсюда следует важная роль исследований конъюнктуры рынка как средства обеспечения конкурентоспособности собственных разработок и выпускаемой продукции, своевременного использования мировых научнотехнических достижений и благоприятной конъюнктуры выпускаемых товаров. Приоритетная задача таких исследований заключается в выявлении новинок у их истоков, на стадии новых технических решений, идей, способных стать новой потребительской стоимостью, основой перспективного товара.

При проведении патентно-конъюнктурных исследований необходимо изучение производственных и научно-технических возможностей зарубежных научно-исследовательских фирм и промышленных компаний. Анализ состояния производства аналогичной техники, ее технического уровня и тенденций развития позволяет уточнить предварительные выводы об уровне конкурентоспособности продукции, выбрать технические показатели, которые наряду с экономическими используются для оценки конкурентоспособности разрабатываемого объекта.

В силу интернационализации науки и широкого развития международных связей своевременное выявление таких новинок одинаково важно, независимо от того, где они созданы. При этом не всякое новое техническое решение способно стать перспективным товаром. Из почти миллиона технических решений, ежегодно заявляемых в мире в качестве предполагаемых изобретений, менее половины признаются таковыми.

Из числа признанных новыми и полезными только треть технических решений материализуется в объектах техники, а из них только некоторые имеют коммерческий успех. Такое положение настоятельно диктует создание стройной и быстродействующей системы информации и методологии её анализа, которые позволили бы с высокой степенью достоверности отслеживать в динамике перспективность научных идей и технических решений в качестве новых потребительских стоимостей, товаров.

Итак, целью проведения патентно-конъюнктурных исследований является получение исходных данных для обоснованного выбора потенциальных рынков сбыта товаров, как разрабатываемых, так и промышленно освоенных, лицензиатов и лицензиаров для заключения соглашений, поставщиков импортной продукции, партнеров по производственной кооперации, научно-техническому сотрудничеству или созданию совместных предприятий. Однако выйти на рынок, насыщенный товарами высокого качества, можно, только располагая знаниями о его потребностях, тенденциях их изменения, удовлетворения этих потребностей конкурентами, а также обладая сведениями о конкурентах и их продукции.

Для получения таких разнообразных сведений о товарном рынке необходимо провести поиск по широкому кругу источников информации – патентной, научно-технической и торгово-экономической. Анализ полученной информации позволяет выявить основных экспортеров и импортеров, характер их экспортно-импортных операций, уровень производства, задел конструкторских и технологических разработок, современные требования покупателей.

Патентно-конъюнктурные исследования включают выполнение следующих видов работ: 1) изучение экспортно-импортных операций на уровне товара или группы товаров; 2) изучение национального производства, его объемов, структуры, специализации; 3) определение ёмкости исследуемых рынков; 4) определение объемов и географии экспорта (импорта) исследуемых товаров; 5) выявление ведущих стран и фирм-конкурентов; 6) определение задела конструкторских и технологических разработок и патентной ситуации в отношении их; 7) изучение направлений исследований и разработок с целью создания новых товаров и совершенствования существующих; 8) изучение производственных возможностей конкурирующих поставщиков (объем и структура производства, использование производственных мощностей, фирменная структура производств, концентрация, специализация и эффективность производства); 9) определение технико-экономических показателей товаров-аналогов, конкурирующих на исследуемом рынке, и сопоставление их с соответствующими товарами национального производства; 10) выявление потенциального спроса (емкость рынка) на объект исследования.

8.2. Составление регламента поиска и источники информации для проведения патентно-конъюнктурных исследований Проведению патентно-конъюнктурных исследований предшествует разработка регламента поиска, который представляет собой программу, определяющую область проведения поиска по фондам торгово-экономической, научно-технической и патентной информации. Составление регламента поиска включает: 1) определение предмета поиска и классификационных рубрик; 2) определение глубины поиска; 3) выбор стран поиска;

4) выбор источников информации.

Затем проводят: 1) поиск и отбор документации; 2) изучение и анализ отобранной информации; 4) обобщение и выводы; 5) составление отчета.

Определение предмета поиска – одна из наиболее ответственных и не всегда простых работ, определяющих объем отбираемой для анализа литературы.

Источники патентной информации. Создание новых машин, приборов, технологических процессов, прогрессивных материалов, штаммов микроорганизмов, выведение новых сортов растений, выпуск товаров, организация современного промышленного производства, экспортно-импортные операции, прогнозирование, планирование и управление производством – вот далеко не полный перечень задач, качественное решение которых невозможно без использования патентной информации.

Патентная информация – это информация об объектах интеллектуальной промышленной собственности, заявленных или официально признанных таковыми. Патентная информация используется инженерами, конструкторами, дизайнерами, менеджерами, руководителями фирм на всех этапах создания и реализации объектов новой техники. С ее помощью изучается состояние правовой защиты научно-технических достижений в соответствующей области и принимаются решения о целесообразности собственных разработок, использовании в них изобретений, созданных в России и за рубежом, о путях обхода ранее выданных патентов или приобретении лицензий.

По сравнению с другими видами научно-технической информации патентная информация обладает рядом преимуществ: 1) уникальностью;

2) оперативностью; 3) достоверностью; 4) универсальностью; 5) широким охватом; 6) многоаспектностью; 7) упорядоченностью; 8) доступностью.

При поиске по источникам патентной информации определение предмета поиска требует его конкретизации для четкого определения рубрик Международной патентной классификации изобретений (МПК, или иначе МКИ), национальных классификаций изобретений (НКИ). Поиск может быть тематическим и комбинированным. Например, поиск по ключевым словам или индексам МПК, относящимся к исследуемой области техники, помогает установить фирмы-конкуренты, в сочетании с данными об их зарубежных патентах – определить страны, входящие в сферу интересов фирм. Дальнейший поиск по каждой стране позволяет выявить местные фирмы, заинтересованные в данной технологии. Дополнительная информация может быть получена непосредственно от сбытовых или производственных подразделений фирмы.

При патентном поиске пользователи часто сталкиваются с трудностями в идентификации библиографических данных, относящихся к патентным документам. Поэтому необходимо руководствоваться международными стандартами и рекомендациями ВОИС, прежде всего стандартом ST.9 «Библиографические данные, включаемые в патентные документы».

Библиографические данные, широко используемые на титульном листе патентных документов и в патентных бюллетенях, идентифицируются посредством цифровых кодов, так называемых Кодов ИНИД или Номеров ИНИД.

ИНИД является аббревиатурой системы «Международно согласованных номеров для идентификации (библиографических) данных» – Internationally agreed Numbers for the Identification of (bibliographic) Data.

Коды ИНИД разбиты на следующие серии.

Серия (10). Идентификация документа. Эти коды служат для определения вида документов (описания к различным видам заявок, к патентам) и их принадлежности к патентным ведомствам той или иной страны.

Серия (20). Данные о национальной регистрации. Серия кодов для идентификации дат и номера документа, впервые поступившего в данное ведомство.

Серия (30). Приоритетные данные (приоритет). Именно по данным этой серии можно судить о степени новизны объекта и месте его создания.

Серия (40). Даты предоставления материалов заявки для всеобщего обозрения. Данные этой серии чрезвычайно важны при возникновении споров о приоритете.

Серия (50). Техническая информация.

Серия (60). Ссылки на другие юридически связанные национальные патентные документы, включая неопубликованные заявки на них.

Серия (70). Идентификация лиц, имеющих отношение к документу, с указанием адресов.

Серия (80). Идентификация данных, относящихся к международным соглашениям.

Источники информации об участниках международных рынков.

При определении предмета поиска по источникам торговой и промышленной статистики пользуются классификациями, в которых каждому товару или продукту присваивается определенный код, а также Универсальной десятичной классификацией (УДК) литературных источников.

УДК представляет собой схему, в которой все отрасли знаний делятся на десять групп: 0 – общий раздел; 1 – философия; 2 – религия; 3 – общественные науки, право, управление; 4 – группа расформирована, содержание распределено по другим группам; 5 – математика, естественные науки; 6 – прикладные знания, медицина, техника; 7 – искусство, прикладное искусство, игры, спорт; 8 – филология, языкознание, художественная литература; 9 – краеведение, география, биография, история.

Каждая из этих групп делится на десять разделов, которые в свою очередь делятся на десять подразделов и т.д. Таким образом, деление разделов схемы идет аналогично десятичным дробям. Цифры, обозначающие разделы УДК, называются индексами. Для наглядности и удобства чтения индекса после каждых трех цифр ставится точка. Положение точки в основном индексе не меняется и на содержание основного индекса она не влияет.

Глубина поиска информации зависит от источников информации, по которым будет проводиться анализ. Так, источники торговой и промышленной статистики исследуют на глубину до 15 лет. Отраслевую периодику достаточно просмотреть на глубину до 5 лет. Патентную информацию иногда необходимо изучать на глубину до 20 лет. Таков срок действия патентов в большинстве стран мира.

Для проведения исследования выбирают две-три ведущие в данной области техники страны, а также страны, намечаемые для контактов. Из источников научно-технической информации целесообразно использовать:

а) данные Всероссийского информационного фонда стандартов (ВИФС);

б) публикации международных, региональных и национальных организаций;

в) отраслевую периодическую и специальную литературу;

г) опубликованные результаты патентных, технико-экономических и конъюнктурных исследований состояния рынков и конкурентоспособности товаров; д) проспекты, каталоги, издания фирм, фирменные досье.

