«принудительного труда Торговля людьми и эксплуатация Руководство для законодательных и правоохранительных органов Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда Руководство для законодательных и правоохранительных ...»

Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда – Руководство для законодательных и правоохранительных органов

принудительного труда

Торговля людьми и эксплуатация

Руководство для законодательных и правоохранительных органов

Торговля людьми и эксплуатация

принудительного труда

Руководство для законодательных и правоохранительных органов i ii Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда Руководство для законодательных и правоохранительных органов Целевая программа борьбы с принудительным трудом 2005

МЕЖДУНАРОДНОЕ БЮРО ТРУДА

ЖЕНЕВА

iii © Международная организация труда, Первое издание, 2006 г.

Публикации Международного бюро труда охраняются авторским правом в соответствии с Про токолом 2 Всемирной конвенции об авторском праве. Тем не менее краткие выдержки из них мо гут воспроизводиться без получения разрешения при условии указания источника. Для получе ния прав на воспроизведение или перевод следует обращаться по адресу:

Publications Bureau (Right and Permissions), International Labour Office, CH 1211, Geneva 22, Switzerland.

МБТ Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов.

Женева, Международное бюро труда, ISBN 92 2 417347 0 & 978 92 2 417347 9 (print) ISBN 92 2 417708 5 & 978 92 2 417708 8 (web pdf) Также опубликовано на английском языке:

Human Trafficking and Forced Labour Exploitation – Guidance for Legislation and Low Enforcement.

Geneva, International Labour Office, First published ISBN 92 2 117347 X Названия, соответствующие практике, принятой в Организации Объединенных Наций, и изложе ние материала в настоящей публикации не являются выражением какого либо мнения Междуна родного бюро труда ни о правовом статусе какой либо страны, района или территории, или их властей, ни о делимитации их границ.

Ответственность за выраженные в подписных статьях, исследованиях и прочих произведениях мнения лежит исключительно на их авторах, и факт публикации не означает, что Международ ное бюро труда поддерживает излагаемые в них мнения.

Упоминание названия фирм, коммерческих изделий и процессов не означает их одобрения Международным бюро труда, как и отсутствие упоминания конкретной фирмы, коммерческого изделия или процесса не свидетельствуют об их неодобрении.

Издания Международного бюро труда имеются в продаже в крупных книжных магазинах или ме стных бюро МБТ во многих странах. Региональный офис МОТ в Москве, 103031, Москва, Пет ровка, 15, офис 23; ILO Publication, International Labour Office, CH 1211. Geneva 22, Switzerland.

Там же можно получить каталог публикаций МБТ или список последних изданий.

Дополнительную информацию можно получить по адресу: [email protected] или на сайтах www.ilo.org/publns и www.ilo.ru Отпечатано в России ISBN 92 2 417347 0 & 978 92 2 417347 9 (print) ISBN 92 2 417708 5 & 978 92 2 417708 8 (web pdf) Данная публикация осуществлена Субрегиональным бюро МОТ для стран Восточной Евро пы и Центральной Азии в рамках проекта «Борьба с торговлей людьми и ее последствиями в форме принудительного труда в Центральной Азии и Российской Федерации» Целевой про граммы борьбы с принудительным трудом Международной организации труда.

iv Предисловие Недавнее (декабрь 2003 г.) вступление в силу Конвенции ООН против транснациональной 1 По данным на март 2005 г.

организованной преступности, а также дополнительных протоколов к ней, посвященных про блемам контрабанды и торговли людьми, привлекло повышенное внимание общественности к торговле людьми и принудительному труду. Все большее признание получает тот факт, что у преступной торговли людьми имеются два основных направления. Одно из них – сексуаль ная эксплуатация, ради которой совершаются преступления в основном в отношении женщин и детей. Торговля людьми также может осуществляться для организации других форм прину дительного труда, детского труда и эксплуатации в различных секторах экономики.

Согласно Протоколу о торговле людьми новой конвенции ООН, государства, ратифици рующие эту конвенцию, должны адаптировать свои внутренние законы и процедуры пра воприменения с учетом расширяющихся масштабов торговли людьми. Государства должны иметь соответствующие конкретные законы и правовые нормы по данному вопросу. Одна ко, для того чтобы оказать реальное влияние на решение этой серьезной, и в последнее время становящейся все более актуальной проблемы нарушения прав человека, только за конов недостаточно. Сотрудники правоохранительных органов и судебной системы долж ны пройти необходимое обучение для того, чтобы понимать особенности современного принудительного труда, который зачастую является последствием торговли людьми.

Свыше 160 стран–членов МОТ ратифицировали одну из двух конвенций МОТ, а большинст во стран – две конвенции МОТ по принудительному труду; а 150 стран членов уже1 ратифи цировали конвенцию МОТ о наихудших формах детского труда (1999 г.), которая призыва ет к активным действиям по борьбе с торговлей детьми и с принудительным детским трудом.

Тем не менее во многих странах нет специальных законов о принудительном труде, либо они носят такой общий характер, что правоохранительным органам чрезвычайно сложно иден тифицировать, расследовать и выносить обвинительный приговор в каждом конкретном слу чае использования принудительного труда. Более того, опыт МОТ показывает, что право охранительные органы не могут эффективно решить проблему в одиночку. Здесь необходим двусторонний подход к проблеме, в котором судебное преследование и обеспечение право порядка будут сочетаться с мерами в области занятости и другими социальными действиями с целью предотвращения появления жертв принудительного труда, а также их реабилитации.

Международные партнеры и правительства все чаще обращаются к МОТ за помощью в решении этих сложных вопросов. Именно это и побудило МОТ подготовить данное Руко водство. Оно направлено на то, чтобы разработать комплексный подход, актуальный прежде всего для законодательных органов и правоохранительных структур. Мы также на деемся, что данный документ будет полезен другим правительственным и неправительст венным организациям, включая объединения работодателей и трудящихся как основных социальных партнеров МОТ.

Наш опыт решения этой сложной проблемы постоянно расширяется. И поэтому со време нем в данное Руководство могут быть внесены изменения и дополнения, основанные на пе редовых достижениях в области законотворчества и правоприменения. Мы публикуем эту работу в первой редакции в надежде, что она будет представлять непосредственную прак тическую ценность. Мы также надеемся, что Руководство вызовет отклики и конструктивные предложения по его улучшению.

РОДЖЕР ПЛАНТ

Руководитель Целевая программа борьбы с принудительным трудом Программа продвижения Декларации об основополагающих принципах и правах в сфере труда Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов Предлагаемое Руководство было разработано под эгидой Рабочей группы МОТ по вопросам торговли людьми по инициативе Специальной программы борьбы с принудительным трудом (SAP FL). Данная публикация является результатом сов местной работы Беаты Андреес (DECLARATION/SAP FL), которая разработала Руководство и выполнила его последнюю редакцию, Элспет Гилд, профессора права, написавшей основную часть, посвященную юридическим вопросам, и Ма ришки ван дер Линден, подготовившей предварительную редакцию двух глав, а также оказывавшей помощь в проводимых исследованиях. Мы признательны спе циалистам в области права различных отделов МОТ за их вклад в работу, в осо бенности Йоши Ногучи и Йоост Коойманс (IPEC), Джейн Ходжес (IFP/Dialogue), Мари Лус Вега (DECLARATION), Ли Свепстону, Александру Яфаеву, Катерин Ландуйт и Натану Элкину (EGALITE). Мы также выражаем благодарность Мари Кавар (EMP/STRAT) за внесение гендерного аспекта в данный материал, а также экспертам в области права Управления по наркотикам и преступности ООН за их независимые комментарии к главам 2 и 5.

Постоянные участники Рабочей группы МОТ по вопросам торговли людьми также внесли свой вклад в составление данного Руководства, а также высказали свои рекомендации. Нам помогали Аша Д'Суза и Гао Юн (DECLARATION/SAP FL), Па трик Таран и Глория Морено Фонтес Чаммартин (MIGRANT),Тине Стармоус (IPEC). Большой вклад в работу также внесла Клаудиа Ривера Бон.

И, наконец, мы хотели бы поблагодарить Петера Таллона за редактирование английской версии текста и Корали Томпсон за помощь на различных этапах подготовки издания.

Разработка данного Руководства стала возможной благодаря финансовой поддержке правительств Ирландии и Соединенного Королевства.

Содержание Глава 1. Международная организация труда (МОТ) и торговля людьми... Ответная политика МОТ в отношении торговли людьми............... Глава 2. Новые международные стандарты в сфере торговли людьми..... Определение торговли людьми в уголовном праве...................... Различие между торговлей людьми и контрабандой................... Сотрудничество для борьбы с торговлей людьми...................... Глава 3. Применение санкций за использование принудительного Обязательство прекратить использование принудительного труда... Идентификация и санкции за формы принуждения.................... Коммерческая сексуальная эксплуатация взрослых и детей Роль гражданского, административного Глава 4. Контроль над вербовщиками и их пособниками.................. Конвенция МОТ о частных агентствах занятости, 1997 (№181)....... Глава 5. Идентификация и защита жертв торговли людьми................ Защита жертв торговли людьми: подход с учетом прав человека...... Защита и предупреждение посредством Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов Глава 6. Роль различных субъектов в борьбе против торговли людьми.. Законодательные органы и задача разработки законопроекта Правоохранительные органы: роль полиции и инспекторов труда... Другие организации: комиссии по правам человека и равным Поддержка жертв при помощи профсоюзов Роль работодателей в предотвращении торговли людьми............. Выявление принудительного труда как следствия торговли Борьба с коммерческой сексуальной эксплуатацией Контроль за агентствами занятости и их подразделениями........... Приложение 2. Декларация МОТ об основополагающих принципах II. Ежегодные меры, касающиеся нератифицированных viii Глава Международная организация труда (МОТ) и торговля людьми

ЦЕЛЬ И ПРЕДМЕТ РУКОВОДСТВА

Принятие в 2000 г. Конвенции ООН по борьбе с транснациональной организо ванной преступностью (в дальнейшем «Палермская конвенция») и дополнительно го Протокола по предотвращению, пресечению и наказанию торговли людьми, особенно женщинами и детьми (в дальнейшем «Протокол») является главным ре зультатом возобновленной международной деятельности против торговли людь ми. Цель этой международной договоренности состоит в том, чтобы препятство вать торговле людьми и бороться против нее, защищать пострадавших и помогать жертвам торговли людьми, а также расширять сотрудничество между государст вами для достижения этих целей. Протокол вступил в силу в декабре 2003 г. Кон венции МОТ, относящиеся к торговле людьми, и Протокол берут начало из раз ных источников и появились в связи с различными обстоятельствами. Они не за меняют друг друга с юридической точки зрения. Наоборот, они дополняют друг друга в свете решения общей проблемы торговли людьми.

