«И.А. Зенин Гражданское и торговое право зарубежных стран Учебное пособие Руководство по изучению дисциплины Практикум по изучению дисциплины Учебная программа Москва 2005 1 УДК 34.7 ББК 67.404 З 362 Автор: Зенин Иван ...»

Это слабоумные и душевнобольные, которые при наличии необходимого медицинского заключения могут быть признаны судом полностью недееспособными. Вместе с тем при выздоровлении душевнобольных, как и при отпадении оснований для ограничения дееспособности других лиц, они в судебном порядке вновь могут быть признаны полностью дееспособными.

Ласк Г. Указ. соч. С. 143.

Вагацума С., Ариидзуми Т. Указ. соч. С. 49.

ВЕЩНОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

Отсутствующую или недостающую дееспособность граждан в большинстве стран восполняют их законные представители: родители (усыновители), опекуны и попечители.

Как правило, опека устанавливается над полностью недееспособными лицами. Однако бывают и исключения. Например, во Франции опекуны осуществляют защиту интересов совершеннолетних лиц, нуждающихся в этом из-за ослабления их умственных способностей в результате болезни, увечья или возраста. Опека устанавливается судом (при условии подтверждения расстройства умственных или физических способностей медицинским путем), несмотря на то, что совершеннолетний «продолжает осуществлять свои права»

(ч. 1 ст. 491 ФГК). Более того, при установлении опеки или в последующем решении судья может по заключению лечащего врача перечислить определенные сделки, которые подопечный вправе совершать самостоятельно либо с согласия опекуна (ст. 501 ФГК).

Ограниченно дееспособным обычно назначают попечителей (ст. 11 ЯГК). Однако институт попечительства в разных странах имеет неодинаковый правовой режим. В частности, по японскому праву попечитель лишь дает согласие на совершение ограниченно дееспособными предусматриваемых законом юридических действий. Он не может представлять данных лиц и поэтому не является их законным представителем. В силу этого наукой гражданского права и практикой (например, решением Верховного суда Японии от 2 июня 1922 г.) признано, что действия ограниченно дееспособных, совершенные без согласия попечителя, не могут быть аннулированы попечителем (ст. 120 ЯГК). Получается своеобразный заколдованный круг: ограниченно дееспособные не могут самостоятельно выразить согласие на аннулирование своих действий, совершенных по собственному усмотрению, а попечитель не имеет на это необходимых полномочий. Поэтому в японской литературе высказывается пожелание о предоставлении попечителям прав на аннулирование действий подопечных1.

Важным элементом правового статуса физических лиц являетcя место их жительства. Не случайно, к примеру, в ст. 21 ЯГК подчеркивается, что местожительство является «основой жизни» человека. Вместе с тем юридическое понимание местожительства далеко не однозначно. Местожительство нередко определяется не только и не столько по месту постоянного проживания лица, сколько по месту нахождения его основного имущества либо работы. Законодательство и практика многих стран допускает множественность местожительства (ФРГ, Япония, Италия и др.). Объясняется это тем, что с усложнением частных правоотношений отдельная личность может иметь несколько различных центров своего «основного обзаведения». В частности, в соответствии с § 8 ГГУ «место жительства может быть одновременно в нескольких местах».

Положения гражданского права о физических лицах обычно в равной мере распространяются и на граждан-участников торгово-правовых отношений. Особенности их торгово-правового статуса регламентируются торговым правом в нормах, посвященных коммерсантам. Коммерсантами признаются лица, ведущие торговую деятельность в виде промысла, т. е. на профессиональных началах. Их правовой статус определяется нормами торговых кодексов и других актов торгового права.

Коммерсантами выступают индивидуальные и коллективные предприниматели (физические лица либо торговые товарищества, являющиеся или не являющиеся юридическими лицами). Коммерсантами являются лица, совершающие торговые сделки в процессе осуществления своей обычной профессии (ст. 1 ФТК). Сходные определения содержат § 1 ГТУ, ст. 2-104 ЕТК США и другие акты. Признание правового статуса коммерсанта является важным юридическим фактом. Все заключаемые коммерсантом сделки преВагацума С., Ариидзуми Т. Указ. соч. С. 57.

ВЕЩНОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

зюмируются связанными с функционированием его предприятия и имеющими коммерческий характер, т. е. торговыми сделками со всеми вытекающими из этого факта юридическими последствиями. Особое значение это имеет в таких странах, как ФРГ, законодательство которой не содержит самого перечня торговых сделок.

Предприятия, с помощью которых коммерсанты осуществляют свою деятельность, обычно не рассматриваются как самостоятельные субъекты права. В соответствии с традиционной правовой концепцией, разработанной немецкой правовой доктриной и получившей затем широкое признание в литературе, предприятие выступает как определенный имущественный комплекс, включающий материальные и нематериальные элементы и являющийся в качестве такового только объектом права. Этот имущественный комплекс принадлежит предпринимателю, индивидуальному или объединенному с другими предпринимателями в торговое товарищество, который и управляет данным имуществом.

Как средство промысловой деятельности предпринимателя и как объект права предприятие, будучи имущественным комплексом, включает материальные элементы, права и обязанности, а также сложившиеся с другими предприятиями и клиентурой фактические отношения (производственные здания, сооружения, сырье, готовую продукцию, наличные денежные средства, права промышленной собственности, лицензионные, арендные права, а также денежные требования и долги, включая полученные займы и кредиты). Подобная трактовка дается предприятию и в зарубежной литературе.

1.3.2. Юридические лица как субъекты гражданского и торгового права Второй массовой категорией субъектов гражданского и торгового права являются юридические лица. Под юридическими лицами традиционно понимаются не только коллективные образования, но и так называемые «компании одного лица», «одночленные общества» и другие неколлективные субъекты права: «One man company» (США), «La socit unipersonnelle» (Франция), «Einmanngesellschaft» (ФРГ) etc. Например, в ФРГ несколько лет назад из 42 000 обществ с ограниченной ответственностью (GmbH) 9300 (около 22%) состояло из одного лица.