Источниками патентной информации являются полные описания изобретений к патентам, реферативные издания об изобретениях стран мира, годовые систематические и именные указатели по странам.

Необходимость принимать решения в условиях непрерывно меняющихся требований рынка делает автоматизированные системы конъюнктурной информации незаменимым инструментом деловой жизни. Значительный объем информации о фирмах сосредоточен в так называемых кредитно-справочных бюро (кредит-бюро), действующих практически во всех развитых странах. При крупных кредит-бюро существуют отделы маркетинга, использующие собственные данные о фирмах, что позволяет готовить интересующие заказчика материалы в сжатые сроки.

Лидером в создании многочисленных баз данных любого назначения являются США. Особый интерес представляют фактографические базы данных, многие из которых наряду с перечнем продукции и свойств различных материалов содержат сведения о поставщиках, предложения о продаже или покупке лицензий и т.п.

Свыше 50 информационных служб Западной Европы обеспечивают доступ более чем к тысяче баз данных. Характерными особенностями европейского информационного рынка являются его раздробленность, языковые барьеры, различия в национальной языковой политике, большое число диалоговых служб с разными языками команд и запросов, значительное дублирование содержания.

Собранные в результате изучения источников торгово-экономической и научно-технической информации сведения систематизируются в виде досье фирм, которые обычно имеют следующую структуру: 1) сведения общего характера; 2) характер и объем деятельности фирмы; 3) научноисследовательская деятельность; 4) финансово-экономические показатели:

оборот, активы, производственные фонды, капиталовложения, их масштабы и структура, прибыль; 5) патентно-лицензионная деятельность; 6) конкуренты фирмы: название и краткая характеристика фирм внутри страны и других странах.

8.3. Определение состояния и тенденций развития исследуемой области техники и научно-технического задела фирм Основной целью проведения патентно-конъюнктурных исследований является обоснованный выбор рынков сбыта как на момент исследования, так и на перспективу. При этом необходимо знать тенденции развития исследуемой области техники и научно-технический задел ведущих фирм. Основные методы определения тенденций базируются на анализе изменений потребительских свойств видов техники, а также исследовании направлений технических поисков ведущих зарубежных и отечественных фирм в обновлении выпускаемой на рынки продукции.

Для определения тенденций развития широко применяется анализ динамики патентования изобретения. При этом следует обращать особое внимание на темпы роста сложившегося направления и появление новых направлений в данной области техники.

Для составления отчета по итогам проведения патентно-конъюнктурных исследований можно рекомендовать использование в качестве опорного материала ГОСТ Р 15.011-96 «Система разработки и постановки продукции на производство (СРПП). Патентные исследования. Содержание и порядок проведения» [11].

8.4. Правовое обеспечение экспортной деятельности Успешное осуществление внешнеэкономической деятельности невозможно без ее надлежащего правового обеспечения, являющегося составной частью маркетинговой политики и практики на внешнем рынке.

Правовая защита экспорта включает меры юридического характера по защите прав экспортера на товар, являющийся интеллектуальной промышленной собственностью. Несоблюдение правил и международных конвенций по интеллектуальной промышленной собственности затрудняет или делает невозможным экспорт тех или иных изделий, приводит к судебным процессам и выплате больших сумм на возмещение убытков стороне, права которой оказались нарушенными.

Чем более комплексный характер носит правовая защита экспорта, тем значительнее сужаются возможности зарубежных потенциальных нарушителей в ее преодолении. Комплексная правовая защита экспортных операций – это в первую очередь патентно-правовая охрана, позволяющая беспрепятственно производить и продавать за рубежом товар, в котором используются запатентованные технические решения и компоненты, а также продавать свои патентные права. Кроме того, охраняемый патентом или иным способом товар открывает возможность для продажи его по более высокой цене (иногда на 15–20 % и выше), чем незащищенный товар-аналог. Наконец, указание о патентовании – эффективное средство рекламного воздействия на потребителей.

Комплексный подход к юридической защите экспортных прав означает, во-первых, необходимость охраны не одного конкретного товара или технического решения, а всей возможной совокупности таких решений, технически эквивалентных или близких к запатентованному. В силу этого зарубежные компании не ограничиваются одним-единственным патентом на данное изобретение, а формируют блок патентов – своеобразный «зонтик», не позволяющий или сильно мешающий конкурентам проникать в область технических достижений, где конкретная фирма вышла в лидеры. Так, американская корпорация «Дженерал электрик» окружила три главных патента на электролампы, заполненные инертным газом, блоком из 524 других патентов, а базисный патент другой американской компании – «Полароид» – на моментальную фотографию закрыт почти 1 тыс. патентов в США и около 2 тыс. – за рубежом.

Второе направление комплексной защиты – патентное букетирование, предусматривающее защиту экспортируемого изделия одновременно несколькими различными охранными документами. Производители технически сложных товаров бытового назначения при реализации их за рубежом защищают свою продукцию охранными грамотами как на новые технические решения, содержащиеся в них, так и на промышленный образец. Так, производитель приборов обычно заинтересован в том, чтобы гарантировать патентную охрану своих технических достижений. Он также стремится обеспечить современный дизайн своей продукции, защитив его свидетельством на промышленный образец. Предприятия обрабатывающей промышленности нередко защищают свои технические решения с помощью ноу-хау.

Эффективность защиты требует тщательно продуманной, последовательно и творчески осуществляемой программы правовой охраны экспортируемого объекта. Она включает три основных аспекта: 1) функциональный – чем защищать (на какие объекты интеллектуальной собственности оформлять охранные грамоты); 2) географический – где защищать и от кого (в каких странах получать охранные грамоты); 3) финансовый – на какие средства защищать (широкое патентование требует больших валютных затрат).

Кроме того, необходимо не только поддерживать охранные документы в силе, уплачивая пошлины, но и следить за возможными нарушениями исключительных прав фирмы.

Работа по выявлению нарушителей патентных прав за рубежом требует больших затрат времени, сил, денежных средств, и тем не менее она чрезвычайно необходима. Нарушение патентных прав экспортеров чревато для них огромными потерями, измеряемыми часто десятками, сотнями миллионов долларов. Так, например, ежегодные потери американских компаний от нарушения их прав на интеллектуальную собственность за рубежом возросли до 35 млрд долл. И дело не только в больших материальных издержках. В США теряется от 150 до 750 тыс. рабочих мест из-за нарушения охранных документов на объекты интеллектуальной промышленной собственности американских компаний за рубежом.

Работа по выявлению нарушителей патентных прав за рубежом строится следующим образом: 1) ведется анализ охранных грамот и заявок на них открытой выкладки; 2) просматриваются научно-технические и специализированные периодические издания; 3) просматриваются газеты для бизнесменов, фирменные бюллетени, проспекты и другие рекламные издания; 4) изучаются на выставках и ярмарках образцы, представленные на стендах; 5) ведутся беседы со специалистами подозреваемых в нарушениях фирм; 6) закупаются образцы новых товаров.

К этой работе следует подключать сбытовую (агентскую) сеть фирмыэкспортера, которая наиболее оперативно ощущает отрицательные последствия деятельности «пиратов», исследовательский, конструкторский, рекламный отделы, персонал заграничных представительств.

Однако, обнаружив нарушение, фирмы-собственники не спешат в суд.

Чаще они предпочитают выждать, пока нарушитель развернет свои операции достаточно широко и вложит в производство и реализацию контрафактного (нарушающего чьи-то права) товара крупные средства. После этого нарушителю делается предложение разрешить дело «полюбовно»: заплатить отступные и приобрести лицензию. Так, в США только 30 % возникающих на этой почве споров доходит до суда, а свыше 90 % возбужденных дел разрешается в суде первой инстанции.

Учитывая особенности патентного права, целесообразно вести патентование не только в тех странах, где наиболее вероятно нарушение патентных прав патентовладельца, копирование охраняемых грамотами решений. Следует иметь в виду, что фирмы-нарушители могут выйти с контрафактными товарами не только на свой национальный рынок, но и на рынки других стран, где экспортер не имеет охранных грамот и не может воспрепятствовать такой торговле. Отсюда выбор стран патентования весьма важен.

Решая вопрос об экспорте товаров, следует быть уверенным, что он не задевает чужих прав, то есть является патентно чистым в отношении стран, куда предполагается экспорт, и одновременно защищен от посягательств.

Под патентной чистотой товара понимается возможность продажи его на данном рынке без нарушения патентных и других прав на объекты интеллектуальной промышленной собственности.

До начала экспортных поставок необходимо получить информацию по следующим вопросам. В какие страны будет осуществляться экспорт? Имеются ли в составе товара объекты интеллектуальной промышленной собственности? Каков уровень их правовой защиты в собственной стране и в каждой стране – потенциальном импортере? Есть ли у предполагаемых конкурентов в этих странах права на объекты интеллектуальной промышленной собственности, с которыми товар входит в противостояние? Можно ли обойти эти права? Готова ли фирма идти на патентный риск – экспортную поставку патентно нечистого товара или товара без патентной защиты?

Товар считается патентно чистым в отношении страны поставки, если не выявлено ни одного действующего там охранного документа, имеющего отношение как к экспортируемому изделию в целом, так и к его узлам, механизмам, способу производства, внешнему виду, товарным знакам.

Патентная чистота экспортного изделия подтверждается патентным формуляром, который составляется по ГОСТ Р15.011 [11].