Это Руководство было разработано с целью обеспечения законодателей и пра воохранительных органов (как полиции, так и инспекторов труда) практической помощью, чтобы они получили необходимые знания для применения международ ного законодательства в отношении торговли людьми и принимали бы соответст вующие меры, в частности, направленные на искоренение принудительного тру да и детского труда – этих двух фундаментальных проблем, с которыми МОТ име ет дело на протяжении всей своей истории. Еще одна цель Руководства состоит в том, чтобы выделить широкий спектр санкций – уголовных, административных и гражданских, относящихся к борьбе с торговлей людьми. Кроме того, данная пуб ликация имеет своей целью продемонстрировать важность закона об иммиграции и трудового законодательства в целом, особенно в отношении идентификации, защиты и реабилитации жертв, а также выявления вербовщиков и их пособников.

Таким образом, это Руководство предлагает многосторонний подход к проблеме борьбы с торговлей людьми и ее предотвращения путем подключения к решению проблемы широкого круга правовых структур и иных организаций.

Конвенция МОТ о принудительном труде 1930 г. (№ 29), Конвенция об упразд нении принудительного труда 1957 г. (№ 105), а также Конвенция о наихудших формах детского труда 1999 г. (№ 182,) являются наиболее важными конвенци ями, посвященными вопросам торговли людьми. Данные конвенции были ратифи цированы многими странами–членами МОТ. Другие Конвенции МОТ, относящи еся к вопросам защиты прав трудящихся мигрантов, также помогают пролить свет на вопросы торговли людьми, в особенности Конвенция о трудящихся мигрантах (пересмотренная) 1949 г. (№ 97), Конвенция о трудящихся мигрантах (дополни тельные положения), 1975 г. (№ 143,) и Конвенция о частных агентствах занято сти 1997 г. (№ 181). Эти конвенции вносят большой вклад в процесс укрепления национальной законодательной базы по борьбе с торговлей людьми и ее послед Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов ганизациям в эффективной идентификации и судебном преследовании торговцев 2 До этого Генеральная Ассамблея утвердила решения, предлагающие Руководство не предназначено для обеспечения юридического толкования статей Генеральному секретарю содействовать и помогать усилиям государств Конвенций МОТ для успешной реализации Протокола. Статья 14 Протокола об участников ратифицировать ращает внимание на существование других международных документов, поэтому и осуществлять Конвенцию См. GA/RES/55/25, параграф 12, национальные законодательства. Предлагаемое руководство является дополне параграф 6. ми, дополняющему Конвенцию ООН по борьбе с транснациональной организо ванной преступностью (далее «Руководство УКНПП»), которое было подготовле и Социальный Совет ООН (2002). Рекомендуемые того, были приняты во внимание руководства, разработанные другими агентства принципы и руководства по правам человека и торговле:

Отчет Верховного комиссара ООН по правам человека перед Экономическим ропе4.

и Социальным Советом, E/2002/68/Add.1 ским положениям, касающимся Конвенций МОТ, которые могли бы быть включе 4 UNICEF (2003) Руководство по защите прав детей–жертв незаконной торговли в Юго Восточной Европе которые существуют между системами уголовного судопроизводства государств стандарты целостности в этих системах, разработчикам законодательства пона ступлений в сферу действия национального законодательства. Среди наиболее 2 Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов Поскольку эти шесть элементов имеют свои особенности в каждой стране, авто ры настоящего Руководства не стремятся предложить типовой закон, который дол жен быть принят на национальном уровне, скорее они предупреждают законода тельные и правоохранительные органы о наличии различных проблем и аспектов, которые были затронуты в Протоколе и соответствующих конвенциях МОТ. Руко водство также предлагает инструкции о способах решения таких проблем, стара ясь при этом с уважением относиться к национальным традициям.

Помимо представления и обсуждения обязательств по новому международному договору, относящихся к Протоколу (Главы 1 и 2), Руководство уделяет особое внимание трем важным проблемам:

• признание принудительного труда противозаконным и ликвидация наихуд ших форм детского труда;

• судебное преследование вербовщиков и их пособников;

• идентификация жертв и их защита.

В 6 й главе анализируется роль различных исполнителей преступлений в сфере торговли людьми, особенно тех, кто действует на рынке принудительного труда.

Рекомендации Руководства обобщены в заключительной главе.

РАСШИРЕНИЕ ТОРГОВЛИ ЛЮДЬМИ

В конце ХХ и начале XXI столетий торговля людьми стала предметом международ ной обеспокоенности. В глобализованном мире, в котором существует разрыв в уровне благосостояния как внутри одной страны, так и между странами, где в развитых странах возрос спрос на дешевый труд, в мире, где стало больше воз можностей для путешествий и получения информации с помощью различных средств телекоммуникации, где существует образ материального благополучия в западных странах – люди, живущие в относительной и абсолютной бедности, го товы мигрировать в поисках лучшей жизни.

Между тем легальное пересечение государственных границ на пути в развитый мир – привилегия высококвалифицированных специалистов либо экономически привилегированных людей, тогда как остальные все чаще лишаются этого права.

Во многих развитых государствах усиливается тенденция выявлять в странах, от куда ожидается выезд, людей, предположительно представляющих группу риска в плане нерегулируемой миграции, и предотвращать их приезд еще до выезда из страны донора. Визовые ограничения в сочетании с наложением на авиаперевоз чиков обязанности выполнять паспортные и визовые проверки перед отправлени ем из страны происхождения, стали обычным делом. Легальных каналов мигра ции рабочей силы немного, а для определенных групп людей они сужаются еще больше, например, для женщин и представителей этнических меньшинств.

Там, где спрос на дешевую и гибкую рабочую силу выходит за границы легальной миграции, связь между спросом и предложением обеспечивает торговец людьми.

Однако, в отличие от контрабандиста, который предоставляет мигранту незакон ную услугу, например, помощь в пересечении государственной границы, торго вец людьми представляет собой более серьезную угрозу. Такой торговец обычно является частью широкой сети и стремится эксплуатировать человека после при бытия в страну назначения для того, чтобы постоянно получать прибыль.

Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов

ОТВЕТНАЯ ПОЛИТИКА МОТ В ОТНОШЕНИИ ТОРГОВЛИ ЛЮДЬМИ

5 Как упоминалось выше, этот принцип отражен в Конвенции о принудительном или обязательном труде (№ 29, тия, участники которых боролись за улучшение ситуации с занятостью в колониях 1930 г.) и Конвенции об отмене принудительного труда (№ 105, 1957 г.) Международные кампании против принудительного труда в ХХ и XXI столетиях ста 4 Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов вероятности попадания в ситуацию торговли людьми для определенных групп дателям, так как в таких условиях трудящиеся мигранты еще более уязвимы.

стремятся защитить уязвимых трудящихся от дискриминации и эксплуатации7.

ствить свое право на свободу объединения или право на переговоры между не существует эффективной свободы объединения или переговоров между работник попытается осуществить такое право, торговец или работодатель может донести на жертву властям, и такому лицу будет грозить депортация8.

блемы торговли людьми и обеспечивают прочную базу для действий. Проводя различные технические программы, МОТ занимается проблемами торговли людьми с учетом нормативного и практического аспекта данных проблем. МОТ выполняет исследования по таким направлениям, как торговля людьми для прину дительного труда, торговля детьми, незаконная занятость трудящихся мигрантов и дискриминация. В последние годы МОТ более активно работает на националь ном уровне – проекты МОТ направлены на решение таких вопросов, как повы шение понимания сути проблемы, консультации по законодательству и политике, создание условий для решения проблемы, а также реабилитации жертв9.

Подход МОТ к предотвращению торговли людьми состоит в том, чтобы содейст вовать в эффективной работе по созданию условий для свободы, равенства, бе зопасности и достоинства, при которых защищаются права человека и обеспечи вается адекватная оплата труда и социальные гарантии10. Большинство мигрантов стали жертвами принудительного труда во время поиска достойной работы за границей. Работа по созданию условий достойного труда могла бы, следователь но, включать ряд мер – таких, как контроль над соблюдением трудовых стандар тов, особенно в отраслях, известных своими недобросовестными трудовыми ме тодами, создание рабочих мест на родине, борьба с нелегальной занятостью в странах назначения и улучшение управления миграцией.

Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов 6 Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов Глава Новые международные стандарты В этой главе обобщены основные положения Протокола с учетом замечаний, касающихся комментариев, раздела о подготовительных работах (А/55/383/Прил. 1), а также проблем, поднятых в различных положениях Протокола11. Обсуждение сосредоточено на определении тех элементов пре ступной торговли людьми, которые государства должны рассматривать как преступления. Ниже приводится более подробное описание принудительного труда, ради которого в основном и осуществляется торговля людьми.

Читателям настоятельно рекомендуется обратиться к руководству для законода тельных органов по исполнению Протокола о предотвращении, пресечении и на казании за торговлю людьми, в особенности женщинами и детьми. Также реко мендуется обратиться к руководству для законодательных органов по исполнению конвенции ООН против транснациональной организованной преступности, а также по исполнению Протокола против незаконного ввоза мигрантов наземным, морским и воздушным транспортом.

ЦЕЛЬ ПРОТОКОЛА

В статье 2 Протокола говорится, что основными целями Протокола являются:

(1) предотвращать торговлю людьми и бороться с ней, уделяя особое внима ние женщинам и детям;

(2) защищать жертв такой торговли и помогать им относиться с полным уваже нием к их правам человека; а также (3) содействовать сотрудничеству между государствами участниками во имя достижения этих целей.