Компании одного лица, с юридико-технической точки зрения, возникают вследствие допускаемой законодательством и практикой возможности образования подобных юридических лиц (учредителями могут быть не только 7 или 5, но и 1 человек), а также возможности сохранения существования юридического лица даже в случае выбытия из его состава всех членов, кроме одного. Однако подлинные причины роста числа компаний одного лица лежат глубже. Они в том, что наряду с централизацией капитала в современных условиях юридическое лицо все в большей мере осуществляет функцию ограничения предпринимательского риска размерами вложенного имущества.

Возрастание интереса многих специалистов к категории юридического лица в частном праве обусловливается перестройкой внешнеэкономической деятельности, расширением прав предприятий во внешнеэкономических связях, созданием совместных предприятий с участием фирм западных стран. Важно и другое: в категории юридического лица, как в фокусе, концентрируются проблемы, противоречия и тенденции развития не только правосубъектности, но и права частной собственности, а также других институтов частного права.

Вместе с тем в последнее время усиление давно начавшихся процессов трансформации, эволюции, «расшатывания изнутри» категории юридического лица, наряду с ростом числа «компаний одного лица», приводит к постепенной персонификации предприятий, превращению их из традиционных объектов прав в субъектов правоотношений.

ВЕЩНОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

На этой почве возникает даже много теорий об устранении собственников из числа хозяев общества.

Как бы там ни было, с юридико-технической точки зрения основными признаками юридических лиц по-прежнему являются их организационная упорядоченность и обособленность от входящих в их состав других (физических или юридических) лиц; обособленность их имущества; право выступать в обороте от cвoeгo имени и самостоятельная имущественная ответственность. Юридические лица образуются различными способами. Вместе с тем существуют «стандартные» способы возникновения юридических лиц, свойственные всем странам или их большинству: разрешительный, распорядительный или нормативно-явочный. В распорядительном порядке возникают преимущественно юридические лица публичного права. В таком же порядке они и прекращают свою деятельность.

Большинство юридических лиц частного права возникает в нормативно-явочном или разрешительном порядке.

При нормативно-явочном порядке учреждаемые юридические лица должны отвечать требованиям общего закона, допускающего существование определенного вида юридических лиц. Никакого специального разрешения со стороны государства на образование таких юридических лиц не требуется. Они проходят лишь предусмотренную законом регистрацию в государственных органах и после этого получают статус юридического лица.

При разрешительном порядке юридическое лицо организуется в силу индивидуального разрешения, даваемого надлежащим государственным органом: главой государства, парламентом, правительством или министерством. Юридические лица частного права прекращают свое существование в добровольном или принудительном порядке (по решению административных либо судебных органов) с ликвидацией или без ликвидации дел и имущества (т. е. путем реорганизации – с возникновением правопреемства). Большое внимание в праве, доктрине и практике зарубежных стран уделяется проблемам ликвидации юридических лиц1, в том числе банкротства2.

Существуют различные классификации юридических лиц. Это объясняется как национальными особенностями юридических лиц и спецификой отдельных «семей правовых систем», так и используемыми критериями классификации3. Например, право ФРГ предусматривает частные и публичные учреждения, союзы, акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью; право Франции – союзы и акционерные (анонимные) общества; право Англии – юридические лица, инкорпорированные на основе акта парламента (либо королевской хартии), компании с ограниченной или неограниченной ответственностью; право США – корпорации, имеющие или не имеющие целью извлечение прибыли, а также различного рода правительственные корпорации. Однако в практических целях более приемлемы и удобны «сквозные» классификации, дающие обобщенное представление о системе юридических лиц.

Широко распространено деление юридических лиц на две большие группы: юридические лица публичного и частного права. К числу первых относятся юридические лица, наделенные властными полномочиями (департаменты, общины – во Франции, земли и общины – в ФРГ, провинции и коммуны – в Италии, муниципалитеты – в США), а также учреждения и организации, осуществляющие образовательную, просветительскую, культурную, научную или лечебную деятельность, – университеты, лицеи, музеи, больницы и См.: Van Gysel Alain Charles. Les Masses de Liguidation en Droit Priv. Bruxelles. 1994.

См.: Good R.M. Principles of Corporate Insolvency Law. London. 1990.

3нание особенностей национальных юридических лиц имеет важное значение, поскольку от этого зависит регулирование международных торговых отношений (Городисский А.М. Национальность юридических лиц и международный торговый оборот: Автореф. дис... канд. юрид. наук. М., 1987. С. 6).

ВЕЩНОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

т. п. Во вторую группу включают частные и государственные предприятия. Существует, однако, и другая классификация, где юридические лица подразделяются на государственные, частные и смешанные.

В литературе приводятся разные критерии указанного разграничения видов юридических лиц. Одним из таких критериев является природа акта, явившегося основанием для возникновения того или иного субъекта права. Если юридические лица публичного права возникают на основании публично-правового акта (закона, административного акта), то юридические лица частного права возникают на основании частно-правового акта.

К отличительным признакам юридических лиц публичного права, наряду с наличием у некоторых из них властных полномочий, относят также публичный характер преследуемых ими целей и особый характер членства. Именно поэтому к юридическим лицам публичного права относятся государство, административно-территориальные единицы, государственные учреждения, торговые и промышленные палаты. Например, право заключать договоры присуще суверенной власти правительства США и правительств штатов. Права административных единиц, таких как графства, города или муниципалитеты, естественно, зависят от объема правомочий, делегированных этим юридическим лицам при их возникновении1.