Договорно-правовые способы охраны интересов фирм-экспортеров включают помимо договора купли-продажи и другие выработанные международной практикой формы. Это лицензионный договор, соглашение о передаче ноу-хау, договор о кооперации и др.

Независимо от того, насколько хорошо проведен анализ на патентную чистоту, в экспортном контракте рекомендуется использовать так называемую экспортную оговорку. Суть ее состоит в следующем. Экспортер обязуется поставить свой товар свободным от любых прав и претензий третьих лиц, которые основаны на объектах интеллектуальной промышленной собственности и о которых ему известно в момент заключения контракта.

Вопросы для самопроверки 1. На каком этапе жизненного цикла разработки и товара необходимо проводить патентно-конъюнктурные исследования?

2. Что означает этап исследований «определение патентной чистоты»?

3. Какие источники информации относятся к патентной документации?

4. В чем состоят основные достоинства патентной документации?

5. В чем заключается разница между классификациями источников информации по МПК и УДК?

6. Какую информацию можно извлечь из патентной документации?

7. Какую информацию можно извлечь из непатентной документации?

8. Каково назначение отчета о патентно-конъюнктурных исследованиях и досье фирм?

9. ПРАВОВАЯ ОХРАНА ТОПОЛОГИЙ ИНТЕГРАЛЬНЫХ

МИКРОСХЕМ

Американцы Дж. Килби (Texas Instruments) и Р. Нойс (Fairchild Semiconductor) являются изобретателями полупроводниковой монолитной интегральной микросхемы в 1959 г. Их революционное изобретение открыло новое научно-техническое направление, а после коммерциализации создало многомиллиардный рыночный сектор экономики. В связи с этим за свои пионерские разработки Килби (годы жизни 1923–2005 гг.) получил Нобелевскую премию по физике в 2000 г.

Топология интегральной микросхемы (integrated circuit layout) как особый объект правовой охраны – это зафиксированное на материальном носителе пространственно-геометрическое расположение совокупности элементов интегральной микросхемы и связей между ними.

Материальным носителем топологии служит кристалл интегральной микросхемы (ИМС), т.е. часть полупроводниковой пластины или керамической подложки, в объеме и на поверхности которой сформированы элементы микросхемы, межэлементные соединения и контактные площадки. Поэтому ИМС в литературе часто обозначают словом «чип» (англ. chip – кристалл).

ИМС – это микроэлектронное изделие, предназначенное для выполнения функций электронной схемы. Пример одного из топологических слоёв монолитной ИМС миллиметрового диапазона показан на рис. 9.1.

Для разработки технологии изготовления интегральных полупроводниковых микросхем и создания логических и электрических цепей для них необходимы большие капиталовложения и людские ресурсы. Не менее сложным и дорогостоящим является проектирование геометрического расположения функциональных элементов цепей и межкомпонентных соединений между ними. Ведь минимальный топологический размер современных кремниевых микропроцессоров Intel составляет уже 32 нанометра, к тому же толщина плёнки подзатворного диэлектрика КМОП-транзисторов уменьшилась до величины в пять атомных слоёв, т.е. всего 1,2 нанометра! А это уже давно сфера наноэлектронных технологий.

Рис. 9.1. Слой металлизации при формировании балочных выводов Логические ИМС высокой интеграции содержат сейчас более 1 млн транзисторов на 100 мм2 кремниевой поверхности, а в микросхемах флэшпамяти, ёмкостью 1 Гбайт, количество транзисторных ячеек превышает миллиард! Аналоговые интегральные схемы СВЧ- и КВЧ-диапазонов (работающие на частотах 3–30–300 ГГц) на основе компаундных (GaAs, InP, GaN) полупроводниковых гетероструктур, имеют относительно низкую степень интеграции (0,1–1 тыс. элементов), но при довольно изощрённой топологии, проектируемой с использованием весьма сложных электродинамических моделей.

Поскольку разработка топологии требует значительных интеллектуальных усилий, больших затрат времени и использования дорогостоящего оборудования, результаты труда разработчиков нуждаются в признании и правовой охране. Это тем более необходимо, что практически любая топология может быть быстро и относительно дешево скопирована заинтересованными лицами.

США первыми почувствовали необходимость специальной охраны таких структур, так как патентная охрана оказалась неадекватной мерой. После длительной подготовительной работы в 1984 году в силу вступил «Акт об охране полупроводниковых чипов». Таким образом, возникла совершенно новая форма прав на интеллектуальную собственность.

Объектом охраны является топология, представляющая собой геометрическое расположение активных и пассивных элементов и межкомпонентное соединение между ними внутри или на поверхности полупроводникового материала независимо от того, воплощена ли она в самом полупроводниковом материале, зафиксирована или закодирована в другой форме (серия шаблонов в наборе масок для производства интегральной схемы либо в форме данных на ленте базы данных, используемой для изготовления масок).

Новая система охраны сравнительно быстро распространилась в промышленно развитых странах. В 1985 году соответствующий акт приняла Япония, затем Дания, Германия, Франция, Италия, Ирландия, Нидерланды, Португалия, Испания, Великобритания, Швеция, Австрия и Австралия. Для гармонизации законов на дипломатической конференции ВОИС, проходившей в Вашингтоне в мае 1989 года, был принят международный договор.

Международная конвенция об охране интегральных микросхем дает возможность выбрать любую из трех схем охраны: 1) авторским правом;

2) патентным правом; 3) охрану особого рода.

Сам по себе чип – техническое средство. Сколь он ни сложен, его вполне можно защитить с помощью механизма патентного права, которое справляется с охраной сложнейших устройств. Действующее законодательство России исключило чипы из числа охраняемых изобретений и изъяло из сферы действия патентного закона, установив правовую охрану особого рода, весьма близкую к системе охраны авторским правом.

9.2. Основные положения охраны топологий интегральных микросхем Рассмотрим основные положения гл. 74 «Право на топологии интегральных микросхем» части 4-й ГК РФ. Эта глава регулирует отношения, связанные с созданием, правовой охраной и использованием топологий микросхем.

Для получения правовой охраны топология должна быть оригинальной, т.е. созданной в результате творческой деятельности автора и неизвестной ему и (или) специалистам в области разработки топологий интегральных микросхем на дату ее создания. Топология интегральной микросхемы признается оригинальной, пока не доказано обратное.

Топологии интегральной микросхемы, состоящей из элементов, которые известны специалистам в области разработки топологий интегральных микросхем на дату ее создания, предоставляется правовая охрана, если совокупность таких элементов в целом отвечает требованию оригинальности, т.е.

элементы топологии могут являться общеизвестными, но совокупность их может быть оригинальной.

Правовая охрана, не распространяется на идеи, способы, системы, технологию или закодированную информацию, которые могут быть воплощены в топологии интегральной микросхемы. Следовательно, электрические схемы или логическая структура интегральной схемы не подпадают под охрану топологии.

Автору топологии интегральной микросхемы, отвечающей условиям предоставления правовой охраны, принадлежат следующие интеллектуальные права:

1) исключительное право;

2) право авторства.

В ряде случаев автору топологии интегральной микросхемы принадлежат также другие права, в том числе право на вознаграждение за использование служебной топологии.

Автором топологии интегральной микросхемы признается гражданин, творческим трудом которого создана такая топология. Лицо, указанное в качестве автора в заявке на выдачу свидетельства о государственной регистрации топологии интегральной микросхемы, считается автором этой топологии, если не доказано иное.

Граждане, создавшие топологию интегральной микросхемы совместным творческим трудом, признаются соавторами. Каждый из соавторов вправе использовать топологию по своему усмотрению, если соглашением между ними не предусмотрено иное.

Доходы от использования топологии распределяются между всеми правообладателями поровну, если соглашением между ними не предусмотрено иное.

Распоряжение правом на получение свидетельства о государственной регистрации топологии интегральной микросхемы осуществляется соавторами совместно.

Право авторства, то есть право признаваться автором топологии, неотчуждаемо и непередаваемо, в том числе при передаче другому лицу или переходе к нему исключительного права на топологию и при предоставлении другому лицу права ее использования. Отказ от этого права ничтожен.

Правообладателю принадлежит исключительное право использования топологии любым не противоречащим закону способом (исключительное право на топологию), в том числе способами, указанными ниже.

Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на топологию.

Использованием топологии признаются действия, направленные на извлечение прибыли, в частности:

1) воспроизведение топологии в целом или частично путем включения в интегральную микросхему либо иным образом, за исключением воспроизведения только той части топологии, которая не является оригинальной;

2) ввоз на территорию Российской Федерации, продажа и иное введение в гражданский оборот топологии, или интегральной микросхемы, в которую включена эта топология, или изделия, включающего в себя такую интегральную микросхему.

Если вышеупомянутые действия совершены не правообладателем и без его разрешения, то эти действия являются нарушением исключительного права на охраняемую топологию.

За лицом, независимо создавшим топологию, идентичную другой топологии, признается самостоятельное исключительное право на эту топологию, т.е. в законодательстве РФ об охране топологий ИМС понятие приоритета отсутствует. Однако в случае возникновения спора об авторстве автор, повторивший уже достигнутый творческий результат, должен доказать, что он работал самостоятельно и не заимствовал охраняемые законом результаты чужого творческого труда.