Эти три направления имеют одинаковую важность и требуют различных видов за конодательной деятельности. Например, предотвращение торговли людьми мо жет потребовать правильных организованных действий полиции, однако не менее важным может быть и введение стандартов в области трудовых отношений для снижения экономической выгоды для торговцев людьми. Для наказания торговцев людьми обычно требуется принятие законодательства, в котором устанавливает ся уголовная ответственность за данную деятельность. Защита жертв потребует применения административного права в отношении иностранцев, находящихся в стране назначения, а также специальных мер в отношении жертв, возвращенных в страну происхождения. Также потребуется применение гражданского права и/или трудового права для защиты прав жертв в сфере работы по найму.

Раздел общих положений Протокола дает определение торговли людьми, в нем также содержится требование считать такую торговлю противозаконной. Раз дел II содержит положения по защите жертв торговли людьми. Раздел III посвящен вопросам предотвращения торговли людьми, сотрудничества в этой области и другим мерам по борьбе с торговлей людьми. Заключительные положения приве дены в разделе IV.

Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов

СВЯЗЬ ПРОТОКОЛА И ПАЛЕРМСКОЙ КОНВЕНЦИИ

12 Следует отметить, однако, одновременная ратификация или вступление. Данное предложение относится к обоим дополнительным протоколам, упомянутым лермской конвенции)12.

8 Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов ставители закона должны также отметить, что Протокол применим в случаях за щиты жертв независимо от того, пересекали ли жертвы государственную границу и была ли в это вовлечена организованная преступная группировка. Законодате ли могут, однако, рассмотреть возможность того, что участие организованной преступной группировки может быть отягчающим обстоятельством при соверше нии преступления, связанного с торговлей людьми. Ниже приводится пример:

Закон о борьбе с торговлей людьми, Филиппины, 2003 г.

Этот закон делает различие между «действием, которое содействует торгов ле людьми» и «действием, квалифицированным как торговля людьми» и обеспечивает более жесткое наказание за последнее. Квалифицированным как торговля людьми считается действие, при котором жертвой является ре бенок, когда усыновление используется с целью сексуальной эксплуатации или принудительного труда, когда преступление совершается против трех или более лиц или выполняется тремя или более лицами по сговору, когда преступник является опекуном жертвы или государственным должностным лицом, сотрудником военного ведомства или правоохранительного органа, когда человек завербован для участия в проституции военными ведомства ми или правоохранительными органами и в случаях, когда подвергнувшаяся преступлению сторона умирает, получает увечье, становится невменяемой или заражается ВИЧ/СПИД вследствие или во время совершения торговли людьми.

Таким образом, в противовес общему заблуждению, что Протокол имеет дело только со случаями торговли людьми, включающими транснациональную органи зованную преступную деятельность, Протокол может быть использован при усло вии, что он применяется в полном объеме, для борьбы с торговлей людьми неза висимо от того, была ли вовлечена преступная группировка или присутствовал ли элемент транснациональности.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ ТОРГОВЛИ ЛЮДЬМИ В УГОЛОВНОМ ПРАВЕ

Главной трудностью в отношении проблемы торговли людьми является формули рование четкого юридического определения. В статье 3 Протокола приводится первое принятое на международном уровне определение торговли людьми:

«Согласно Протоколу:

(a) термин «торговля людьми» должен означать вербовку, транспортировку, пере дачу, укрывательство или принятие людей посредством угрозы или использования силы или других форм принуждения, похищения, мошенничества, обмана, зло употребления властью или положением беспомощности, а также путем предо ставления или получения платежей или выгод, чтобы заручиться согласием лица, имеющего контроль над другим лицом для цели эксплуатации. Эксплуатация включает в себя как минимум эксплуатацию проституции или другие формы сек суальной эксплуатации, принудительный труд или услуги, рабство или методы, по добные рабству, неволю или изъятие органов».

Что касается согласия жертвы, в статье 3 (b) сделано добавление, что согласие жертвы не имеет значения в тех случаях, где были применены средства, перечис ленные в пункте (a); а также в статье 3 (с), где жертва – ребенок (согласно опре Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов делению, это лицо до 18 лет) независимо от использованных средств. Определе ние торговли детьми поднимает некоторые вопросы, особенно относительно прак тического применения законодательства, которые следует обсудить отдельно.

Для того чтобы защитить жертву, в комментариях к предварительным исследова ниям говорится, что те положения, в которых говорится о согласии жертвы, не должны интерпретироваться как налагающие любые ограничения на право обви няемого на полную защиту, а также на презумпцию невиновности. Более того, они не должны интерпретироваться как возлагающие обязанность доказательст ва на жертву. В комментариях далее говорится, что «в любом уголовном деле бре мя доказательства вины лежит на государстве или прокуроре». Таким образом, Протокол не имеет целью трансформировать отношения между обвиняемым и об винением в уголовных делах. Целью Протокола является лишь добавить еще одно уголовное преступление в области торговли людьми.

Суть торговли людьми заключается в том, что это «вербовка, транспортировка, передача, укрывательство или прием людей». Определение этих видов деятельно сти может представлять сложность для законодателей, в особенности в отношении различия между чисто коммерческой деятельностью и уголовным преступлением, имеющим отношение к торговле людьми. «Вербовка», к примеру, может включать в себя деятельность в стране происхождения, в транзитной стране (через которую осуществляется перевозка) и в стране назначения и с использованием легальных или полулегальных частных агентств занятости. Законодателям приходится прини мать во внимание, что изначально вербовка может быть добровольной и что ме ханизмы принуждения в случае эксплуатации могут вступить в действие на более поздних стадиях процесса. «Транспортировка» может производиться с участием торговцев людьми, а может осуществляться авиакомпаниями или другими добро порядочными транспортными компаниями. Транспортировка также может осуще ствляться организованной преступной группой. «Передача» включает в себя дея тельность лиц, которые могу способствовать торговле людьми в транзитных стра нах. И, наконец, «укрывательство» и «прием» жертв торговли людьми также име ют несколько сложных аспектов в отношении осведомленности обвиняемого. На пример, проживание в гостинице или в пансионате может вовлекать владельца в процесс торговли людьми, а может и не вовлекать – в зависимости от того, что он знает о происходящем, и от того, принимал ли на самом деле владелец участие в торговле людьми или просто сдавал внаем помещения в рамках своего бизнеса.

Ключевым элементом в определении является цель торговли людьми, а именно, эксплуатация. Это относится к намерениям торговца людьми. Как минимум «экс плуатация» должна включать эксплуатацию для проституции других лиц или дру гие формы сексуальной эксплуатации, принудительный труд или услуги, рабство или условия близкие к рабским, неволю или изъятие органов. Включение пункта «эксплуатации для проституции других лиц» создает дополнительные трудности.

Протокол не обязывает рассматривать проституцию как уголовное преступление.

Однако определение может быть применимо и к лицу, которое трудоустраивает проститутку в зависимости от того, попадает ли данный тип трудоустройства под определение эксплуатации.

Вопросы проституции и связанные с ней вопросы, не относящиеся к торговле людьми, вне сомнения, оставлены на усмотрение законодательных актов и поли тики каждого конкретного государства участника.

10 Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов Понятия рабства и неволи также были проработаны в международных документах, эти понятия должны быть руководящими в исполнении и применении Протокола. Что касается понятия принудительного труда или услуг, то стандарты МОТ по существу были направлены на рассмотрение этого вопроса, который будет подробно обсуж ден в главе 3. Конвенция МОТ № 29 является инструментом для принятия и надле жащего использования уголовных санкций против незаконного принуждения к тру ду. Однако объявление некоторых действий преступными по закону – это только часть возможных действий в применении стандартов. Протокол же четко определя ет, каким образом определенные виды деятельности должны рассматриваться зако ном как преступные. МОТ приветствует цели Протокола, но не имеет надлежащих полномочий предоставлять образец уголовного законодательства в области прину дительного труда, который может быть принят любым государством членом.

В Бразилии тысячи людей работают в условиях принудительного труда на больших ранчо (фазендах) на Амазонке, а также в других областях экономи ки, таких как горнодобывающая промышленность и добыча древесного угля.

Рабочих нанимают в более бедных штатах Бразилии и перевозят внутри страны от контракта к контракту в никогда не прекращающемся цикле долго вой кабалы, которая часто заканчивается смертью человека. Трудящихся пе ревозят автобусами и грузовиками в места назначения, находящиеся в сотнях и даже тысячах километров от их домов. Иногда в эти зоны, которые могут быть достаточно отдаленными, вывозят целые семьи. Оставляя свои дома в надежде улучшить свое материальное положение, они становятся жертвами нанимателей рабочей силы, или гато, которые обманывают их в том, на ка кую работу они нанимаются Условия в трудовых лагерях являются ужасающими, широко распространена малярия, и работников часто ограничивают в свободе передвижения. Расхо ды вычитаются из заработной платы, и работник счастлив, если получит за свой труд хоть какие то деньги. Однако, поскольку заработок столь незначи телен (если вообще получен), то проходит совсем немного времени и работ ник подписывает с гато новый контракт. Таким образом, цикл принудитель ного труда продолжается.

Бразильское правительство установило наказание за использование прину дительного труда согласно закону № 9777, раздел 149 Уголовного кодекса.

Также были приняты серьезные меры, чтобы увеличить количество судебных преследований и восстановить права жертв принудительного труда. Недавно законодатели предприняли меры, чтобы рассматривать также и злоупотреб ления, осуществляемые посредниками.

Хотя, вероятно, именно работодатели извлекают наибольшую выгоду из пре ступного использования принудительного труда, сеть вербовщиков и перевозчи ков также играет важную роль в поддержке непрерывной поставки пригодной для эксплуатации рабочей силы. Законодательная деятельность в Бразилии явля ется примером того, как торговля людьми с целью эксплуатации труда рассмат ривается как деяние, попадающее под закон о принудительном труде, в то время как торговля людьми для сексуальной эксплуатации рассматривается отдельно.

Смотрите: Отчет Комитета экспертов МОТ по применению конвенций и рекоменда ций (I), Женева, 2004, стр. 124 128. (Отчет III, Часть IA) Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов Таким образом, государства, имеющим определенные обязательства согласно конвенции № 29, либо согласно декларации, поддерживающей принципы кон венции, должны пересмотреть существующее законодательство в области прину дительного труда в свете новых международных стандартов. Необязательно опре делять наказание по одному конкретному закону за все преступления, связанные с торговлей людьми. Все зависит от того, насколько успешно можно осуществлять уголовное преследование согласно существующему законодательству, напри мер, согласно законам о принудительном труде.