В группе юридических лиц частного права наиболее многочисленны торговые товарищества и общества, подразделяемые иногда на уставные, договорные, персональные и коллективные. В свою очередь в отдельных странах их «дробят» на более мелкие группы. Например, во Франции к числу договорных относят полное и коммандитное товарищества, а к числу уставных – акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью и акционерную коммандиту. В ФРГ в круг договорных товариществ, наряду с полным и коммандитным товариществами, включают негласные товарищества2.

В наиболее общем виде товарищество или общество – это организация, создаваемая в целях ведения дел с извлечением прибыли3. В настоящее время обычно с известной долей условности торговые товарищества и общества делят на «объединения лиц» и «объединения капиталов». В первые включают полное и коммандитное товарищества, во вторые – акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью и акционерную коммандиту. В основе объединений лиц лежит личный доверительный характер взаимоотношений участников. Объединения капиталов базируются прежде всего на имущественных связях пайщиков или дольщиков. Вследствие этого объединения лиц распространены в среднем и малом бизнесе. Напротив, в сфере крупного бизнеса преимущественной правовой формой являются объединения капиталов.

Наряду с полным и коммандитным товариществами к объединениям лиц (персональным товариществам) относят сходные с ними в основных чертах партнершип и партнершип с ограниченной ответственностью в Англии и США. Общим для всех персональных товариществ, объединяющих не только капиталы, но и совместную деятельность членов, является особое значение личного элемента, проявляющееся, в частности, в ограничении права на уступку членства в товариществе, в предоставлении каждому участнику права на ведение дел и представительство товарищества. В объединениях капиталов члены товарищества не принимают участия в приложении капитала к процессу воспроизводства, они объединяют лишь капиталы. Представительство и оперативную деятельность таких товариществ осуществляют специально созданные органы. По обязательствам товаЛаск Г. Указ. соч. С. 159.

Klaus Mittelbach. Die stille Gesellschaft. Ludwigshafen (Rhein). 1973. S. 20.

Ласк Г. Указ. соч. С. 331.

ВЕЩНОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

рищества несет ответственность само товарищество, выступающее в качестве юридического лица.

В соответствии со ст. 105 Торгового кодекса Португалии от 28 июня 1888 г. (вступил в силу с 1 января 1889 г.) торговые товарищества могут быть следующих видов: полное товарищество, акционерное общество, коммандитное товарищество. Помимо этих трех видов товариществ существуют товарищества на паях, учреждаемые по закону от 11 апреля 1901 г. Полное товарищество характеризуется солидарной и неограниченной ответственностью всех его членов (§ 1 ст. 105). Товарищество считается коммандитным, когда один или более из его членов отвечают, как если бы товарищество было полным, а другой или другие лишь предоставляют определенную стоимость, ограничивая ею свою ответственность (§ 3 ст. 105)1. Данные определения дают представление о полных и коммандитных товариществах и по законодательству других стран, где они существуют.

В зарубежной литературе освещаются основные признаки полных и коммандитных товариществ по законодательству Франции, ФРГ, Италии, Испании и других стран2.

Подводя итоги, можно сказать, что полное товарищество – это объединение двух или более лиц, занимающихся совместно предпринимательской деятельностью. Вследствие личного характера товарищества оно прекращается в случае выбытия из его состава хотя бы одного из его участников. Имущество товарищества находится на режиме общей собственности его членов (США, Англия и др.) или собственности самого товарищества (ФРГ, Франция и др.). Прибыли и убытки товарищества распределяются пропорционально взносам его участников. Управление делами товарищества осуществляют все его члены или по их поручению несколько участников. Ответственность по долгам товарищества несут все его члены всем лично им принадлежащим имуществом в солидарной форме. Все это и обусловливает непривлекательность полного товарищества для крупного капитала.

Коммандитное товарищество (общество) состоит из двух групп участников:

полных товарищей (отвечающих за долги товарищества всем своим имуществом) и коммандитистов (которые участвуют в деятельности товарищества лишь своими вкладами, в соответствии с ними получают прибыль, не участвуют в управлении делами и отвечают по долгам в пределах вкладов). Данный вид торгового товарищества также не вызывает особого интереса у крупного капитала, поскольку не позволяет обеспечить полноту власти и получать наибольшие прибыли. Поэтому в ряде стран возник вариант коммандитного товарищества – так называемая акционерная коммандита. В ней капитал коммандитистов делится на акции, которые могут свободно отчуждаться, что позволяет крупному или среднему капиталу завоевывать более прочные позиции.

И, наконец, еще одно весьма важное обстоятельство. Право подавляющего числа стран отрицает за персональными товариществами свойства особого субъекта права. Однако, например, во Франции все виды товариществ, гражданские и торговые, рассматриваются как юридические лица. В то же время, скажем, в ФРГ в качестве участников полного товарищества могут выступать как физические, так и юридические лица.

Основной правовой формой функционирования современного крупного бизнеса служит акционерное общество – «арматура капиталистического строя»3. Законодательство об акционерных обществах является наиболее разработанным и детализированным.

В настоящее время во Франции действует Закон № 66-537 от 24 июля 1966 г. о торговых Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: гражданские и торговые кодексы. М., 1986. С. 269-270.

Giron Теnа J. Derecho de Sociedades / T. 1. Parte general. Sociedades colectivas y comanditarias. Madrid. 1986.

P. 26-31: Capelle K.-H. Handelsrecht. Mnchen, 1977. S. 93-157.

В Англии акционерному обществу соответствует компания с ограниченной ответственностью.

ВЕЩНОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

товариществах (принят 27 июня 1966 г.; насчитывает 502 статьи). Основным источником акционерного права ФРГ является Закон об акционерных обществах от 6 сентября 1965 г.