Не является нарушением исключительного права на топологию:

1) осуществление действий в отношении интегральной микросхемы, в которую включена незаконно воспроизведенная топология, а также в отношении любого включающего в себя такую интегральную микросхему изделия в случае, если лицо, совершающее такие действия, не знало и не должно было знать, что в интегральную микросхему включена незаконно воспроизведенная топология. После получения уведомления о незаконном воспроизведении топологии указанное лицо может использовать наличный запас изделий, включающих в себя интегральную микросхему, в которую включена незаконно воспроизведенная топология, и такие изделия, заказанные до этого момента. При этом указанное лицо обязано выплатить правообладателю компенсацию за использование топологии, соразмерную тому вознаграждению, которое могло бы быть выплачено при сравнимых обстоятельствах за аналогичную топологию;

2) использование топологии в личных целях, не преследующих получение прибыли, а также в целях оценки, анализа, исследования или обучения; оценки концепций и технических приемов, заключенных в топологии, цепях, логических схемах или организационной структуре компонентов, использованных в топологии, а также применение результатов такого анализа в другой топологии при условии, что она будет оригинальной, то есть не копией первой. Это будет так называемое обратное проектирование, принятое в полупроводниковой промышленности и служащее развитию и совершенствованию интегральных микросхем;

3) распространение интегральных микросхем с топологией, ранее введенной в гражданский оборот лицом, обладающим исключительным правом на топологию, или иным лицом с разрешения правообладателя.

9.3. Регистрация топологии интегральной микросхемы Правообладатель в течение срока действия исключительного права на топологию ИМС может по своему желанию зарегистрировать топологию в Роспатенте.

Топология, содержащая сведения, составляющие государственную тайну, государственной регистрации не подлежит. Лицо, подавшее заявку на выдачу свидетельства о государственной регистрации топологии (заявитель), несет ответственность за разглашение сведений о топологии, содержащей государственную тайну, в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Подача заявки на регистрацию может быть осуществлена в срок, не превышающий 2 лет с даты первого использования топологии, если оно имело место.

Заявка на регистрацию должна относиться к одной топологии и содержать:

1) заявление о государственной регистрации топологии с указанием лица, на имя которого испрашивается государственная регистрация, а также автора, если он не отказался быть упомянутым в качестве такового, места жительства или места нахождения каждого из них, даты первого использования топологии, если оно имело место;

2) депонируемые материалы, идентифицирующие топологию, включая реферат;

3) документ, подтверждающий уплату пошлины в установленном размере либо основания для освобождения от уплаты пошлины, или для уменьшения ее размера, или для отсрочки ее уплаты.

Правила оформления заявки на регистрацию устанавливаются Роспатентом.

На основании заявки на регистрацию Роспатент проверяет наличие необходимых документов и их соответствие требованиям. При положительном результате проверки указанный федеральный орган вносит топологию в Реестр топологий интегральных микросхем, выдает заявителю свидетельство о государственной регистрации топологии интегральной микросхемы и публикует сведения о зарегистрированной топологии в официальном бюллетене.

По запросу Роспатента или по собственной инициативе заявитель вправе до публикации сведений в официальном бюллетене дополнять, уточнять и исправлять материалы заявки на регистрацию.

Договоры об отчуждении и о залоге исключительного права на зарегистрированную топологию, лицензионные договоры о предоставлении права использования зарегистрированной топологии и переход исключительного права на такую топологию к другим лицам без договора подлежат государственной регистрации в Роспатенте.

Сведения об изменении правообладателя и обременении исключительного права на топологию вносятся в Реестр топологий интегральных микросхем на основании зарегистрированного договора или иного правоустанавливающего документа и публикуются в указанном официальном бюллетене.

Сведения, внесенные в Реестр топологий интегральных микросхем, считаются достоверными, если не доказано иное. Ответственность за достоверность представленных для регистрации сведений несет заявитель.

Наряду с регистрацией топологии в Роспатенте создатель топологии или иной правообладатель может предпринимать и иные меры, призванные в известной степени оградить его права от нарушений со стороны третьих лиц или, по крайней мере, облегчить процесс доказывания их нарушения. Достаточно распространенной мерой, носящей технический характер, является введение в топологию разного рода «ловушек» в виде избыточных, неподсоединенных элементов, инициалов разработчика и т.п. Присутствие таких идентифицирующих признаков в топологии кристалла ответчика, как правило, достаточно наглядно доказывает факт неправомерного заимствования чужой топологии.

Правообладатель для оповещения о своем исключительном праве на топологию вправе использовать знак охраны, который помещается на топологии, а также на изделиях, содержащих такую топологию, и состоит из выделенной прописной буквы «Т» в окружности Т или в квадрате T, даты начала срока действия исключительного права на топологию и информации, позволяющей идентифицировать правообладателя.

Срок действия исключительного права на топологию составляет лет и исчисляется либо со дня первого использования топологии, под которым подразумевается наиболее ранняя документально зафиксированная дата введения в гражданский оборот в РФ или любом иностранном государстве этой топологии, или ИМС, в которую включена эта топология, или изделия, включающего в себя такую ИМС, либо со дня регистрации топологии в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности в зависимости от того, какое из указанных событий наступило ранее.

В случае появления идентичной оригинальной топологии, независимо созданной другим автором, исключительные права на обе топологии прекращаются по истечении 10 лет со дня возникновения исключительного права на первую из них.

По истечении срока действия исключительного права топология переходит в общественное достояние, то есть может свободно использоваться любым лицом без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты вознаграждения за использование.

Право авторства действует в течение всей жизни создателя топологии.

С его смертью авторство как субъективное право прекращает свое существование, но охраняется в качестве общественно значимого интереса.

По договору об отчуждении исключительного права на топологию сторона-правообладатель передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на топологию в полном объеме сторонеприобретателю.

По лицензионному договору сторона-обладатель исключительного права на топологию (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этой топологии в установленных договором пределах.

Договор об отчуждении исключительного права на топологию и лицензионный договор должны быть заключены в письменной форме.

Если топология была зарегистрирована, договор об отчуждении исключительного права на топологию и лицензионный договор подлежат государственной регистрации в Роспатенте.

Служебная топология. Топология, созданная работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, признается служебной топологией.

Право авторства на служебную топологию принадлежит работнику.

Исключительное право на служебную топологию принадлежит работодателю, если договором между ним и работником не предусмотрено иное. Если исключительное право на топологию принадлежит работодателю или передано им третьему лицу, работник имеет право на получение от работодателя вознаграждения.

Топология, созданная работником с использованием денежных, технических или иных материальных средств работодателя, но не в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, не является служебной. Исключительное право на такую топологию принадлежит работнику. В этом случае работодатель имеет право по своему выбору потребовать предоставления безвозмездной простой (неисключительной) лицензии на использование созданной топологии для собственных нужд на весь срок действия исключительного права на топологию или возмещения расходов, понесенных им в связи с созданием такой топологии.

Топология, созданная при выполнении работ по договору. В случае, когда топология создана при выполнении договора-подряда либо договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ, которые прямо не предусматривали ее создание, исключительное право на такую топологию принадлежит подрядчику (исполнителю), если договором между ним и заказчиком не предусмотрено иное.

Автор топологии, которому не принадлежит исключительное право на топологию, имеет право на вознаграждение.

Топология, созданная по заказу. В случае, когда топология создана по договору, предметом которого было ее создание (по заказу), исключительное право на такую топологию принадлежит заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное.

В случае, когда в соответствии с договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком исключительное право на топологию принадлежит подрядчику (исполнителю), заказчик вправе использовать топологию для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права.

Автору созданной по заказу топологии, не являющемуся правообладателем, выплачивается вознаграждение.

К топологии, созданной при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту, применяются правила подобные правилам, применяемым в системе авторского права (ст. 1298 ГК РФ), т.е. исключительное право может принадлежать или исполнителю, или заказчику (т.е. РФ, субъекту РФ, муниципальному образованию), или им обоим в зависимости от условий договора, но в любом случае заказчик приобретает право, как минимум, на безвозмездную простую (неисключительную) лицензию на использование.

Нарушение своих прав автор выявляет самостоятельно, а за их защитой может обратиться в установленном порядке в суд.

Автор или правообладатель за свой счет может испрашивать охрану топологии в зарубежных странах.

Вопросы для самопроверки 1. Что такое топология интегральных микросхем?

2. Кто и когда изобрёл первую монолитную интегральную микросхему?

3. Какие возможности предоставляет Международная конвенция об охране интегральных микросхем и почему?

4. В чем суть охраны особого рода правовой системы России?

5. Какому требованию должна удовлетворять топология ИМС для её регистрации в Роспатенте?

6. Возможна ли государственная регистрация топологии, содержащей сведения, составляющие государственную тайну?

7. Если на момент регистрации топология ИМС уже использовалась, то какие при этом необходимо соблюсти дополнительные условия по срокам?

8. Что должна содержать заявка на регистрацию топологии ИМС ?

9. Какие действия совершает Роспатент после получения заявки на регистрацию топологии?

10. Каков срок действия исключительных прав на топологию ИМС, и с какого момента начинается отсчёт?

11. Каким знаком правообладатель оповещает о своем исключительном праве на топологию, и где он может его поместить?

10. ЗАЩИТА ИНФОРМАЦИИ. СЕКРЕТ ПРОИЗВОДСТВА

10.1. Информация как основной объект информационной сферы и Информационное право составляет правовой фундамент информационного общества XXI века, в основе деятельности которого лежит информация. Само существование информационного общества основано на обращении (производстве, преобразовании, потреблении) информации.

Регулирование отношений, возникающих при обращении информации, является основным назначением информационного права.