СОПУТСТВУЮЩИЕ ПРЕСТУПЛЕНИЯ

Статья 5 параграф 1 Протокола требует объявления торговли людьми преступле нием по закону, как это определено в ст. 3. Кроме того государства члены долж ны считать следующие виды деятельности, связанные с торговлей людьми, уголов ными преступлениями:

(1) попытка совершить преступление, относящееся к торговле людьми, как это определено законодательством государства;

(2) участие в преступлении в качестве сообщника; и (3) организация или руководство другими лицами в совершении преступления.

Таким образом, необходимо предусмотреть четыре типа преступления: торговля людьми, как это определено законодательством государства; попытка такого деяния;

участие в качестве сообщника; организация или руководство другими лицами в по добном деянии. Для первого типа преступления, торговли людьми, существует доста точно широкий спектр деяний, которые будут включены в преступление и которые не обходимо доказать обвинению. Для других трех – попытка, участие в качестве со общника и организация и руководство другими лицами – доказательство связь с ос новным преступником согласно стандартной процедуре доказательства состава пре ступления в уголовном суде может представлять трудности для государства. Эти по нятия могут вызывать определенные сложности в некоторых странах. Когда право охранительные органы стремятся наказать преступления, которые, вероятно (еще), не были совершены, такие как попытка торговли людьми, часто требуются очень сильные доказательства для того, чтобы добиться осуждения преступника.

РАЗЛИЧИЕ МЕЖДУ ТОРГОВЛЕЙ ЛЮДЬМИ И КОНТРАБАНДОЙ

Палермская конвенция и дополняющие ее Протоколы делают существенное раз личие между контрабандой и торговлей людьми. Это различие следует учитывать при исполнении и применении международных норм, касающихся торговли людь ми. Однако различия между этими двумя видами деятельности могут потребовать подробной информации по обстоятельствам, связанным с контрабандой/торгов лей людьми. Незаконный ввоз (контрабанда) мигрантов в страну определяется как «деяние, непосредственно или косвенно направленное на получение финансовой или другой материальной выгоды от незаконного въезда в государство–участника лица, которое не является гражданином государства или не проживает в государ стве постоянно». Сюда не обязательно входит понятие эксплуатации – даже притом что такой ввоз может происходить при унизительных и опасных обстоятель ствах. Вполне вероятно, что государствам участникам легче осуществлять действия против контрабандистов, чем против торговцев людьми, поскольку контрабандная 12 Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов деятельность менее сложна и не всегда включает расширенный круг обязательств.

Действительно, многие случаи торговли людьми с целью сексуальной эксплуата ции, и особенно эксплуатации труда, рассматриваются как случаи контрабанды, либо потому что юридическая система не обеспечивает достаточной ясности по этому вопросу, либо потому что существует сложность в предоставлении доказа тельств.

Важно обратить внимание на то, что торговля людьми может также включать как незаконное, так и во многих случаях законное пересечение государственных гра ниц. Человек может обладать подлинными проездными документами, которые разрешают въезд на территорию государства участника. Чтобы установить факт трансграничной торговли людьми, необходимо, чтобы после пересечения грани цы существовало намерение фактической эксплуатации посредством принужде ния, мошенничества или применения силы.

Закон о противодействии торговле людьми в Бельгии Бельгия осуществляет согласованные действия для борьбы с торговлей людь ми. В этой стране существует одно из самых широких определений торговли людьми. Акт о запрещении торговли людьми и детской порнографии (закон от 13 апреля 1995 г.) внес поправки в Уголовный кодекс и в иммиграционное законодательство относительно въезда в страну, пребывания, проживания, и изъятие органов. В законе о противодействии торговли людьми в разделе 1. торговля людьми определяется как преступление в соответствии со ст. 77бис Закона об иммиграции и ст. 379 и 380бис Уголовного кодекса.

В разделе 77 Закона об иммиграции контрабанда объявляется противоза конной, а раздел 77бис объявляет противозаконным участие в процессе въезда иностранного гражданина в Бельгию в случае применения насилия, запугивания, принуждения или обмана, либо если имело место жестокое обращение с иностранным гражданином в отношении его легального ста туса, неопределенного положения, беременности, заболевания или нетру доспособности. Относительно недавняя поправка расширила санкции за жестокое обращение, непосредственно или косвенно, если иностранное лицо находилось в особо уязвимой ситуации, а также за продажу, сдачу внаем или предоставление помещений с целью получения чрезмерной прибыли.

Закон о противодействии торговле людьми определяет наказание за любое деяние по вовлечению в проституцию (при наличии или отсутствии согла сия). Наказание является более суровым в случаях, когда имели место обман, жестокость, угрозы, ограничения или жестокость по отношению к уязвимо сти иностранного гражданина. Как таковые, коммерческая сексуальная экс плуатация или контрабанда с применением насилия, угрозы, жестокости или использования уязвимого положения иностранного гражданина со гласно бельгийскому законодательству считаются торговлей людьми. Эти случаи являются предметом судебного преследования торговцев людьми в случаях, не включающих проституцию. Проблема состоит в том, что контра банда наказывается гораздо более коротким сроком, чем торговля людьми, а эти две статьи настолько похожи, что преступники могут использовать это для снятия одного из обвинений.

При обеспечении руководящих указаний статьи 11 Протокола, касающихся ук репления пограничных мер, в согласованных замечаниях к разделу о предвари Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов тельных действиях (А/55/383/прил. 1 параграф 79) отмечается, что «жертвы торговли людьми могут въезжать в государство законно, чтобы только потом столкнуться с эксплуатацией, тогда как в случаях незаконного ввоза мигрантов обычно используются незаконные средства для въезда. Это может затруднить обычным перевозчикам применение профилактических мер скорее в случаях тор говли людьми, чем в случаях незаконного ввоза, и законодательные или иные ме ры [против перевозчиков], предпринимаемые в соответствии с этим параграфом, должны принять это во внимание». В заключение следует вернуться к положению, что «торговля людьми» и «контрабанда» не обязательно исключают друг друга.

Лицо, прибывшее в страну назначения незаконным путем, может впоследствии стать жертвой торговли людьми.

ПОМОЩЬ ЖЕРТВАМ И ИХ ЗАЩИТА

В ст. 6, 7 и 8 Протокола говорится о мерах, которые должны быть приняты во вни мание, когда речь идет о жертвах торговли людьми. Эти статьи необходимо читать и исполнять совместно со ст. 24 и 25 Палермской конвенции (защита жертв и сви детелей), где приведены положения по защите жертв и свидетелей, которые при менимы ко всем случаям, указанным в конвенции. По существу, намерением раз работчиков конвенции и Протокола являлось дополнить общие правила при ра боте со свидетелями и жертвами теми способами помощи и поддержки, которые конкретно определены для жертв торговли людьми. Таким образом, там, где при меним Протокол, торговля людьми будет являться преступлением, подпадающим под конвенцию, а жертвы будут защищены ст. 6 8 Протокола и ст. 25 конвенции.

И в той степени, в которой жертвы также являются свидетелями, они, кроме того, будут защищены ст. 24 конвенции.

Как правило, положения Протокола, в которых устанавливаются процедурные требования и основные меры безопасности, являются обязательными для ис полнения, в то время как требование предоставить помощь и поддержку жерт вам включают в себя некий элемент свободы выбора. Многие обязательства применимы равным образом к любом государству, в котором находятся жерт вы, будь то страна происхождения, транзитная страна и страна назначения (см. комментарии А/55/383/попр. 1, параграф 71). В социальных обяза тельствах должна быть отражена обеспокоенность стоимостью и трудностью оказания социальной помощи всем жертвам, особенно в развивающихся стра

ПРЕДОТВРАЩЕНИЕ ТОРГОВЛИ ЛЮДЬМИ

Протокол содержит несколько статей, связанных с предотвращением торговли людьми. В статье 9 говорится, что «государства участники должны разработать всестороннюю политику, программы и другие меры, чтобы:

(a) предотвращать и бороться с торговлей людьми; и (b) защитить жертв торговли людьми, особенно женщин и детей от повторных Профилактические меры, которые должны быть приняты государствами, ратифи цировавшими Протокол, включают исследование, информирование, проведение кампаний в средствах массовой информации, а также социальные и экономичес 14 Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов кие инициативы (статья 9.2). Кроме того, статья 9 предусматривает сотрудничест во с гражданским обществом (статья 9.3), меры по развитию и другие меры, на пример, заключение двусторонних трудовых соглашений (статья 9.4), а также об разовательные, социальные и культурные меры, которые препятствуют возникно вению и росту спроса в области торговли людьми (статья 9.5).

Протокол также уделяет внимание мерам, проводимым на границах, которые представлены в статье 11. Следует принимать соответствующие меры для преду преждения и обнаружения фактов торговли людьми на границах (статья 11.1) с целью предотвращения использования коммерческих компаний перевозчиков в преступлениях, связанных с торговлей людьми (статья 11.2), а также наложить на перевозчиков обязанность выяснять, имеют ли их пассажиры необходимые про ездные документы (статья 11.3). Если установлен факт преступной торговли людь ми, к преступникам должны быть применены санкции (статья 11 Палермской кон венции), кроме того, возможен отказ во въезде или аннулирование визы тем, кто вовлечен в осуществление преступной торговли людьми (статья 11.5). Помимо этого, Протокол требует от государств участников, чтобы они гарантировали бе зопасность людей и контроль документов (статья 12), а также гарантировали за конность и действительность документов (статья 13).

Протокол рассматривает меры по предотвращению торговли людьми в трех ас пектах. Прежде всего, это общие профилактические меры, и они включают, глав ным образом, неюридические инициативы. Во вторых, существуют меры, приме няемые к коммерческим перевозчикам (относящимся к участию в преступлени ях). Государства участники должны принять законодательные меры, чтобы по возможности не дать торговцам людьми использовать коммерческих перевозчи ков. Характер этих мер остается на усмотрение конкретного государства участ ника, за исключением требования, чтобы перевозчики проверяли проездные до кументы своих пассажиров. Третий пакет профилактических мер, предусматри ваемый в соответствии с Протоколом, касается гарантии качества, целостности и безопасности проездных документов и документов, удостоверяющих личность.