(состоит из 410 параграфов). Действующий английский Закон о компаниях принят в 1985 г. и включает 747 статей. В США акционерное законодательство образуют законы отдельных штатов о предпринимательских корпорациях, в частности Закон о предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк (введен в действие 1 сентября 1963 г.) и Общий закон о корпорациях штата Делавэр 1967 г. Основу образования и деятельности акционерных обществ составляют акции – ценные бумаги, дающие их владельцам право на получение части прибыли обществ. По словам К. Маркса, «акция есть лишь титул собственности... на прибавочную стоимость, ожидаемую от акционерного капитала»2. Иначе говоря, акция служит единицей пропорционального измерения собственнических интересов членов корпорации (акционеров), но не акционерного капитала как такового, денежным выражением которого она, безусловно, является. Объясняется это тем, что вещное право собственности на акционерный капитал принадлежит самой корпорации, а не ее акционерам3.

Акция – объект права частной собственности. Акции являются товаром, их можно покупать, продавать и отчуждать в иной форме. Поскольку основная масса акций обезличена, акционерные общества нередко называют анонимными. Например, по законодательству Испании и Франции акционерные общества – это анонимные общества (sociedades annimas, societs anonyms)4. Акционерные общества имеют ряд важных свойств по сравнению с другими видами торговых товариществ, делающих их привлекательными для крупного капитала. В числе этих свойств следует прежде всего назвать ответственность акционеров по долгам акционерных обществ лишь в пределах суммы своих акций.

В соответствии со ст. 73 французского Закона о торговых товариществах, анонимное общество есть товарищество, капитал которого разделен на акции и которое образуется между участниками, несущими убытки лишь в пределах стоимости их взносов. По Закону об акционерных обществах ФРГ по обязательствам общества перед кредиторами отвечает лишь имущество данного общества (§ 1 (1)). Аналогичные правила применяются в Англии, США и других странах. Ограниченность риска акционера размерами его вклада и свобода отчуждения акций позволяют маневрировать капиталом, вкладывать его в различные акционерные общества. Это порождает целые системы зависимых акционерных обществ (материнских, дочерних и т. п.) как в стране, так и за границей, обеспечивая максимальные прибыли крупному капиталу.

Важное свойство акционерного общества – бессрочность его существования: акционерное общество, как правило, сохраняется до тех пор, пока в нем есть хотя бы один акционер. Это обусловливает стабильность бизнеса. Централизованный характер управления акционерным обществом также позволяет крупному капиталу устанавливать свой контроль за его деятельностью. Успешной деятельности акционерных обществ в немалой мере способствует право получать долгосрочные облигационные займы у банков и иных кредитных учреждений.

Законодательство об акционерных обществах подробно регламентирует порядок их образования, прежде всего оно определяет необходимое число учредителей: от одного (в Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции. М., 1987. С. 16, 63, 101, 154, 181.

Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 25, ч. 2. С. 9.

Мозолин В.П. Корпорации, монополии и право в США. М., 1966. С. 196.

Garrigues J.,Uria R. Comentario a la Ley de sociedades annimas. T. II. Madrid, 1976. P. 9; Velasco Alonso A. La Ley de sociedades annimas. Madrid, 1982. P. 23; Code des Societs. Paris, 1982. P. 127.

ВЕЩНОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

США) до семи (в Японии, Франции и других странах) и более. В соответствии с § 2 акционерного закона ФРГ в учреждении общества должны принимать участие не менее пяти лиц1. Особое внимание уделяется финансовой структуре капитала акционерных обществ, включающего акционерный капитал, заемный капитал и дивиденды (прибыли) общества.

Законодательство предписывает распространение различных видов акций (обыкновенных, учредительных, привилегированных) и их номинальную стоимость2; порядок выпуска облигаций3; состав и полномочия руководящих органов акционерных обществ: общего собрания, наблюдательного совета, правления, управляющих и др. Анонимность участия в акционерных обществах, а также распространение акций среди работников и отделение в этих обществах функции управления собственностью от самого собственника иногда порождают иллюзии «общности интересов» всех акционеров, служат питательной почвой теорий «индустриального общества» и «революции управляющих». В этой связи необходимо подчеркнуть, что среди рабочих акции порой распределяются в обязательном порядке, т. е., по существу, принудительно, с запретом отчуждать их в течение определенного срока. Фактически в виде доходов от акций работники получают малую долю своего же неоплаченного труда. Формальный характер прав рядовых акционеров усугубляется системой выпуска так называемых «многоголосых» и «безголосых» акций, превращением общих собраний акционеров в пустую формальность, в «комедию», голосованием по доверенности и тому подобными уловками современного акционерного законодательства. Неэффективен и механизм привлечения работников к управлению акционерным обществом. Хотя закон предоставляет наемным рабочим право избирать своего представителя в руководящие органы акционерного общества, о равном их участии в управлении говорить не приходится.

Наряду с акционерными обществами широкое распространение приобрели общества с ограниченной ответственностью5. Основные признаки данных обществ совпадают в большинстве стран, где они образуются, за исключением Великобритании, в которой эти общества соответствуют акционерным обществам других стран. Разумеется, понятие английской компании не совпадает полностью с понятием акционерного общества6, тем не менее ее правовой статус ближе к акционерным обществам нежели к обществам с ограниченной ответственностью (по праву стран континентальной Европы)7.

Общества с ограниченной ответственностью применяются преимущественно в сфере среднего и малого бизнеса. Данные общества имеют черты сходства с акционерными обществами. Главное, что их объединяет, – это освобождение участников от имущественной ответственности перед кредиторами за пределами долей участия в капитале общества. Коренное различие заключается в том, что капитал, общества с ограниченной ответAktiengesetz mit Mitbestimmungsrecht. Mnchen, 1984, S. 41.

Fre G. Societa per azioni. Bologna. Roma, 1982. P. 169.

Velasco Alonso A. Op. cit. P. 631.

Klner Kommentar zum Aktiengesetz. Band 5.2. Lieferung §§ 221-240. 2. Auflage. 1993. S. 641 ff.; Aktiengesetz.

Grokommentar. Berlin. New York, 1973. S. 579.