Информация в актах действующего законодательства. Федеральный закон «Об информации, информационных технологиях и защите информации» определяет информацию как «сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления» (ст. 2). Учитывая социальный аспект рассматриваемого предмета, можно добавить: в виде, понятном для восприятия человеком. Такое определение дает возможность вывести из понятия «информация» программы для ЭВМ [12].

Юридические особенности и свойства информации. Особенности и юридические свойства информации проявляются в информационных процессах, обеспечивающих реализацию основных информационных прав, провозглашенных Конституцией РФ, и обязанностей соответствующих субъектов в порядке обеспечения гарантий информационных прав и свобод. Основной объём информационных прав российских граждан содержится в следующих статьях Конституции РФ [13]:

с т. 29.1. Каждому гарантируется свобода мысли и слова;

с т. 29.4. Каждый имеет право свободно искать, получать, передавать, предоставлять и распространять информацию любым законным способом;

с т. 44.1. Каждому гарантируется свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания.

Интеллектуальная собственность охраняется законом.

Информации любого вида и назначения, создаваемой, применяемой или распространяемой в правовой системе, присущи свойства, которые влекут за собой определенные юридические последствия при ее обращении. Закрепляются такие свойства в нормах права и реализуются в информационных правоотношениях в особенностях поведения субъектов, в их правах, обязанностях и ответственности по результатам поведения.

Совместное исследование информационных процессов в информационной сфере, правовых норм, регулирующих отношения, возникающие в этих процессах, с действиями над информацией позволяет установить следующие особенности и свойства [12].

1. Свойство физической неотчуждаемости информации. Оно основано на том, что знания не отчуждаемы от человека, их носителя. Исходя из этого, при передаче информации от одного лица к другому и юридическом закреплении этого факта процедура отчуждения информации должна заменяться передачей прав на ее использование.

2. Свойство обособляемости информации. Для включения в оборот информация всегда овеществляется в виде символов, знаков, волн, вследствие этого обособляется от ее создателя и существует отдельно и независимо от него. Это подтверждает факт оборотоспособности информации как самостоятельного объекта правоотношений, в результате чего появляется возможность передачи информации в такой форме от одного субъекта к другому.

3. Свойство информационной вещи (объекта). Это свойство возникает в силу того, что информация передается и распространяется только на материальном носителе или с помощью материального носителя и проявляется как двуединство информации (ее содержания) и носителя, на котором эта информация содержится. Это свойство позволяет распространить на информационную вещь (объект) совместное и взаимосвязанное действие двух институтов – института авторского права и института вещной собственности.

4. Свойство тиражируемости (распространяемости) информации. Информация может тиражироваться и распространяться в неограниченном количестве экземпляров без изменения ее содержания. Одна и та же информация (содержание) может принадлежать одновременно неограниченному кругу лиц. Отсюда следует, что юридически необходимо закреплять объем прав по использованию информации (ее содержания) лицами, обладающими такой информацией (обладающими знаниями о содержании информации).

5. Свойство организационной формы. Информация, находящаяся в обороте, как правило, представляется в документированном виде, т.е. в форме документа. Это может быть подлинник (оригинал) документа, его копия, массив документов на бумажном или электронном носителе (банк данных или база данных) тоже в виде оригинала или копии, библиотека, фонд документов, архив и т.п. Такое свойство дает возможность юридически закреплять факт принадлежности документа конкретному лицу, например, закрепив его соответствующей подписью в традиционном или в электронном виде (с помощью электронной цифровой подписи).

6. Свойство экземплярности информации. Это свойство заключается в том, что информация распространяется, как правило, не сама по себе, а на материальном носителе, вследствие чего возможен учет экземпляров информации через учет носителей, содержащих информацию. Понятие экземплярности дает возможность учитывать документированную информацию и тем самым связывать содержательную сторону информации с ее вещным обрамлением, т.е. с отображением на носителе, вводить понятие учитываемой копии документа, а отсюда и механизма регистрации информации, в особенности учитывать обращение оригиналов (подлинников) документов. Экземплярность информации уже сегодня активно реализуется при обращении информации ограниченного доступа.

Классификация информации по роли, в которой она выступает в правовой системе. По роли в правовой системе информация разделяется на правовую и неправовую.

По степени доступа информация подразделяется на открытую и ограниченного доступа, распространение которой возможно в условиях конфиденциальности или секретности (рис. 10.1).

информация, создаваемая Рис. 10.1. Классификация информации по доступу к ней.

В зависимости от порядка предоставления или распространения информации она может быть: а) свободно распространяемой; б) подлежащей предоставлению или распространению в соответствии с федеральными законами; в) предоставляемой по соглашению лиц, участвующих в соответствующих отношениях; г) ограниченно распространяемой или запрещенной для распространения в РФ.

Информация как объект гражданских правоотношений – это произведения науки и литературы, другие формы, отображающие информацию (например, карты, фотографии и т.п.), а также информация, содержащаяся в документах, закрепляющих авторские права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы (патенты, свидетельства).

Массовая информация – информация, содержащая сообщения информационного характера, подготавливаемая и распространяемая СМИ и (или) через Интернет с целью информирования населения, в том числе реклама деятельности физических и юридических лиц, производимых продуктов и предоставляемых услугах, предлагаемых потребителям.

Официальные документы – законы, судебные решения, иные тексты законодательного, административного и судебного характера, а также их официальные переводы. Эта информация создается в порядке законотворческой или иной правовой деятельности.

Обязательно представляемая документированная информация – обязательные контрольные экземпляры документов, информация в учетных документах, данные документов, представляемых в органы статистики, налоговая, регистрационная и другая подобная информация.

Государственная тайна – защищаемые государством сведения, создаваемые в условиях секретности в соответствии с законодательством РФ.

Коммерческая тайна (информация, составляющая коммерческую тайну) – научно-техническая, технологическая, коммерческая, организационная или иная используемая в экономической деятельности информация, включая ноу-хау. Режим защиты такой информации устанавливается законом.

Информация о гражданах (персональные данные) создается самими гражданами в их повседневной деятельности, в том числе связанной с реализацией прав и свобод (права на труд, на жилище, на отдых, медицинское обслуживание, социальное страхование, пенсионное обеспечение, на свободу слова и многое другое) и выполнением обязанностей (например, воинской обязанности) и представляется как сведения о себе (персональные данные) разным субъектам. Документированной информацией здесь являются анкеты, истории болезни, декларации о доходах, банковские записи и т.п.

Защита конфиденциальной информации регламентируется Федеральным законом «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» [14], который ограничивает сферу своего действия только следующими отношениями: 1) осуществлением права на поиск, получение, передачу, производство и распространение информации; 2) применением информационных технологий; 3) обеспечением защиты информации. Однако его положения не распространяются на отношения, возникающие при правовой охране результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации.

Законодатель широко применяет понятие «информация» в нормативных правовых актах в разных ее видах. В Гражданском кодексе РФ понятие «информация» вводится в составе объектов гражданских прав. Статья 128 «Виды объектов гражданских прав» ГК РФ гласит: «К объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; информация;

результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность); нематериальные блага».

Далее информация упоминается в ГК РФ как коммерческая (служебная) тайна, а также как секрет производства (ноу-хау). Указанные юридические особенности и свойства должны учитываться при правовом регулировании информационных отношений.

10.2. Правовое регулирование информационных отношений в Закон «О государственной тайне» [15] регулирует отношения, возникающие в связи с отнесением сведений к государственной тайне, их засекречиванием или рассекречиванием и защитой в интересах обеспечения безопасности РФ. Положения закона обязательны для исполнения на территории РФ и за её пределами органами законодательной, исполнительной и судебной власти, а также организациями, наделенными в соответствии с федеральным законом полномочиями осуществлять от имени РФ государственное управление в установленной сфере деятельности (далее органы государственной власти), органами местного самоуправления, предприятиями, учреждениями и организациями независимо от их организационно-правовой формы и формы собственности, должностными лицами и гражданами РФ, взявшими на себя обязательства либо обязанными по своему статусу исполнять требования законодательства РФ о государственной тайне.

В законе «О государственной тайне» используются следующие основные понятия:

государственная тайна – защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации;

носители сведений, составляющих государственную тайну, – материальные объекты, в том числе физические поля, в которых сведения, составляющие государственную тайну, находят свое отображение в виде символов, образов, сигналов, технических решений и процессов;

система защиты государственной тайны – совокупность органов защиты государственной тайны, используемых ими средств и методов защиты сведений, составляющих государственную тайну, и их носителей, а также мероприятий, проводимых в этих целях;

допуск к государственной тайне – процедура оформления права граждан на доступ к сведениям, составляющим государственную тайну, а предприятий, учреждений и организаций – на проведение работ с использованием таких сведений;

доступ к сведениям, составляющим государственную тайну, – санкционированное полномочным должностным лицом ознакомление конкретного лица со сведениями, составляющими государственную тайну;

гриф секретности – реквизиты, свидетельствующие о степени секретности сведений, содержащихся в их носителе, проставляемые на самом носителе и (или) в сопроводительной документации на него;

средства защиты информации – технические, криптографические, программные и другие средства, предназначенные для защиты сведений, составляющих государственную тайну, средства, в которых они реализованы, а также средства контроля эффективности защиты информации.

Перечень сведений, составляющих государственную тайну, – совокупность категорий сведений, в соответствии с которыми сведения относятся к государственной тайне и засекречиваются на основаниях и в порядке, установленных федеральным законодательством. Государственную тайну составляют сведения:

1) в военной области;

2) в области экономики, науки и техники;

3) в области внешней политики и экономики;

4) в области разведывательной, контрразведывательной и оперативнорозыскной деятельности.