СОТРУДНИЧЕСТВО ДЛЯ БОРЬБЫ С ТОРГОВЛЕЙ ЛЮДЬМИ

В различных статьях Протокола приведены определенные обязательства госу дарств по сотрудничеству с другими государствами по конкретным вопросам, а в двух случаях – обязательства сотрудничать с организациями, не являющимися странами–членами Протокола. Как и в случае с другими требованиями Протоко ла, необходимо, чтобы в разработке и применении законодательства положения Протокола читались и применялись совместно с соответствующими статьями Па лермской конвенции. Например, кроме конкретных обязательств оказывать по мощь в проверке проездных документов и документов, удостоверяющих личность согласно ст. 13 Протокола, в Протоколе не существует статьи об экстрадиции и взаимной юридической помощи, т.к. эти моменты уже полностью определены в ст.

16 и 18 Палермской конвенции.

ВЫВОДЫ

Далее приводятся важные вопросы, которые необходимо решать в рамках Про токола и которые относятся к определению уголовных преступлений:

Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов (1) применение Палермской конвенции в рамках Протокола. При установле нии преступления, как того требует Протокол, необходимо помнить, что Протокол должен читаться совместно с Палермской конвенцией. Положе ния Палермской КОНВЕНЦИИ применимы к Протоколу mutatis mutandis и среди стран членов. Преступления, считающиеся таковыми согласно Про токолу, должны считаться преступлениями согласно Палермской конвен (2) невключение транснациональности и участия организованной преступной группировки в преступления внутри страны. Элемент транснационального характера является одним из критериев для применения Палермской кон венции и Протокола (ст. 3 конвенции), но он не должен являться обязатель ным элементом в качестве доказательства при судебном преследовании за преступление внутри страны. По этой причине транснациональный харак тер преступления не является обязательным элементом состава для опреде ления преступления внутри страны. Таким же образом участие организо ванной преступной группировки не должно быть обязательным требовани ем для доказательства вины в преступлении внутри страны. Таким образом, преступления, установленные согласно Протоколу, должны рассматри ваться, независимо от того, были ли они совершены отдельными лицами, связанными преступной группировкой, и независимо от того, может ли это быть доказано (см. ст. 34, параграф 2 Палермской конвенции и коммента рии (А/55/383/прил. 1, параграф 59);

(3) характер деятельности, которую выполнял обвиняемый: то есть, вербовка, укрывательство и т. д. При принятии закона по этому вопросу необходимо быть весьма осторожным, чтобы законодательство правильно отражало данные вопросы. Лица, выполняющие обычную коммерческую деятель ность, не должны подвергаться риску попасть под обвинение в преступной (4) средства, используемые для достижения контроля над жертвой: законода тельные органы должны иметь в виду, что используемые средства являются одним из центральных элементов состава преступления, за исключением ситуаций, в которых задействованы дети. Определение средств в нацио нальном законе должно скорее отражать существующее уголовное зако нодательство, например, в отношении «угрозы» или «принуждения», а не стремление создать новые формулировки, применимые только к этой кате гории преступлений. Опора на ранее существовавшие определения уго ловного законодательства облегчит работу прокурора и позволит сущест вующему праву и обычным циркулярам обеспечить руководство деятельно стью правоохранительных органов и судебными преследованиями.

(5) эксплуатация, планируемая или реальная: формой эксплуатации, вызыва ющей особую озабоченность МОТ, является принудительный труд. В следу ющей главе мы вернемся к этому понятию и постараемся тщательно рас (6) специальное определение торговли детьми моложе 18 лет, которое не тре бует использования незаконных средств типа угрозы, принуждения или об Государства участники также обязаны разработать всестороннюю политику, со ответствующие программы и другие меры – как для целей предотвращения пре ступлений, так и для защиты жертв. Статьи 6, 7 и 8 Протокола содержат гарантии 16 Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов защиты и реабилитации жертв, в частности, защиты личности и безопасности жертв, участие жертвы в судебных слушаниях, возможность получения компенса ции, а также статуса и репатриации жертв. От государств участников также по требуется взаимное сотрудничество путем обмена информацией и укреплением мер по контролю своих границ.

Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов 18 Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов Глава Применение санкций счета для изучения обязательств государств участников в отношении положений тельного труда в определении Протокола, страны могут облегчить для себя зада чу его реализации, поскольку ее можно будет связать с существующим нацио ления предусматривает, что преступник имеет целью эксплуатацию человека.

Эксплуатация же определяется как деяние, однозначно включающее принуди тельный труд. Таким образом, акцент на искоренение принудительного труда свя зан с выполнением многих функций государства, как с теми, которые существова ли в государстве в течение многих лет, так и с принятыми согласно Протоколу.

ОБЯЗАТЕЛЬСТВО ПРЕКРАТИТЬ ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ПРИНУДИТЕЛЬНОГО ТРУДА

Конвенция № 29 и Конвенция № 105 (1957 г.) являются первичными документа ми МОТ, направленными на запрещение и ликвидацию принудительного или обязательного труда, и каждая из этих конвенций ратифицирована более чем 160 странами участницами. В соответствии с Декларацией МОТ 1998 г. о фун даментальных принципах и правах в сфере труда все государства участники МОТ обязаны, даже если они и не ратифицировали упомянутые конвенции МОТ, уважать, распространять и осуществлять принцип искоренения всех форм прину дительного или обязательного труда. Декларация МОТ 1998 г. также налагает на МОТ обязанность помогать государствам участникам в их усилиях в этом на правлении.

Статья 1(1) Конвенции МОТ № 29 требует, чтобы государства участники «пре пятствовали использованию принудительного или обязательного труда во всех его формах в возможно кратчайший срок»13. Это касается (принудительного) тру да, к которому принуждают как государственные власти, так и частные лица. Го сударства, ратифицировавшие конвенцию, обязуются не использовать принуди тельный труд и бороться с его использованием. Определение принудительного труда дано в статье 2(1): «принудительный или обязательный труд означает вся кую работу или службу, требуемую от какого либо лица под угрозой какого ли бо наказания, для выполнения которой это лицо не предложило своих услуг доб ровольно». В положении также перечисляются отдельные исключения в отноше Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов нии определенных видов принудительного или обязательного труда, а именно:

обязательная военная служба, работа или служба как часть обычных граждан ских обязанностей, некоторые формы тюремного труда, работа или служба, ко торая требуется в чрезвычайных ситуациях, и незначительные общественные ра Второй документ МОТ по принудительному труду – Конвенция № 105, была при нята в 1957 г. Данная конвенция не является редакцией более раннего докумен та, но ее можно рассматривать как дополнение к нему. Конвенция № 29 предус матривает общую ликвидацию обязательного труда, а Конвенция № 105 требует искоренения любой формы принудительного или обязательного труда в пяти кон кретных случаях: (a) как средство политического принуждения или воспитания или как наказание за приверженность или выражение политических взглядов; (b) как средство мобилизации и использования труда с целью экономического развития;

(c) как средство трудовой дисциплины; (d) как наказание за участие в забастов ках; (e) как средство расовой, социальной, национальной или религиозной дис криминации.

Статья 25 Конвенции № 29 предусматривает следующее: «Незаконное привле чение к принудительному или обязательному труду преследуется в уголовном по рядке, и каждый член организации, ратифицирующий настоящую конвенцию, обязан обеспечить соответствующее наказание, определенное законом, которое будет действительно соответствовать совершенному уголовному преступлению, и также будет четко приведено в исполнение». Конкретный механизм, с помощью которого это будет достигнуто, оставлен на усмотрение государства. Принужде ние к принудительному или обязательному труду может быть признано «уголов ным преступлением» согласно Уголовному или Трудовому кодексу, и «соответст вующие» наказания за это основное нарушение прав человека скорее всего должны быть включены в Уголовный кодекс. Уголовные наказания могут быть на ложены в форме штрафов или тюремного заключения. Размер штрафов должен быть достаточно большим, чтобы штрафы являлись эффективным сдерживающим средством.

В настоящее время принудительный труд почти повсеместно признан преступле нием. Однако оно редко преследуется в судебном порядке из за сложности со ставления четкой формулировки для различных нарушений, которые признают ся элементами принудительного труда в национальных законах и постановлени ях. Кроме того, существуют различные препятствия для осуществления правосу дия и идентификации жертв принудительного труда. Эти вопросы будут рассмо трены в главах 5 и 6. Во многих странах принудительный труд запрещается в со ответствии с положениями или принципами конституции. В некоторых странах, где положения конституции обладают прямым действием, это может быть доста точной защитой, особенно там, где еще не сложилась традиция в отношении практики, похожей на принудительный труд. В других странах, возможно, необ ходимо принятие законодательных актов, запрещающих применение принуди тельного труда. Соответствующие меры могут принимать форму общего запре щения с конкретным определением принудительного труда или без него. Одна ко, учитывая возможные широкие рамки понятия принудительного труда, реко мендуется указывать конкретные нарушения, которые – индивидуально или в со вокупности – в целом являются уголовным преступлением по использованию принудительного труда.

20 Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов Раздел 172. В соответствии с разделом 6 настоящего кодекса, все формы при щий такое преступление при соответствующем учете ситуации, средств и степени тяжести преступления, должен подвергаться тюремному заключе нию на срок [...] и штрафу в размере [...] в дополнение к выплате справедливо циям, и вместе они должны подчиниться требованию выплаты пострадав шему справедливого вознаграждения...

стно несколько человек, преступник, при соответствующем учете ситуации, средств и степени тяжести преступления, должен быть подвергнут макси мальному наказанию, предусмотренному в этом разделе, в дополнение к вы плате справедливого вознаграждения.

В Общем обзоре, сделанном в 1979 г. экспертной комиссией по применению (да тельного труда: первая – случаи государственного призыва, когда государство налагает обязанности по предоставлению услуг или работе на производстве, или наложения других ограничений на свободный выбор работы; вторая – трудовая повинность налагается как средство политического принуждения или воспитания или как наказание. С тех пор появились новые формы принудительного труда, ко торые непосредственно связаны с действиями, совершаемыми не государством, а скорее частными агентами. Возрастающее число случаев привлечения частных агентов в качестве исполнителей преступлений также отражается в ежегодных от четах Комитета экспертов. Большинство этих новых криминальных форм принуди тельного труда связано с торговлей людьми.