"Gesellschaft mit beschrnkter Haftung" (GmbH) (ФРГ); "Socit a responsabilit limit" (Франция); "Sociedad de responsabilidad limitada" (Испания); "Soclet a responsabilit limitata" (Италия).

Халфина P.O. Вступ. ст. к кн.: Чарльзворт Дж. Основы законодательства о компаниях. М., 1958. С. 15.

См.: Morse Geoffrey. Charleswarth and Morse. Company Law. Fourteenth Ed. London. 1991; Forrar J.M., Furey N.E., Hannigan B.M. Farrar's Company Law. Third ed. London. 1991; Pennington Robert R. Company Law. Sixth ed. London, Dublin, Edinburgh, 1990; Palmer's Company Law. Twenty-forth ed. Volume I. The treatise. London, Edinburgh, 1987; Fox Denis, Bowen Michael. The Law of private Companies. London. 1991; Morse G. etc. The Companies Act 1989. Text and Comentary. London. 1990.

ВЕЩНОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

ственностью делится на доли участия, передаваемые третьим лицам лишь с согласия других членов общества. Кроме того, в отличие от акционерных общества с ограниченной ответственностью освобождаются от публичной отчетности о состоянии своей производственной, финансовой и коммерческой деятельности. Подобно акционерному законодательству, законодательство об обществах с ограниченной ответственностью также весьма обширно. Законы об этих видах торговых обществ приняты в Германии 20 апреля 1892 г., в Австрии – 6 марта 1906 г., во Франции – 7 марта 1925 г., в Бельгии – 9 июля 1935 г., в Испании – 17 июля 1953 г., в Греции – 9-16 апреля 1955 г. и в Нидерландах – 1 июля 1971 г.

В последней четверти двадцатого столетия законодательство об обществах с ограниченной ответственностью во многих странах подвергается существенным изменениям, не затрагивающим, однако, коренных принципов их деятельности. В частности, действующий в ФРГ Закон об обществах с ограниченной ответственностью от 20 апреля 1892 г.

(в редакции от 20 мая 1898 г.) подвергся изменениям в соответствии с законом от 4 июля 1980 г., вступившим в силу с 1 января 1981 г. В соответствии с § 13 данного закона общество с ограниченной ответственностью обладает всеми правами юридического лица. Перед кредиторами общества по его обязательствам отвечает лишь имущество данного общества1. Аналогичным образом и австрийский закон 1906 г., измененный в 1982 г., предусматривает, что по обязательствам общества с ограниченной ответственностью отвечает лишь имущество общества (абз. 2 § 61). Это означает, подчеркивает И. Райх-Рорвиг, «исключение прямой, персональной ответственности членов общества перед третьими лицами по обязательствам общества»2. Данный основополагающий принцип деятельности обществ с ограниченной ответственностью применительно к законодательству ФРГ, Австрии, Франции и Италии отмечает в своем капитальном исследовании Дж. К. Ривольта3.

Форма акционерного общества применяется не только в национальных, но и в межнациональных рамках, в первую очередь в рамках Европейского экономического сообщества. Начавшийся вскоре после подписания Римского договора о создании Общего рынка процесс выработки Статута европейского акционерного общества успешно завершился к концу 70-х гг. В обсуждении проекта Статута принимали активное участие специалисты многих западноевропейских стран4.

Если акционерное общество является изобретением, более ценным для человечества, чем даже открытие пара и электричества5, то «изобретением» развитого западного общества несомненно являются монополии. Процесс монополизации охватил все западные страны и в первую очередь США. Выход монополий за национальные границы приводит к образованию многонациональных (МНК) и транснациональных компаний (ТНК), все болеe становящихся транснациональными монополиями.

ТНК с полным основанием ассоциируются в сознании сотен миллионов жителей планеты, прежде всего развивающихся стран, с экспансией наиболее развитых и могущественных западных государств. Право этих государств, в том числе такая его конструкция, как юридическое лицо, призваны обеспечивать эту экспансию, наиболее выгодное приложение капитала ТНК за границей6. Неслучайно обложки некоторых книг, посвященных деятельности ТНК, иллюстрируются изображениями либо железного пресса (очевидно, выжиRoth G.H. Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschrnkter Haftung (GmbH). Mnchen, 1983. S. 158.

Reich-Rohrwig J. Das sterreichische GmbH-Recht. Wien, 1983. S. 552.

Rivolta G.C. La societ a respotisabilita limitat. Milano, 1982. P. 1-26.

Die Europische Aktiengesellschaft. Kln. Berlin. Bonn. Mnchen, 1978; Estudios у textos de Derecho de Sociedades de la Comunidad Economica Europea. Madrid, 1978.

Гильфердинг P. Финансовый капитал. M., 1959. С. 154.

Мозолин В.П. Право США и экспансия американских корпораций. M., 1974. С. 41-109.

ВЕЩНОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

мающего последние соки из экономики какой-либо развивающейся страны)1, либо (в более мягкой форме) пчелы, неутомимо добывающей «мед» прибыли со всего белого света2.

Можно привести немало примеров подобной деятельности ТНК в развивающихся странах. Достаточно сказать, что, по оценкам экспертов ООН, переплата этих стран только за импорт лицензий, ноу-хау и обусловленные ими поставки изделий составляет 20млрд. долл. в год3. Разработку технологии, ее применение, внутри- и межфирменную передачу ТНК подчиняют своим интересам в целях получения сверхприбылей прежде всего в развивающихся странах. Сущность политики развитых западных стран дает о себе знать и при регулировании ими вопросов передачи технологии на региональном уровне.

В частности, в политике органов Общего рынка в области регулирования обмена технологией ярко проявляется протекционизм в отношении «своих» монополий, обеспечение их экспансии за пределами Общего рынка4.