Не подлежат отнесению к государственной тайне и засекречиванию сведения: а) о чрезвычайных происшествиях и катастрофах, угрожающих безопасности и здоровью граждан, и их последствиях, а также о стихийных бедствиях, их официальных прогнозах и последствиях; б) о состоянии экологии, здравоохранения, санитарии, демографии, образования, культуры, сельского хозяйства, а также о состоянии преступности; в) о привилегиях, компенсациях и социальных гарантиях, предоставляемых государством гражданам, должностным лицам, предприятиям, учреждениям и организациям; г) о фактах нарушения прав и свобод человека и гражданина; д) размерах золотого запаса и государственных валютных резервах РФ; е) о состоянии здоровья высших должностных лиц РФ; ж) о фактах нарушения законности органами государственной власти и их должностными лицами.

Должностные лица, принявшие решения о засекречивании перечисленных сведений либо о включении их в этих целях в носители сведений, составляющих государственную тайну, несут уголовную, административную или дисциплинарную ответственность в зависимости от причиненного обществу, государству и гражданам материального и морального ущерба.

Степень секретности сведений, составляющих государственную тайну, должна соответствовать степени тяжести ущерба, который может быть нанесен безопасности РФ вследствие распространения указанных сведений. Устанавливаются три степени секретности сведений, составляющих государственную тайну, и соответствующие этим степеням грифы секретности для носителей указанных сведений: особой важности, совершенно секретно и секретно. Использование перечисленных грифов секретности для засекречивания сведений, не отнесенных к государственной тайне, не допускается.

Устанавливаются три формы допуска к государственной тайне должностных лиц и граждан, соответствующие трем степеням секретности сведений, составляющих государственную тайну: к сведениям особой важности, совершенно секретным или секретным.

Срок засекречивания сведений, составляющих государственную тайну, не должен превышать 30 лет.

10.3. Правовое регулирование информационных отношений в области Переход к рыночной экономике, осуществлённый в РФ, обусловил появление в российском законодательстве целого ряда новых понятий, которые считаются её неотъемлемыми атрибутами. Одним из них является понятие служебной и коммерческой тайны, которое прежнему советскому гражданскому законодательству было неизвестно. В этой связи оно относится к числу наименее разработанных в науке российского права категорий. Весьма невелик и опыт практического применения правил об охране коммерческой тайны в хозяйственной деятельности. Если к сказанному добавить, что с того времени, как понятие коммерческой тайны появилось в российском законодательстве, правовая регламентация связанных с ним отношений менялась по меньшей мере трижды, а также принять во внимание терминологический разнобой в его обозначении, то трудности в освещении данного вопроса становятся понятными. Как бы то ни было, создание института охраны коммерческой тайны [16] в российском законодательстве следует считать свершившимся фактом после закрепления его основных правил в ГК РФ. В связи с этим процитируем ст. 139 ГК РФ.

«Ст. 139. Служебная и коммерческая тайна 1. Информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности её третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. Сведения, которые не могут составлять служебную или коммерческую тайну, определяются законом и иными правовыми актами.

2. Информация, составляющая служебную или коммерческую тайну, защищается способами, предусмотренными ГК РФ и другими законами.

Лица, незаконными методами получившие информацию, которая составляет служебную или коммерческую тайну, обязаны возместить причиненные убытки. Такая же обязанность возлагается на работников, разгласивших служебную или коммерческую тайну вопреки трудовому договору, в том числе контракту, и на контрагентов, сделавших это вопреки гражданскоправовому договору».

Информация, составляющая коммерческую тайну, определяется как научно-техническая, технологическая, коммерческая, организационная или иная используемая в экономической деятельности информация, в том числе ноу-хау, которая обладает действительной или потенциальной коммерческой ценностью в силу ее неизвестности третьим лицам, которые могли бы получить выгоду от ее разглашения или использования, к которой нет свободного доступа на законном основании и по отношению к которой принимаются адекватные ее ценности правовые, организационные, технические и иные меры охраны.

К коммерческой тайне относят также: 1) знания и опыт в области реализации продукции и услуг, сведения о конъюнктуре рынка, результаты маркетинговых исследований; 2) коммерческие, методические или организационно-управленческие идеи и решения.

К числу основных объектов правоотношений коммерческой тайны относятся:

обладатель коммерческой тайны – физическое или юридическое лицо, обладающее на законном основании информацией, составляющей коммерческую тайну, и соответствующими правами в полном объеме;

конфидент коммерческой тайны – физическое или юридическое лицо, которому в силу служебного положения, договора или на ином законном основании известна коммерческая тайна другого лица;

режим коммерческой тайны – система правовых, организационных, технических и иных мер, принимаемых обладателем коммерческой тайны и конфидентом коммерческой тайны по обеспечению ограниченного доступа к соответствующей информации;

носители коммерческой тайны – материальные объекты, в том числе физические поля, в которых информация, составляющая коммерческую тайну, находит отображение в виде символов, образов, сигналов, технических решений и процессов;

разглашение коммерческой тайны – деяние (действие или бездействие), которое совершается с нарушением закона или договора (в том числе трудового) и в результате которого коммерческая тайна стала известна третьим лицам;

неправомерные способы получения коммерческой тайны – собирание информации, составляющей коммерческую тайну, посредством похищения документов, подкупа или угроз, дачи взятки, введения в заблуждение, нарушения или подстрекательства (принуждения) к нарушению обязательств о соблюдении режима коммерческой тайны, а также иным незаконным способом без согласия обладателя коммерческой тайны на передачу коммерческой тайны третьим лицам.

К коммерческой тайне не может относиться информация: 1) составляющая государственную тайну; 2) содержащаяся в учредительных документах; 3) содержащаяся в документах, дающих право заниматься предпринимательской деятельностью (регистрационных удостоверениях, лицензиях и др.); 4) содержащаяся в годовых отчетах, бухгалтерских балансах, формах государственных статистических наблюдений и других материалах годовой бухгалтерской отчетности, а также в иных документах, связанных с исчислением налогов и других обязательных платежей; 5) содержащая сведения об оплачиваемой деятельности государственных служащих, о задолженностях работодателей по выплате заработной платы и другим выплатам социального характера, о численности и составе работников, о наличии свободных рабочих мест; 6) об использовании имущества, содержащаяся в годовых отчетах фондов; 7) подлежащая раскрытию эмитентом ценных бумаг, профессиональным участником рынка ценных бумаг и владельцем ценных бумаг в соответствии с законодательством РФ о ценных бумагах; 8) о деятельности благотворительных организаций и некоммерческих организаций;

9) о хранении, об использовании или о перемещении материалов и об использовании технологий, представляющих опасность для жизни и здоровья населения или окружающей среды, о соблюдении экологического и антимонопольного законодательства, об обеспечении безопасных условий труда, о реализации причиняющей вред здоровью населения продукции, о других нарушениях законодательства РФ, законодательства субъектов Федерации, а также информация, содержащая сведения о размерах причиненных при этом убытков; 10) о реализации государственных программ приватизации и об условиях приватизации конкретных объектов; 11) о размерах имущества и вложенных средствах при его приватизации; 12) о ликвидации юридического лица, порядке и сроках заявлений требований его кредиторами; 13) для которой введены ограничения на установление режима коммерческой тайны федеральным законом или принятым в соответствии с ним иным нормативным правовым актом.

Обладатель коммерческой тайны имеет следующие права: 1) устанавливать режим коммерческой тайны; 2) использовать коммерческую тайну в экономической деятельности, в том числе в собственном производстве товаров (работ или услуг), передавать другим лицам на основании договоров, а также включать указанную информацию в гражданский оборот иными способами; 3) требовать соблюдения режима коммерческой тайны лицами, получившими доступ к коммерческой тайне в результате случайности или ошибки; 4) на возмещение убытков, причиненных использованием информации, составляющей коммерческую тайну; 5) на защиту в административном порядке и на судебную защиту от нарушений своих прав на коммерческую тайну.

Право установления режима коммерческой тайны имеет обладатель коммерческой тайны. Конфидент коммерческой тайны обязан установить режим коммерческой тайны, если это следует из обязательств, содержащихся в договоре, заключенном с обладателем коммерческой тайны. В других случаях конфидент коммерческой тайны обязан соблюдать режим коммерческой тайны, установленный ее обладателем. При этом на носителе информации или на сопроводительном документе устанавливается гриф «Коммерческая тайна».

Лицо, устанавливающее режим коммерческой тайны, самостоятельно определяет критерии отнесения информации к коммерческой тайне, срок действия режима коммерческой тайны и совокупность мер по обеспечению режима коммерческой тайны в отношении получаемой информации, в том числе постановку и снятие грифа коммерческой тайны, порядок доступа к коммерческой тайне, выбор и использование средств и методов защиты, хранения и передачи информации, представляющей коммерческую тайну. Обязательной мерой по обеспечению режима коммерческой тайны является заключение соглашений о конфиденциальности или иных способов, подтверждающих обязательство о неразглашении коммерческой тайны.

Дополнительные меры по обеспечению режима коммерческой тайны обладатель и конфидент коммерческой тайны устанавливают по собственному усмотрению. Дополнительными мерами могут быть установление специального порядка доступа к сведениям, составляющим коммерческую тайну, проставление специального грифа на документах, содержащих указанные сведения, ограничение круга физических лиц, имеющих доступ к указанным сведениям.