В своем общем обзоре Конвенции № 29 от 2001 г.15 экспертная комиссия призва ла правительства сообщать о «мерах, предпринятых или предусматриваемых, по предотвращению, пресечению и наказанию торговли людьми с целью эксплуата ции». Комиссия потребовала предоставления информации в двух областях: во первых, положения национального законодательства, направленные на назначе ние наказания – другими словами, санкции за преступления в отношении принуди тельного или обязательного труда – торговли людьми и эксплуатации проституции, а также применение этих санкций.

Во вторых, комиссия запросила информацию, касающуюся «мер, предназначен ных для побуждения жертв обращаться к властям», таких как: разрешение остать ся в стране (что подпадает под сферу действия административного законодатель ства); эффективная защита жертв, согласных дать свидетельские показания, и их семейств от репрессий (что во многих случаях требует межгосударственного со трудничества); а также мер, направленных на то, чтобы информировать жертв и потенциальных жертв о действиях по борьбе с торговлей людьми; другие меры, связанные с расследованием, обучением и международным сотрудничеством (то есть, меры в рамках стратегических программ). Постоянный контроль над этими Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов аспектами законодательства по торговле людьми является важным моментом при реализации Протокола. Государства участники, вероятно, захотят скорректиро вать ответы, которые они представили экспертной комиссии, после того как они пересмотрят свои законодательства, руководствуясь положениями Протокола.

ИДЕНТИФИКАЦИЯ И САНКЦИИ ЗА ФОРМЫ ПРИНУЖДЕНИЯ

Несмотря на определение принудительного труда, данное в конвенциях МОТ, и разъяснения, данные экспертной комиссией, законодательные и правоохрани тельные органы продолжают испытывать трудности с применением этого понятия.

Понятно, что «принудительный труд» охватывает действия, которые более серьез ны, чем простой отказ соблюдать принятые в законодательном порядке законы о труде и условиях работы. Например, отказ выплачивать работнику установлен ную законом минимальную заработную плату не является признаком принуди тельного труда. Однако действие, препятствующее работнику покинуть рабочее место, обычно укладывается в рамки понятия принудительного труда.

При рассмотрении статьи 1(1) Конвенции МОТ № 29 первый элемент не вызыва ет затруднений: деятельность должна представлять собой работу или услуги. Как отмечалось экспертной комиссией, принуждение к работе или предоставлению услуг можно отличить от случаев, в которых обязанность налагается с целью под вергнуть воспитанию или обучению. Второй элемент «требуемое от любого чело века под угрозой любого наказания» нуждается в дальнейшем разъяснении как для законодателей, так и для правоохранительных органов, и этот элемент будет рассматриваться в этом разделе ниже. Определение заключительного элемента («добровольность») было дано экспертной комиссией и рассматривается в следу ющем разделе.

«Принуждение к работе или предоставлению услуг под угрозой любого наказа ния» не означает применение уголовного наказания. Наказание может прини мать форму потери прав или привилегий. Перечисленные ниже шесть элементов описывают обстоятельства принудительного труда, и для работника обычно при сутствует комбинация двух или более элементов. Каждое из этих действий, когда оно совершается работодателем против наемного работника преднамеренно или сознательно, скорее всего будет считаться уголовным преступлением в преде лах существующего уголовного законодательства во многих странах.

1. Физическое или сексуальное насилие: принудительный труд часто навязы вается работникам под угрозой физического или сексуального насилия и с использованием такого насилия. Насилие против индивидуума будет подпа дать под понятие преступного нападения. Во многих юрисдикциях нападе ние определяется как действие, которое совершается преднамеренно или по грубой неосторожности и которое вынуждает другое лицо немедленно ожидать противозаконного насилия над личностью. Степень тяжести акта насилия может относиться к категории нападения при отягчающих обстоя тельствах с более серьезным наказанием при осуждении.

2. Ограничение свободы передвижения трудящегося: распространенным спо собом принуждения работника к труду является содержание взаперти. Ра ботников запирают на рабочем месте или их передвижение ограничивается очень небольшой зоной, часто с целью предотвращения контакта с местным сообществом и получения от них максимальной трудовой отдачи. Ограниче 22 Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов ние перемещения соответствует нарушению закона общего права о непра вомерном лишении свободы и определяется как любое ограничение свобо ды одного человека под охраной другого.

3. Долговая кабала:16 имеет место, когда человек становится гарантом выпла ты долга или займа. Это пограничная ситуация – на грани между принуди тельным трудом и рабством. Человек работает частично или исключительно ты недооцениваются и оплачиваются неадекватно, и с другой стороны, ра ять на степень свободы трудовых отношений на заключительном этапе.

видимая законность контракта. Незаконность контракта во многих государ ствах признается либо в случае незаконности использования человека в ка удержание работодателем работника является результатом обмана в отно шении прав работника. Данное нарушение может быть квалифицировано как извлечение денежной выгоды с помощью обмана, что является незакон ным практически во всех странах.

4. Вычеты из заработной платы или полный отказ платить работнику: работни ки поставлены в ситуацию, когда они продолжают работать в ожидании оп латы труда, но работодатель либо не намерен платить людям за выполнен ную работу, либо намерен вычитать из заработной платы работника суще ственные суммы без какой либо причины. Вычеты из заработной платы – то есть когда человек пользуется собственностью, принадлежащей другому, с намерением лишить его этой собственности – согласно уголовному праву является воровством. Тот факт, что собственность выступает в форме зара ботной платы, не обязательно исключает ее из классификации в качестве объекта преступления, даже если вычеты из заработной платы не считаются преступлением согласно трудовому законодательству.

5. Изъятие паспортов и документов, удостоверяющих личность: ситуация, ког да работодатель изымает документы, удостоверяющие личность работника, и(или) паспорт – часто якобы на основании необходимости улаживания ка ких то дел, связанных с иммиграцией – и отказывается вернуть их иммигран ту, если он или она откажется работать на работодателя, является распро страненной, особенно для трудящихся мигрантов. Невозможность подтвер дить свою личность или, в некоторых случаях даже гражданство, зачастую вызывает у работника страх, достаточный, чтобы почувствовать, что он обя зан подчиниться работодателю.

Изъятие документов, удостоверяющих личность, и паспортов может считать ся воровством в зависимости от намерения работодателя или может быть составной частью преступного обмана. Паспорта обычно являются собст венностью правительства, которое их выдает, и выдаются конкретному ли цу. Правительство, которое выдает паспорт, имеет право забрать его, но Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов должно выдать своему гражданину новый паспорт в соответствии с требова ниями государственного законодательства.

6. Угроза выдачи властям: эта форма угрозы или наказания применяется преж де всего к трудящимся мигрантам с неурегулированным статусом. Хотя, в за висимости от обстоятельств работы, такая угроза может применяться и по от ношению к гражданам государства, где проводятся работы, но такая ситуа ция встречается гораздо реже. Угроза выдачи властям попадает под опреде ление шантажа в уголовном праве многих стран. Стандартное определение гласит, что человек является виновным в шантаже, если он или она предъяв ляет любое незаконное требование, сопровождающееся угрозами с целью извлечения выгоды для себя или для другого лица или с намерением причи нить ущерб другому лицу. Требование, сопровождающееся угрозами неза конно, если человек, предъявляющий его, делает это, не будучи уверенным, что он имеет законные основания для своего требования и что использова ние угроз является надлежащим средством подкрепления требования. Для определения состава преступления не имеет значения тот факт, что угрозы относятся к действию самого человека, предъявившего свои требования.

Некоторые пострадавшие являются жертвами похищения или вывоза с помощью обмана, и впоследствии принуждаются к труду или выполнению услуг. Похищение подразумевает преднамеренный захват, транспортировку и удержание жертвы против его/ее желания. В других случаях человека продают и покупают с целью эксплуатации его труда. Похищение или вывоз с помощью обмана являются уго ловными деяниями и сами по себе не являются формой принудительного труда, даже если они совершаются с целью эксплуатации труда. То же самое можно ска зать о продаже и покупке людей. Принуждение к труду является дополнительным отдельным преступлением.

Примеры уголовных преступлений, имеющих отношение к принудительному тру ду, могут отличаться в конкретных практиках уголовного права. Однако подобные примеры можно найти повсеместно в уголовных кодексах практически всех стран.

Действительно, в том, что касается указанных элементов, в некоторых юрисдик циях существует намного большее разнообразие вариантов состава уголовных преступлений с элементами принудительного труда. Идентификация таких пре ступлений и наказание за их совершение являются жизненно необходимыми, т.к.

если в стране назначения принудительный труд невозможен, торговля людьми, как показывает практика, становится малоприбыльной и, таким образом, у орга низованных преступных групп интерес к этому виду деятельности теряется.

ПОНЯТИЯ СОГЛАСИЯ И ДОБРОВОЛЬНОСТИ

Экспертная комиссия МОТ разработала руководство по реализации Протокола в отношении проблемы «добровольного предложения». Среди прочих вопросов в Протоколе также рассматривается вопрос, насколько добровольное подчинение торговле людьми и принуждению к труду могут быть основанием для лишения жертвы указанной в Протоколе поддержки. В соответствии с Протоколом ООН, наличие согласия жертвы никак не связано с установлением наказания торговцу людьми, если он использовал любое из перечисленных средств: угроза или при менение силы, а также другие формы принуждения; похищение; мошенничество;

обман; злоупотребление властью или положением уязвимости; предоставление или получение денег или выгод с целью получения согласия человека, имеющего 24 Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов контроль над работником; принуждение этого работника подчиниться вербовке, транспортировке, передаче, получению или укрывательству с целью эксплуата ции. Однако при исполнении обязательств в рамках Протокола вопрос добро вольности неизбежен, поскольку он также должен учитываться в контексте значе ния принуждения и принудительного труда.

В определении степени принуждения и толковании понятия принуждения следует принимать во внимание конкретную ситуацию, в которой находится данное лицо.

В то же время государство или конкретный работодатель не могут нести ответст венность за внешнее принуждение или имеющее место косвенное принуждение.