На защиту интересов монополий направлены многие нормы современного законодательства об экспортном контроле, налогового и патентного законодательства. При этом центр тяжести, к примеру, законодательства об экспортном контроле все больше переносится с контроля за экспортом товаров на контроль за экспортом новейшей технологии их производства. Более того, администрация некоторых западных стран иногда пытается присвоить себе право с помощью «своих» монополий контролировать даже реэкспорт товаров и технологии, право «карать» компании и организации других стран, осмеливающиеся нарушать реэкспортные запреты.

Ведущаяся долгое время борьба с неоколониалистской деятельностью ТНК пока не увенчалась успехом5. Деятельность ТНК в идущих по пути независимого развития государствах подвергалась критике на многих международных форумах. Однако развитые западные страны сопротивляются установлению справедливого международного экономического порядка, вследствие чего до сих пор не удалось принять даже кодекса поведения ТНК, который хоть в какой-то мере ограничивал бы их посягательства на чужой суверенитет. Точно так же не удается довести до конца разработку международного кодекса поведения в области передачи технологии. В ходе переговоров представители развитых западных стран стремятся обеспечить в наибольшей мере интересы ТНК, выступают против обязательного характера кодекса, стремятся придать его положениям рекомендательный, факультативный характер6.

В зарубежной литературе продолжаются многолетние дискуссии о юридической природе и правовом статусе МНК и ТНК как международных корпораций, субъектов национального и международного права7. В литературе традиционно различают следующие четыре правовые формы монополистических объединений: картель, синдикат, трест и концерн. Картель – устойчивый союз самостоятельных предпринимателей. С помощью монополистических соглашений они вырабатывают общую политику на рынке: делят терFajnzylber F., Tarrago Т.М. Las empresas transnacionales. Mexico, 1976.

Trigo Chacn M. La empresa multinacional. Madrid, 1973.

Диалло А. Правовое регулирование иностранных инвестиций в странах Западной Африки (на примере Буркина-Фасо и Кот-д'Ивуар): Дисс... канд. юрид. наук. М., 1987. С. 81.

Международная передача технологии: правовое регулирование / Отв. ред. М.М. Богуславский. М., 1985. С.

81-82.

Cм.: Мизанур Рахман М. Проблемы правового регулирования деятельности транснациональных корпораций (ТНК) в развивающихся странах (на примере стран Южной Азии): Автореф. дисс... канд. юрид. наук.

М., 1984; Сами Хасан Али Салим. Правовое регулирование иностранных капиталовложений в арабских странах (на примере Алжира, Египта и Иордании); Автореф. дисс... канд. юрид. наук. М., 1989.

Международная передача технологии: правовое регулирование. С. 71.

White E.J. Empresas multinacionales latinoamericanas. Mxico, 1973; Puelles Perez J.A. Multinacionales. Madrid, 1980; Commerce international et modeles multinationaux. Paris, 1981; Leyes у reglamentaciones nacionales en materia de empresas transnacionales. Nueva York, 1978; Francioni F. Imprese multinazionali, protezione diplomatica e responsabilit internazionale. Milano, 1979.

ВЕЩНОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

риторию между участниками картеля, контингентируют объем товара и устанавливают единые цены. Синдикат – объединение юридически и производственно самостоятельных предпринимателей, ведущих совместно коммерческую деятельность. В отличие от синдиката в трестах предприятия утрачивают не только коммерческую, но и производственную, а иногда и юридическую самостоятельность. Наконец, концерн – наиболее сложная и преобладающая форма монополистического объединения, в котором с помощью финансового контроля связываются в единый комплекс разнородные предприятия.

В соответствии с § 18 Закона об акционерных обществах ФРГ «если господствующее и одно или несколько зависимых предприятий объединены под единым руководством контролирующего предприятия, то они образуют концерн». Поскольку подобные взаимосвязи предприятий статистикой не учитываются, установить подлинное число концернов в каждой стране непросто. Известно лишь, что в высокоразвитых странах это число довольно велико. Например, в литературе отмечалось, что не менее 70% предприятий ФРГ в той или иной форме входят в состав концернов1. Монополизацией местного или общенационального рынка обычно считается, например в США, доля, равная либо превышающая 60%2.

Монополизация производства и сферы обращения, в том числе на транснациональном уровне, чревата отрицательными последствиями не только для отдельных предпринимателей, но и для всей экономики, базирующейся на свободной конкуренции. Разумеется, «монополия не может остановить поток конкуренции; больше того, она сама порождает конкуренцию»3. Монополии, «вырастая из свободной конкуренции, не устраняют ее, а существуют над ней и рядом с ней, порождая этим ряд особенно острых и крутых противоречий, трений, конфликтов»4. Именно это свойство монополии – не устраняя конкуренции и даже ее порождая и порой усиливая тем не менее тормозить ее на отдельных участках или в отдельных регионах – вынуждает государство принимать меры, направленные против монополий.

Среди этих мер обычно в первую очередь называется антитрестовское законодательство (или конкурентное право – в ФРГ и некоторых других странах). Первым крупным антитрестовским законом считается принятый в 1890 г. в США закон Шермана.

К концу XX столетия антитрестовские законы действуют уже не только в США, но и в Западной Европе, Канаде, Японии, Австралии, Новой Зеландии, Аргентине, Бразилии, Мексике, Колумбии и других странах Антитрестовские нормы были включены также в Римский договор о создании Общего рынка.

В соответствии со ст. 1 Закона, направленного на защиту торговли и промышленности от незаконных ограничений и монополий (закона Шермана), «всякий договор, объединение в виде треста или в иной форме, а также сговор с целью ограничения промышленности либо торговли с различными штатами или с иностранными государствами настоящим объявляется незаконным. Каждое лицо, заключающее такой договор либо участвующее в таком объединении и сговоре, предполагается виновным в совершении правонарушения и, будучи осужденным, карается штрафом, не превышающим 5000 долл., или тюремным заключением на срок не более 1 года, или тем и другим по усмотрению суда».