Обладатель коммерческой тайны имеет право изменить или отменить режим коммерческой тайны, если это не нарушает обязательства, принятые им при заключении соглашения о конфиденциальности или иных договоров.

При изменении или отмене режима коммерческой тайны носитель коммерческой тайны обязан в письменной форме известить об этом конфидента коммерческой тайны, с которым имеется соответствующее соглашение.

При ликвидации юридического лица – обладателя коммерческой тайны, ликвидационная комиссии (ликвидатор) принимает решение о возможности и порядке дальнейшего использования и охраны информации, составлявшей коммерческую тайну ликвидируемого юридического лица.

Коммерческая тайна, полученная от её обладателя на основании договора или в результате правопреемства, считается полученной правомерно.

Информация, полученная лицом без использования неправомерных средств при проведении исследований по собственной инициативе, систематических наблюдений и сбора сведений считается полученной правомерно и самостоятельно независимо от того, что содержание указанной информации может совпадать с содержанием коммерческой тайны другого лица.

Лицо, правомерно и самостоятельно получившее информацию одновременно являющуюся коммерческой тайной другого лица, становится обладателем коммерческой тайны со всеми правами, предусмотренными законодательством.

Обязательства по соблюдению установленного работодателем режима коммерческой тайны возлагаются на работника, которому коммерческая тайна становится известна в соответствии с условиями трудового договора (контракта) или в соответствии с соглашением о соблюдении режима коммерческой тайны, заключенным в период трудовых отношений.

Допуск работника к коммерческой тайне осуществляется с его согласия и предусматривает: 1) ознакомление с положениями законодательства РФ о коммерческой тайне, предусматривающими ответственность за нарушение режима коммерческой тайны; 2) принятие обязательств перед работодателем по соблюдению режима коммерческой тайны; 3) ознакомление с перечнем сведений, которые составляют коммерческую тайну работодателя и к которым работник имеет право доступа; 4) установление размера оплаты труда работника с учетом выплаты компенсации за взятые им на себя обязательства о соблюдении режима коммерческой тайны. Размер такой компенсации устанавливается соглашением между работником и работодателем.

Конфидент коммерческой тайны, связанный с обладателем коммерческой тайны трудовыми отношениями, имеет право обжаловать в судебном порядке установление режима коммерческой тайны и (или) принятые обладателем коммерческой тайны меры по реализации указанного режима в отношении информации, которая стала известна конфиденту коммерческой тайны или может стать ему известной в результате его трудовых отношений с обладателем коммерческой тайны.

После прекращения трудовых отношений бывший работник обязан вернуть по требованию бывшего работодателя все имеющиеся в распоряжении работника носители коммерческой тайны.

Органы государственной власти, иные государственные органы и органы местного самоуправления имеют право на доступ к коммерческой тайне в пределах установленной для них компетенции законодательством РФ. Обладатели коммерческой тайны обязаны предоставить ее органам государственной власти, иным государственным органам и органам местного самоуправления по их требованиям в пределах компетенции указанных органов в случаях, установленных законодательством РФ.

Органы государственной власти, иные государственные органы и органы местного самоуправления обязаны обеспечить охрану коммерческой тайны, полученной ими в соответствии с законодательством РФ, от разглашения и неправомерного использования должностными лицами и иными служащими указанных органов, которым она известна в связи с выполнением ими служебных обязанностей. Информация, составляющая коммерческую тайну, охраняется в указанных органах как служебная тайна.

Нарушение прав на коммерческую тайну влечет за собой дисциплинарную, административную, гражданско-правовую, уголовную ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Органы государственной власти и органы местного самоуправления несут перед обладателем коммерческой тайны гражданско-правовую ответственность за разглашение или неправомерное использование коммерческой тайны должностными лицами таких органов, которым она стала известна в связи с выполнением ими служебных обязанностей.

Лицо, использовавшее коммерческую тайну и не имевшее достаточных оснований считать использование данной информации незаконным, в том числе получившее доступ к ней в результате случайности или ошибки, не может быть привлечено к ответственности. По требованию обладателя коммерческой тайны такое лицо обязано принять меры по охране коммерческой тайны. При отказе такого лица принять на себя обязательство о неразглашении коммерческой тайны обладатель коммерческой тайны вправе требовать в судебном порядке защиты своих прав.

Споры о нарушении прав на коммерческую тайну рассматриваются судом, арбитражным судом или третейским судом.

Обладатель коммерческой тайны самостоятельно определяет способы защиты своих прав на коммерческую тайну и вправе требовать: 1) признания прав обладателя коммерческой тайны; 2) пресечения действий, нарушающих режим коммерческой тайны или создающих угрозу его нарушения; 3) возмещения убытков, причиненных разглашением или неправомерным использованием коммерческой тайны; 4) выплаты компенсации в размере от 50 до тысяч минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом, по усмотрению суда в случае невозможности определения размера убытков вследствие нарушения прав на коммерческую тайну; 5) заключения лицензионного договора или договора о передаче ноу-хау при наличии условий, определенных законодательством, и фактическом использовании ноухау третьим лицом в своих интересах; 6) принятия иных предусмотренных законодательством и обеспечивающих защиту его прав на коммерческую тайну мер. Если иное не установлено договором между обладателем и конфидентом коммерческой тайны, конфидент самостоятельно определяет способы защиты прав на коммерческую тайну, переданных ему обладателем коммерческой тайны по такому договору.

10.4. Объекты интеллектуальной собственности в контексте секретности К объектам интеллектуальной собственности, упоминаемым в части ГК РФ в контексте секретности, относятся: 1) изобретения; 2) секреты производства (ноу-хау); 3) полезные модели; 4) промышленные образцы; 5) программы для ЭВМ и базы данных; 6) топологии ИМС.

Из них только изобретение и секрет производства (ноу-хау) могут иметь гриф секретности (табл. 10.1).

Заявка на выдачу патента на изобретение или полезную модель, созданные в РФ, может быть подана в иностранном государстве или в международную организацию по истечении 6 месяцев со дня подачи соответствующей заявки в Роспатент, если в указанный срок заявитель не будет уведомлен о том, что в заявке содержатся сведения, составляющие государственную тайну.

Объекты интеллектуальной собственности интеллектуальной (гл. 72, ст. 1401–1405 ГК (ноу-хау) (гл. 75, ст.

Засекречивание заявки, поданной иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом, не допускается.

Использование секретного изобретения и распоряжение исключительным правом на секретное изобретение осуществляются с соблюдением законодательства о государственной тайне.

Не являются нарушением исключительного права обладателя патента на секретное изобретение действия, предусмотренные статьей 1359 ГК РФ, а также использование секретного изобретения лицом, которое не знало и не могло на законных основаниях знать о наличии патента на данное изобретение. После рассекречивания изобретения или уведомления указанного лица патентообладателем о наличии патента на данное изобретение это лицо должно прекратить использование изобретения или заключить с патентообладателем лицензионный договор, кроме случая, когда имело место право преждепользования.

Исключительное право на секрет производства (ноу-хау) действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих его содержание. С момента утраты конфиденциальности соответствующих сведений исключительное право на секрет производства прекращается у всех правообладателей.

Лицо, которое использовало секрет производства и не знало и не должно было знать о том, что его использование незаконно, в том числе в связи с тем, что оно получило доступ к секрету производства случайно или по ошибке, не несет ответственность.

Не предоставляется правовая охрана полезным моделям, промышленным образцам и не подлежат государственной регистрации программы для ЭВМ, базы данных, топологии ИМС, содержащие сведения, составляющие государственную тайну (табл. 10.2).

Не защищаемые и не регистрируемые объекты интеллектуальной собственности, содержащие сведения, Не подлежат правовой охране 2. Промышленные образцы 2. Топологии ИМС Лицо, подавшее заявку на государственную регистрацию (заявитель), несет ответственность за разглашение сведений о программах для ЭВМ и базах данных, в которых содержатся сведения, составляющие государственную тайну, в соответствии с законодательством РФ.

Лицо, подавшее заявку на выдачу свидетельства о государственной регистрации топологии (заявитель), несет ответственность за разглашение сведений о топологии, содержащей государственную тайну, в соответствии с законодательством РФ.

В условиях рыночной экономики обмен научно-техническими достижениями должен осуществляться на коммерческой основе. Между тем на практике возникает немало проблем. В том числе многие из них обусловлены неумением выявлять know how (ноу-хау), определять их техникоэкономическую и коммерческую значимость, сохранять в тайне. Умело выявить ноу-хау – значит повысить экономичность, получить дополнительную прибыль при коммерческой реализации.

Термин ноу-хау был впервые введен еще в 1916 году на одном из судебных процессов в США. В качестве разновидностей know how («знаю как») выступают show how («покажу как»), know why («знаю почему») и trade-secret (коммерческая тайна).

Воспринимаемые в качестве синонимов понятия «коммерческая тайна»

и «ноу-хау» отличаются тем, что термин «коммерческая тайна» используется применительно к конфиденциальной информации, находящейся в распоряжении ее владельца. В случае передачи таких знаний на договорной основе они приобретают статус ноу-хау, то есть если для «коммерческой тайны» характерна статичность, то ноу-хау можно рассматривать как коммерческую тайну в динамике.

Специальные нормы, регулирующие передачу ноу-хау, содержатся в законодательстве Англии, Аргентины, Венгрии, Канады, США, России.