Как законодательные, так и правоохранительные органы должны помнить, что со гласно Протоколу согласие жертвы не имеет значения при определении преступ ления. В предварительных положениях Протокола (статья 3) «положение уязвимо сти» было определено как «любая ситуация, в которой человек не имеет никакой реальной и приемлемой альтернативы, кроме как подчиниться существующему жестокому обращению». Хотя такое определение несколько разъясняет данное понятие, все же еще остается несколько существенных вопросов, например, на сколько серьезными должны быть обстоятельства, чтобы можно было говорить о положении уязвимости? Ниже приведен пример того, как законодательные орга ны могут разрешить эту проблему:

Выписка из Уголовного кодекса Люксембурга (статья 379 бис) «Если жертву нанимают на работу, убеждают или похищают ее с примене нием насилия, угроз, злоупотребления властью или любой другой формы принуждения[...], или если преступник извлекает пользу из ситуации, в кото рой жертва сильно уязвима, такой как незаконная или сомнительная адми нистративная ситуация, беременность, слабое здоровье или немощь или физическая или психическая неполноценность, то мерой наказания долж но быть [...].

Вопрос добровольности может иметь различные последствия для принятия реше ния о том, было ли преступление совершено или нет. Например, нападение обыч но считается уголовным преступлением, независимо от того, было ли дано согла сие. Однако воровство требует отсутствия согласия, что и отличает его от добро вольного акта дарения. Степень согласия или его отсутствия, необходимая для признания виновности в делах, связанных с принудительным трудом, будет разли чаться в зависимости от правил и толкования данного понятия в различных систе мах правосудия. Этот вопрос должен быть рассмотрен законодателями в специ альных циркулярах, руководствах для прокуроров и других представителей пра воохранительных органов.

Очень важна координация с иммиграционными властями, поскольку свидетель ские показания жертвы/работника могут оказаться решающими. Жертва/работ ник, которая находится в уязвимом положении в отношении своего администра тивного статуса, или чье согласие находится под контролем, вряд ли будет сотруд ничать с властями. Несмотря на содержащееся в Протоколе упоминание, что со гласие жертвы не имеет значения при определении состава преступления, в зави симости от юридической системы, которая имеет дело с данным преступлением, часто невозможно установить намерения торговца людьми, если жертва не в со стоянии дать свидетельские показания, чтобы поддержать обвинение в суде в от Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов 17 МОТ: Фундаментальные и международные трудовые стандарты, Женева, 2003 г., 18 См. МОТ/МПС (2002):

Искоренение наихудших Практическое руководство даемым (неотъемлемым)17, т.е. невозможность сменить работу, даже в случаях, к конвенции МОТ № 182, Женева, а также МОТ (2003):

Искоренение наихудших и срочные программы:

Руководство для укрепления законодательной базы, правоохранительной и обще юридической практики, Этот закон не только добавил наказания за новые виды преступлений, такие Женева как торговля людьми, торговля людьми с целью сексуальной эксплуатации,

ОСОБЫЙ СЛУЧАЙ, КАСАЮЩИЙСЯ ДЕТЕЙ

26 Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов (c) Вербовка, транспортировка, передача, укрывательство или принятие ре бенка с целью эксплуатации должны рассматриваться как «торговля людь ми», даже если в это не вовлекается никакое из средств, сформулирован ных в подпункте (a) этой статьи;

(d) «Ребенок» понимается как любой человек в возрасте до восемнадцати лет.

Другими словами, ребенок в возрасте до 18 лет рассматривается как жертва тор говли людьми всякий раз, когда он или она были завербованы или транспортиро ваны с целью эксплуатации, даже если при этом не использовались такие средст ва, как принуждение, мошенничество, обман или злоупотребление властью. В этом есть явное отличие от определения жертвы торговли людьми – взрослого че ловека, где использование упомянутых незаконных средств является одним из очень важных элементов для определения факта торговли людьми. Кроме того, согласие ребенка на вербовку или транспортировку не имеет совершенно ника кого значения для определения факта торговли детьми, даже когда не использу ются обман, мошенничество и т. д. В некоторых случаях различие между торгов лей детьми и миграцией подростков, возраст которых превышает минимальный, разрешенный для работы возраст, с целью их трудоустройства является незначи тельным. И это не только юридический вопрос, но и вопрос практических дейст вий, таких как сбор данных и идентификация жертв.

Таким образом, Палермская конвенция и Протокол к ней фокусируются на во просах торговли людьми с точки зрения транснациональной организованной пре ступности, а Конвенция МОТ № 182 объявляет продажу и торговлю девочками и мальчиками моложе 18 лет одной из наихудших форм детского труда и призыва ет к немедленному принятию мер, включая предупреждение, искоренение и реа билитацию. Конвенция МОТ № 182 также рассматривает те случаи, когда тор говля происходит в пределах национальных границ и без вовлечения организо ванных преступных групп.

Раздел 63 Свода законов Республики Мали, касающийся защиты детей, гла сит, что «Торговля детьми определяется как процесс, посредством которого ребенок перемещается внутри или вне страны в условиях, которые превра щают его в объект для продажи по крайней мере для одного из присутствую щих лиц вне зависимости от цели перемещения. Любое действие, включаю щее транспортировку, принятие, вербовку и продажу детей, считается эле ментом торговли детьми».

Уголовный кодекс (Закон № 01 079 от 20 августа 2001 г.) также использует это определение в разделе 244 и добавляет, что: «Каждый человек, признан ный виновным в торговле детьми, будет наказываться заключением на срок от пяти до двадцати лет».

Декрет № 01 534/P RM от 1 ноября 2001 г. предписывает оформление про ездных документов, которые должны содержать разрешение на выезд для де тей до 18 лет. Технические требования для получения разрешения на пере езд определены постановлением № 02 0302/MPFF MSPC MATCL от 20 февра ля 2002 г. Согласно разделу 1 Декрета: «Этот проездной документ обязателен для каждого ребенка, не имеющего паспорта».

Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов 19 Приведенный далее раздел из Руководства МОТ ны быть единственным средством при решении проблемы торговли детьми. Долж http://www.ilo.org.ifpdial

КОММЕРЧЕСКАЯ СЕКСУАЛЬНАЯ ЭКСПЛУАТАЦИЯ ВЗРОСЛЫХ И ДЕТЕЙ

КАК ФОРМА ПРИНУДИТЕЛЬНОГО ТРУДА

28 Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов пытались осуществить право въезда, постоянного проживания и самостоя тельной экономической деятельности в качестве проституток в Нидерлан дах. Голландские власти отказали женщинам в постоянном проживании и вы даче разрешений, и среди оснований отказа как аргумент прозвучало, что их тенером – т.е. которое находится в ситуации, частично подпадающей под действие уголовного законодательства принимающей страны – должно рас сматриваться как лицо, находящееся в отношениях занятости». Чтобы опре делить, имели ли проститутки из Центральной и Восточной Европы право за ниматься в Нидерландах своей профессией как лица с самостоятельной заня тостью в соответствии с соглашениями ЕС с их национальными государства ми, Европейский Суд признал, что «проституция является экономической де ятельностью, проводимой лицом с собственной занятостью, как упомянуто в [соглашениях ЕС со странами Восточной и Центральной Европы], где уста новлено, что она выполняется лицом, предоставляющим услугу:

• вне любых отношений подчиненности в смысле выбора этой деятельно сти, условий работы и условий вознаграждения;

• под личную ответственность этого лица; и • за вознаграждение, выплачиваемое этому лицу непосредственно и пол Пока эти условия соблюдаются в законодательстве ЕС, лицо, даже при осу ществлении деятельности в сфере проституции, не находится в положении принудительного или обязательного труда.

Смотрите: C 268/99 Aldona Malgorzata Jany and Others [2001] ECR.I

РОЛЬ ГРАЖДАНСКОГО, АДМИНИСТРАТИВНОГО И ТРУДОВОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

Протокол призывает к разработке новых санкций уголовного законодательства за ряд видов деятельности, которые включают принудительный труд. Среди мер, предлагаемых для предотвращения преступления, должно быть укрепление инсти тута инспекторов труда для пресечения принудительного труда. Протокол также требует включения в административное право некоторых мер, касающихся защи ты жертв. Хотя МОТ выступает за принятие уголовных санкций, в особенности в отношении искоренения принудительного труда, выбор юридического механизма остается за государством участником. Во многих случаях для потерпевшего лица наиболее удовлетворительным средством судебной защиты будет скорее граж данское, трудовое и административное законодательство, а не уголовное.

Уголовное законодательство заинтересовано в наказании тех, кто совершил правонарушение, которое влияет на безопасность или благосостояние общест ва в целом, причем таким образом, чтобы общество было заинтересовано в пре сечении правонарушений20. Что касается факта принудительного труда, то суть Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов 21 Разработка Конституции иллюстрирует эту проблему. 25 государств–участников Европейского Союза столкнулись с трудностями при 22 Смотрите: Anti Slavery International: Human traffic, human rights: redefining victim protection, London 2002.

Отчет представляет собой всестороннюю оценку законодательства по борьбе с торговлей людьми в десяти та или установленных законом требований. Для жертв возмещение ущерба через в отношении прав жертвы, включая возмещение и компенсацию. ва жертвы имеют возможность присоединить к уголовному делу гражданский иск 30 Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов лее авторитетными из таких организаций являются профсоюзы, неправительствен ные организации или независимые комиссии по правам человека (см. Главу 6).

В деле «США против Манашурангкун» около 75 трудящихся из Таиланда, в ос новном женщины из бедных семей, проданные в США, получили компенса цию в сумме 4,5 миллионов долларов США. Торговцы людьми в Таиланде обещали им высокую зарплату и приемлемый график работы, однако по прибытии в США женщин заставляли работать по 20 часов в день в ужасных условиях на подпольной фабрике по производству одежды. Рабочих заста вили вступить в договор, по которому они должны работать в счет долга, со ставляющего от 8 до 15 тысяч долларов США, и удерживали их против воли.