Однако эти суровые меры были практически сведены на нет деятельностью окружных судов. Более того, сам закон Шермана пытались признать антиконституционным, поскольку он ограничивает «свободу договора». Это препятствие было, однако, преодолено Верховным судом США, признавшим необходимость применять принцип «свободы договора»

только по отношению к законным сделкам. Наряду с законом Шермана основу антитрестовского законодательства США составляют закон от 26 сентября 1914 г. о создании ФеAktiengesetz. Grokommentar. Erster Band, 1. Halbband. S. 33.

Никеров Г. От гигантомании – к конкуренции // Аргументы и факты. 1990. № 1. С. 2.

Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 1. С. 559-560.

Ленин В.И. Полн. собр. соч. Т. 27. С. 386.

ВЕЩНОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

деральной торговой комиссии и закон Клейтона от 5 октября 1914 г., дополнивший ранее принятые законы, направленные против недозволенных ограничений и монополий1.

Основными актами конкурентного права ФРГ являются Закон о борьбе с ограничениями конкуренции (GWB) и Закон о недобросовестной конкуренции от 7 июня 1909 г.

(UWG)2. Согласно § 1 Закона о недобросовестной конкуренции, «на того, кто совершает в торговом обороте в целях конкуренции действия, противоречащие добрым обычаям, может быть возложена обязанность прекратить эти действия и возместить ущерб».

Во Франции, Италии, странах Бенилюкса и некоторых других, где нет специальных законов о борьбе с недобросовестной конкуренцией, эта борьба ведется на базе общих норм гражданского права о деликтной ответственности. В частности, используя ст. ФГК, французская судебная практика фактически установила гражданско-правовой деликт в отношении недобросовестной конкуренции, под которым понимается всякое причинение вреда предпринимателю-конкуренту путем недобросовестных конкурентных действий, выражающихся в злоупотреблении правом на свободную конкуренцию3.

На международном уровне меры по борьбе с недобросовестной конкуренцией, помимо договора о создании ЕЭС, предусматривает Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г., многократно изменявшаяся и дополнявшаяся в последующие годы4. В силу ст. 85 Римского договора «несовместимы с Общим рынком и запрещаются всякие соглашения между предприятиями, всякие решения об объединении предприятий и всякая координационная деятельность, которые могут нанести ущерб торговле между государствами – членами и которые имеют своей целью или результатом воспрепятствовать, ограничить или нарушить свободу конкуренции внутри Общего рынка, в частности: а) установление прямо или косвенно покупных или продажных цен или других относящихся к сделке условий; b) ограничение или контроль над производством, сбытом, техническим развитием или капиталовложениями; с) распределение рынков или источников снабжения». В соответствии с п.(1) ст. 10-бис Парижской конвенции страны – участницы данной конвенции «обязаны обеспечить гражданам стран, участвующих в Союзе, эффективную защиту от недобросовестной конкуренции».

В законодательстве отдельных стран отсутствует достаточно четкое и единообразное понятие недобросовестной конкуренции. Приемы конкурентной борьбы постоянно меняются, образуя новые составы. Только по данным Федеральной торговой комиссии США насчитывается около 400 недобросовестных конкурентных приемов в виде жульничества и обмана в сфере торговли и маркетинга. К примеру, к числу недобросовестных конкурентных действий, нарушающих права конкурентов на промышленную собственность, относятся смешение с предприятием, продукцией, товарами, промышленной или торговой деятельностью конкурента; скрытое систематическое использование имени конкурента для реализации своих товаров; паразитарное прикрепление (ссылка) к товарному знаку или имени конкурента; рабское копирование изделий; раскрытие секретов торговли и производства (ноу-хау). Все перечисленные действия направлены на извлечение прибыли за счет престижности товаров и продукции конкурентов5.

Следует подчеркнуть, что, вставая на защиту «нормальных», «добросовестных»

конкурентных отношений, антитрестовское право охраняет интересы предпринимателей не ради «добрых нравов» и «честных обычаев» в торговых и промышленных операциях, а Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции. С. 196.

Изменялся в 1932,1935, 1965, 1970, 1974 и 1975 гг.

Зименкова О.Н. Правовые средства пресечения недобросовестной конкуренции // Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции. С. 208.

Боденхаузен Г. Парижская конвенция по охране промышленной собственности. Комментарий. М., 1977. С. 16.

Зименкова О.Н. Указ. соч. С. 210.

ВЕЩНОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

лишь в целях сохранения и поддержания конкуренции как важнейшего экономического устоя рыночной экономики. Ведь и «добросовестная» конкурентная борьба приводит к разорению экономически слабых конкурентов более сильными. Поэтому столь относительными представляются такие нравственные понятия, как «честность», «справедливость», «добрая совесть» и «добрые нравы». Важно и другое: антитрестовское законодательство никогда не ставило перед собой задачу борьбы с существованием крупных корпораций как производственно-экономических и правовых объединений финансового капитала1.

Тем не менее, изучение законодательства о юридических лицах, в том числе антитрестовского законодательства, имеет важное практическое значение. Сегодня как никогда специалистам необходимы сведения о составе имущества современного предприятия, особенностях отдельных видов юридических лиц, процедуре их создания, содержании уставов или меморандумов акционерных обществ, информации об их деятельности, внутреннем и внешнем контроле за их функционированием, включая контроль за концентрацией капитала, а также о порядке реорганизации юридических лиц и объявления их несостоятельными.

В заключение необходимо обратить внимание на одну характерную тенденцию развития современного производства, имеющую прямое отношение к характеристике юридического лица как субъекта частного права. По свидетельству экономистов, до недавнего времени мировым рынком владели в основном крупнейшие предприятия. Сейчас они все еще продолжают доминировать, однако их влияние ослабевает. Во многих странах произошел «взрыв» малого бизнеса. Он обусловлен тем, что, с одной стороны, крупные предприятия сокращают число работающих, в первую очередь «голубых воротничков»

(это понятие подразумевает физический труд и наличие спец. одежды). C другой стороны, выявилось, что многие работы малому бизнесу не только по плечу, но и выполняются лучше, чем крупным.