Существует несколько определений этого понятия. Есть определения, которые даны ООН, Европейским экономическим союзом, Ассоциацией промышленников США. Все они незначительно отличаются друг от друга, как правило, сложны, порой громоздки.

Секрет производства (ноу-хау) согласно ГК РФ – это сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности:

1) которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам;

2) к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании;

3) в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.

Истец по делу о недобросовестном приобретении секрета производства должен доказать в суде, что все условия соблюдены.

Научно-техническое ноу-хау может являться результатом любой из стадий жизненного цикла продукции «НИР – проектирование – промышленное освоение – реализация». Виды научно-технического ноу-хау: а) научноисследовательское; б) расчётное (программы для ЭВМ); в) технологическое и производственное; г) проектное; д) строительное; е) монтажное; ж) эксплуатационное.

Преимущества промышленных секретов: 1) охрана промышленного секрета не ограничена во времени (действие патентов, как правило, длится до 20 лет), поэтому его действие может продолжаться бессрочно до тех пор, пока секрет не разглашен; 2) промышленные секреты не связаны с затратами на регистрацию (хотя, возможно, сохранение конфиденциальности информации потребует более высоких расходов); 3) промышленные секреты имеют немедленное действие; 4) для охраны промышленного секрета не требуется соблюдения таких формальностей, как раскрытие информации государственному органу (Роспатенту).

Однако охрана конфиденциальной информации в качестве промышленного секрета имеет некоторые конкретные недостатки, особенно когда информация удовлетворяет критериям патентоспособности.

Если секрет воплощен в новаторскую продукцию, то конкуренты могут иметь возможность её исследовать, изучить и проанализировать (т.е. выполнить обратное проектирование), обнаружить секрет и после этого обрести шанс использовать его. Охрана промышленного секрета какого-либо изобретения на деле не обеспечивает исключительного права препятствовать третьим сторонам коммерчески его использовать. Такой вид охраны могут предоставлять лишь патенты и полезные модели.

После того как секрет был разглашен, любой может иметь доступ к нему и использовать его по своему усмотрению. Защищать промышленный секрет труднее, чем патент. Уровень охраны, предоставляемой промышленным секретам, существенно различается в разных странах, но обычно считается слабым, особенно по сравнению с охраной, предоставляемой патентом.

Промышленный секрет может быть запатентован любым другим лицом, кто разработал соответствующую информацию законным образом.

Предприятия широко используют промышленные секреты и полагаются почти исключительно на них при охране своей ИС (хотя во многих случаях даже могут не знать о том, что промышленные секреты являются объектом юридической охраны). Поэтому важно убедиться в том, что предприятие приняло все необходимые меры для эффективной охраны своих промышленных секретов и необходимо предпринять следующее: 1) рассмотреть вопрос о том, является ли секрет патентоспособным, и если да, не лучше ли его охранять с помощью патента; 2) убедиться, что лишь ограниченное число людей знает о секрете и что все они осведомлены о конфиденциальности информации; 3) включить соглашения о конфиденциальности в договоры с работодателем. Однако по законодательству многих стран служащие несут обязательство перед своим работодателем сохранять конфиденциальность даже без таких соглашений. Обязательство хранить конфиденциальность секретов работодателя обычно сохраняется, по крайней мере, на определенный период времени даже после того, как служащий покинул предприятие;

4) подписывать соглашения о конфиденциальности с деловыми партнёрами всякий раз, когда приходится разглашать конфиденциальную информацию.

Исключительное право на секрет производства (ноу-хау). Обладателю секрета производства принадлежит исключительное право использования его любым не противоречащим закону способом, в том числе при изготовлении изделий и реализации экономических и организационных решений.

Обладатель секрета производства может распоряжаться указанным исключительным правом.

Лицо, ставшее добросовестно и независимо от других обладателей секрета производства обладателем сведений, составляющих содержание охраняемого секрета производства, приобретает самостоятельное исключительное право на этот секрет производства, т.е. в законодательстве РФ об охране секрета производства понятие приоритета отсутствует. Однако в случае возникновения спора об авторстве автор, повторивший уже достигнутый творческий результат, должен доказать, что он работал самостоятельно и не заимствовал охраняемые законом результаты чужого творческого труда.

Исключительное право на секрет производства действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих его содержание. С момента утраты конфиденциальности соответствующих сведений исключительное право на секрет производства прекращается у всех правообладателей.

Договор об отчуждении исключительного права на секрет производства. По договору об отчуждении исключительного права на секрет производства одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на секрет производства в полном объеме другой стороне – приобретателю исключительного права на этот секрет производства.

При отчуждении исключительного права на секрет производства лицо, распорядившееся своим правом, обязано сохранять конфиденциальность секрета производства до прекращения действия исключительного права на него.

Лицензионный договор о предоставлении права использования секрета производства. По лицензионному договору одна сторона – обладатель исключительного права на секрет производства (лицензиар), предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования соответствующего секрета производства в установленных договором пределах.

Лицензионный договор может быть заключен как с указанием, так и без указания срока его действия. В случае, когда срок, на который заключен лицензионный договор, не указан в этом договоре, любая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону.

При предоставлении права использования секрета производства лицо, распорядившееся своим правом, обязано сохранять конфиденциальность секрета производства в течение всего срока действия лицензионного договора.

Лица, получившие соответствующие права по лицензионному договору, обязаны сохранять конфиденциальность секрета производства до прекращения действия исключительного права на секрет производства.

Служебный секрет производства. Исключительное право на секрет производства, созданный работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя (служебный секрет производства), принадлежит работодателю.

Гражданин, которому в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя стал известен секрет производства, обязан сохранять конфиденциальность полученных сведений до прекращения действия исключительного права на секрет производства.

Секрет производства, полученный при выполнении работ по договору. В случае, когда секрет производства получен при выполнении договора-подряда, договора на выполнение научно-исследовательских, опытноконструкторских или технологических работ либо по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд, исключительное право на такой секрет производства принадлежит подрядчику (исполнителю), если соответствующим договором (государственным или муниципальным контрактом) не предусмотрено иное.

В случае, когда секрет производства получен при выполнении работ по договору, заключаемому главным распорядителем или распорядителем бюджетных средств с федеральными государственными учреждениями, исключительное право на такой секрет производства принадлежит подрядчику (исполнителю), если договором не установлено, что это право принадлежит РФ.

Лицо, которое использовало секрет производства и не знало и не должно было знать о том, что его использование незаконно, в том числе в связи с тем, что оно получило доступ к секрету производства случайно или по ошибке, ответственности не несет.

10.6. Недобросовестная конкуренция и соглашения о ноу-хау Как правило, правовые нормы, относящиеся к защите коммерческой тайны и ноу-хау, являются составной частью соответствующих законов о пресечении недобросовестной конкуренции. Иски о непреднамеренном раскрытии или использовании коммерческой тайны рассматриваются судами, исходя из презумпции существования конфиденциальных отношений, например, в виде контракта или других видов обязательств.

Серьезной проблемой последнего времени стало так называемое пиратство. В контексте интеллектуальной собственности пиратство – это неразрешенное правообладателем воспроизведение с целью извлечения прибыли.

Пиратство достигло в мире значительных масштабов. В исследовании, опубликованном в 1986 году, ущерб, нанесенный издательствам Великобритании в 1984–1985 годах в результате незаконного выпуска книг в восьми странах, оценивался в 70 млн ф. ст. Аналогичное исследование, опубликованное в США, оценивало потери издательств в этой стране в результате пиратства в десяти странах в 220 млн долл. Один из очевидных выводов этой статистики – весьма существенный ущерб, причиняемый как отдельным авторам, так и издателям.

В области музыки данные, собранные Международной федерацией индустрии звукозаписи, организацией, которая представляет звукозаписывающую индустрию всех стран мира, свидетельствуют о том, что в 1990 году в мире было продано 540 млн единиц незаконно произведенной продукции на сумму 1,2 млрд долл.

Парижская конвенция определяет как недобросовестную конкуренцию следующие ее три вида.

1. Все действия, ведущие к тому, что потребитель может принять предприятие, товары, промышленную или коммерческую деятельность данной фирмы за предприятие, товары, промышленную или коммерческую деятельность конкурента.

2. Ложные заявления в ходе коммерческой деятельности, дискредитирующие предприятие, товары, промышленную или коммерческую деятельность конкурента.

3. Использование в ходе коммерческой деятельности указаний или обозначений, которые вводят потребителя в заблуждение относительно природы, способа изготовления, характеристик, пригодности для определенных целей или количества товаров.

Еще 12 видов деятельности определяются как недобросовестная конкуренция в комментарии к Типовому закону по товарным знакам, фирменным наименованиям и актам недобросовестной конкуренции для развивающихся стран: 1) подкуп покупателей конкурентов; 2) выяснение производственных или коммерческих тайн конкурента; 3) неправомочное использование или раскрытие ноу-хау конкурента; 4) побуждение служащих конкурента к нарушению или разрыву их контрактов с нанимателем; 5) угроза конкурентам исками о нарушении патентов и/или товарных знаков, если это делается недобросовестно и с целью противодействия конкуренции в сфере торговли;

6) бойкотирование торговли другой фирмы для противодействия или недопущения конкуренции; 7) демпинг; 8) создание впечатления, что потребителю предоставляется возможность покупки на необычайно выгодных условиях, когда на самом деле этого нет; 9) намеренное копирование товаров, услуг, рекламы или других аспектов коммерческой деятельности конкурента;