Смотрите: Центр изучения информации (Арни О'Нейлл Ричард): International Trafficking in Women to the United States: A Contemporary Manifestation of Slavery and Organised Crime, November 1999 (Международная торговля женщинами в США: совре менное проявление рабства и организованной преступности. Ноябрь 1999 г.) Во многих юрисдикциях имеется также понятие недоговорной ответственности, когда действия одной стороны могут создать условия, в которых у другой стороны появится право на компенсацию или возмещение ущерба первой стороной вне зависимости от контрактных отношений. Например, когда работодатель применя ет против работника насилие и причиняет ему или ей вред, работодатель может нести недоговорную ответственность за вред, который он причинил рабочему (в дополнение к уголовной ответственности). Очень часто принцип недоговорной от ветственности (применение которого может быть возложено на гражданские су ды) действует параллельно с уголовной ответственностью. Таким образом, рабо тодатель, применяющий сексуальное или физическое насилие против сотрудни ка, может нести ответственность как за уголовное преступление, так и за недого ворную ответственность. Кроме разделения целей (по уголовному законодатель ству – защита блага людей; по гражданскому праву – компенсация пострадавше му от нарушения контракта или недоговорной навлеченной ответственности) час то существует еще и очень важное процедурное разделение.

Как упомянуто выше, гражданское и трудовое законодательства обычно опира ются на разные критерии доказанности, известные в некоторых юрисдикциях как «баланс возможностей», в отличие от более высокого стандарта уголовного пра ва, где действует принцип выходящего за пределы разумного сомнения. Это озна чает, что шансы на успех в действиях, предпринимаемых работником против ра ботодателя за принудительное привлечение к труду в гражданских (или, возмож но, в административных или трудовых) судах – в процессе, основанном на нару шении контракта и, возможно, на недоговорной ответственности – выше шансов, возможных в процессе, возбужденном обвинителем против того же самого рабо тодателя согласно положениям уголовного законодательства. Однако работник не всегда получит защиту, и решение не всегда будет в его пользу в тех случаях, когда средства судебной защиты гражданского или административного права за меняются на санкции уголовного законодательства. Законодательные и право охранительные органы должны быть очень осторожны, чтобы защищать граждан ские, трудовые и административные средства судебной защиты работников при Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов введении санкций уголовного права, особенно в тех юрисдикциях, где между ни ми имеются существенные различия в возможности достижения успеха при реше нии подобных дел.

Последняя отрасль закона, которая играет наиболее важную роль в области ре шения проблемы принудительного труда применительно к трудящимся мигран там – это административное право, имеющее непосредственное отношение к им миграционному статусу. Эта часть закона регулирует законность действий госу дарства. Административное право обычно совершенно отделено от уголовного и гражданского права и часто имеет свои собственные институты, включая специа лизированные трибуналы. Это касается правил, определяющих законность или незаконность пребывания и работы иностранных граждан, условия, на которых такая законность будет предоставлена или продлена, и условия, при которых мо жет иметь место выдворение из страны. Очень важно предоставление трудящему ся мигранту права на обращение к средствам судебной защиты в этой области. В обязанность государства защищать трудящегося мигранта от принудительного труда должен быть также включен аспект административного права – статус тру дящегося. Бремя доказательства в административном праве часто лежит на част ном лице, и критерий доказанности обычно бывает тем же самым, что и в граж данских делах – это баланс возможностей.

Кроме того, в этой области административного права государства участники, со гласно Протоколу, должны осуществлять контроль рабочих мест как часть дейст вий по предотвращению уголовных преступлений. Укрепление государственных инспекций рабочих мест и увеличение их полномочий, с тем чтобы они могли воз буждать дела административного характера с наказанием в форме штрафов и проводить другие санкции против работодателей, которые отказываются выпол нять трудовые стандарты, является ключевым моментом в обеспечении того, что эти стандарты никогда не снизятся настолько, чтобы дойти до принудительности труда. Для того чтобы можно было предъявлять обвинения работодателям, кото рые допускают значительные нарушения установленных норм, очень важна также и координация между инспекциями рабочих мест и полицией в рамках право охранительной деятельности. Когда жертва принудительного труда является ино странным гражданином, государственные административные власти, ответствен ные за иммиграцию, также должны подключиться к согласованным действиям ос тальных органов. В обязанность государств участников входит соблюдение их собственного трудового законодательства, созданного таким образом, чтобы следовать стандартам МОТ – для того чтобы ухудшение условий труда никогда не привело к ситуации принудительного труда.

ВЫВОДЫ

В этой главе рассматривалась взаимосвязь Протокола и основной задачи МОТ по искоренению принудительного труда и наихудших форм детского труда. Были рассмотрены обязательства государств участников по ликвидации принудитель ного и детского труда и дано более развернутое объяснение определений в соот ветствии со стандартами МОТ. В качестве пояснений были перечислены шесть ус ловий, при которых возникает принудительный труд: 1) физическое насилие; 2) ограничение передвижения трудящихся; 3) долговая кабала; 4) невыплата зара ботной платы; 5) удержание паспортов или документов, удостоверяющих лич ность; 6) угроза доноса властям.

32 Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов В большинстве государств участников эти шесть компонентов принудительного труда уже являются уголовными преступлениями. Пристальное внимание к вопро су применения закона в отношении таких преступлений может быть полезным до полнением – особенно в части новых преступлений, вносимых в законодательст во в соответствии с Протоколом. Те государства, которые серьезно хотят воспре пятствовать принудительному труду, нуждаются в реализации действенных про грамм по предотвращению уголовных преступлений, и наиболее важной частью таких программ является инспектирование рабочих мест. Необходимо более строгое соблюдение существующего законодательства в отношении уголовных преступлений, связанных с принудительным трудом. Новые инструкции для право охранительных органов и прокуратуры должны помочь в соблюдении интересов общества, а именно, защиты от тех, кто занимается вовлечением людей в прину дительный труд.

Однако, в дополнение к этому аспекту применения уголовного законодательства, для лица, которое подвергается принудительному труду, очень важным является существование реальных средств судебной защиты по гражданскому и админис тративному законодательству. Трудящимся часто будет нужна помощь при подаче исков – как минимум помощь представителя трудящихся. Последним, но от этого не менее важным, является то, что государства участники должны использовать свои административные законы, чтобы защищать жертв принудительного труда, в особенности иностранцев. Чтобы санкции против принудительного труда были ус пешными в тех случаях, когда трудящийся является иностранцем, государству не обходимы административные законы для обеспечения определенной защищенно сти трудящихся, чтобы его содействие избавлению трудящихся от недопустимых условий труда не приводило к немедленному наказанию в форме выдворения из страны. Принудительный труд является одним из результатов отказа государства поддерживать последовательные и высокие стандарты трудовых отношений на всей его территории.

Каждый раз при вступлении в действие новых уголовных законов государствен ные организации, ответственные за их применение, должны получать дополни тельное финансирование для выполнения своих обязанностей. В то же время уве личенное финансирование правоохранительных органов на реализацию санкций уголовного законодательства в отношении принудительного труда не должно по служить оправданием для сокращения государственной помощи работникам в подаче гражданских и административных исков.

Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов 34 Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов Глава Контроль над вербовщиками коле, требующей дальнейшего разъяснения, можно отметить отношения между лицом, которое вербует, транспортирует или передает работника, и лицом, кото рое помещает работника в недопустимые условия труда.

Контроль над наймом как часть эффективного управления миграцией приведет к предотвращению торговли людьми и других последствий принудительного труда, не допуская вовлечения (потенциальных) мигрантов в эксплуатацию их труда не добросовестными посредниками, агентствами и работодателями. Наем происхо дит как в странах происхождения, так и в странах трудоустройства. Признавая частные агентства занятости законными участниками рынка труда, МОТ в то же время стремится искоренить такие явления, как завышенная стоимость услуг, не существующие вакансии, предоставление кредитов под высокие проценты для пе реезда и посреднические услуги в сфере трудоустройства, равно как и изготов ление фальшивых документов. В этом разделе будут рассматриваться различные типы вербовщиков и то, как они определяются Конвенциями МОТ, в связи с раз личными аспектами Протокола. Таким образом, конвенции могут помочь в со ставлении соответствующего законодательства по борьбе против торговли людь ми и с принудительным трудом путем идентификации вербовщиков, за которыми впоследствии можно вести наблюдение или применять в отношении них санкции23.

ИДЕНТИФИКАЦИЯ ВЕРБОВЩИКА

Цикл торговли людьми наиболее часто начинается с вербовки человека посред ством обмана, принуждения и(или) убеждения. Вербовка является широким поня тием, которое включает в себя целый ряд действий: описание будущей работы или, проще говоря, ее реклама, обсуждение кандидатов, отбор кандидатов, со гласование вознаграждения за посредничество, прямой наем или наем с переда чей полномочий. В общих чертах вербовку можно определить как свободное дей ствие по заключению контрактного соглашения, посредством которого одна сто рона берет на себя обязательство выплачивать заранее оговоренную заработ ную плату в обмен на обязательство другой стороны выполнять заранее огово ренные задачи в заранее оговоренное время24.

Вербовщиками, включая торговцев людьми, могут быть агентства, физические лица, пособники, работодатели или их организации, обычно работающие за конно, полузаконно или под прикрытием законности. Они также могут быть со вершенно незаконными. Торговцы людьми могут работать под несколькими при крытиями, например, частные агентства занятости, транспортные агентства, Торговля людьми и эксплуатация принудительного труда. Руководство для законодательных и правоохранительных органов агентства моделей и мод, танцевальные и развлекательные агентства, актерские и театральные агентства, брачные и свадебные агентства, агентства, для кото рых вербовка не является их основной деятельностью, но которые, тем не менее, участвуют в ней, или клубы по переписке и клубы знакомств. Они могут быть так же частью сети организованной преступности. Пособниками в бизнесе вербов ки может быть, например, целый ряд людей, участвующих в обеспечении доку ментами, включая фальшивые, и в транспортировку. Следовательно, торговля людьми и принудительный труд окружены сетью, состоящей из вербовщиков и их пособников.

Злоупотребления агентств по найму рабочей силы в Индонезии В 90 х годах индонезийцы были известны как самый массово мигрирующий народ в Азии. Индонезийцам, желающим работать за границей официально, приходится искать рабочие места за границей через 400 уполномоченных правительством агентств. Они назначают чрезмерно высокую плату за обу чение, обработку заявок и размещение. Из за этого уже перед отъездом из страны мигранты обычно имеют серьезную задолженность. Кроме того, от них требуют подписать контракты с агентствами по найму, при этом они не могут оговаривать условия контрактов или могут делать это лишь в незначи тельной степени.