Речь идет о предпринимательских научных фирмах, консультационных, информационных, инжиниринговых, внедренческих, небольших рисковых (венчурных) предприятиях с гибкой структурой производства, придающих сотрудничающим с ними крупным фирмам маневренность, а продукции – мелкосерийность. К примеру, в США на все эти виды деятельности (в большинстве своем – услуги) приходится почти 70% валового национального продукта и 75% общего числа занятых работников2. По другим данным, в 1985 г. в США количество мелких фирм, работавших на основе соглашений с крупными компаниями, составляло 390 тыс., а число занятых в них превышало 5 млн. человек. Через мелкие фирмы реализовывалось около трети всего розничного товарооборота и услуг3.

Кроме того, по сведениям Управления по делам малого бизнеса США в 1986 г. в стране насчитывалось 3,5 млн предприятий с численностью работающих менее 20 человек, производивших около пятой части валового национального продукта4.

Жидков О.А. Антитрестовское законодательство на службе монополий. М., 1976. С. 7-8.

Аргументы и факты. 1988. № 37. С. 4.

Политическая экономия. М., 1989. С. 223.

Ховард Ли Э. Для создания новой экономической модели нужна смелость // Известия. 1989. 4 авг.

ВЕЩНОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

Основу имущественных и личных неимущественных отношений, в которые вступают граждане, юридические лица, а в определенных случаях и само государство, составляет право частной собственности, в первую очередь собственности на средства производства, а также многочисленные другие вещные права. Во многих западных странах вещное право выделяется в самостоятельные разделы гражданских кодексов. Например, третья книга ГГУ так и называется “Sachenrecht”, т. е. “Вещное право”1. Однако и в тех странах, где гражданское право не кодифицировано, в частности в Англии и в большинстве штатов США, в практике вещные права выделяются в качестве самостоятельного вида гражданских прав.

В отличие от вещного права, опосредствующего статику имущественных отношений, многочисленные сделки, в которые вступают субъекты гражданского и торгового права, регулируются обязательственным правом, опосредствующим динамику данных отношений. Существует по меньшей мере три важных отличия вещных прав от обязательственных. Во-первых, все виды вещных прав должны быть предусмотрены законом.

Стороны не могут по своему усмотрению создавать новые вещные права. Во-вторых, объектами вещных прав служат только индивидуально определенные вещи. И, в-третьих, вещные права по своей природе являются абсолютными, т. е. такими, в которых управомоченным лицам противостоит неопределенный круг обязанных лиц. Абсолютный характер вещных прав проявляется, в частности, в так называемом праве следования (droit de suite) и праве преимущества (droit de preference).

В силу права следования вещное право «следует за вещью». Правом следования обосновывается, в частности, институт виндикации. Вследствие того же права, например, земельный участок в руках одного собственника остается обремененным сервитутом или правом залога, которые установил другой собственник (его предшественник). Согласно праву преимущества носитель вещного права осуществляет свое право на чужую вещь, отстраняя носителей обязательственных прав. Так, требование кредитора по залогу удовлетворяется из стоимости заложенной вещи ранее требований незалоговых кредиторов.

Объектами вещных прав служат вещи как телесные предметы живой и неживой природы. Они традиционно делятся на движимые и недвижимые («недвижимость»), делимые и неделимые, главные вещи и принадлежности. Например, в силу ст. 516 ФГК «все имущества являются движимыми и недвижимыми». Имущество является недвижимым по своей природе (например, земельные участки, строения, урожай на корню и плоды, не снятые с деревьев) или в силу своего назначения (например, земледельческие орудия и животные, служащие для обработки земли и помещенные собственником на его участке для обслуживания и эксплуатации последнего), или вследствие предмета, принадлежность которого оно составляет (например, узуфрукт на недвижимые вещи), – ст. 517-518, 520, 524 (в ред. Закона № 84-512 от 29 июня 1984 г.), 525, 526 ФГК.

Движимым имущество также признается в силу своей природы либо указания закона (ст. 527 ФГК). Так, в силу их природы движимым имуществом («движимостью») являются предметы, которые могут изменять место своего нахождения либо сами (скажем, животные), либо под воздействием посторонней силы – все неодушевленные предметы (ст. 528 ФГК).

Bauer F. Lehrbuch des Sachenrechts. Mnchen, 1990; Larenz K. Sachenrecht. Mnchen, 1990.

ВЕЩНОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

В связи с характеристикой вещей как движимых и недвижимых следует обратить внимание на проявляющуюся в развитых западных странах тенденцию к модернизации юридических форм частного присвоения. В США, Англии и других странах «общего права» к обслуживанию интересов крупных фирм приспосабливается средневековый институт доверительной собственности (trust)1. В орбиту частной собственности все шире вовлекаются акции, облигации, паи, чеки, векселя и другие ценные бумаги, содержащие различные права требования. Поэтому, в частности, в соответствии со ст. 529 ФГК движимостью в силу определения закона являются права на акции или доли в финансовых, торговых либо промышленных компаниях.

По словам Г. Ласка, «имущество, не имеющее материального существования, такое как право на патент, право пользования чужой землей (земельные сервитуты), долговые обязательства (облигации) и т. д. является бестелесным»2. Деление объектов вещных прав, их классификация по различным критериям имеют важное практическое значение. Например, в США, по общему правилу, телесное имущество облагается налогом тем штатом, в котором оно находится, в то время как бестелесное имущество может облагаться налогом по месту постоянного жительства (домицилия) собственника.

Прежде чем дать характеристику права частной собственности, полезно в наиболее общем виде представить другие основные виды вещных прав, также играющие немалую роль в современном западном обществе. Эти виды нередко охватываются общим понятием «прав на чужие вещи». Их конкретный перечень и даже названия в различных странах не всегда совпадают. Например, второй раздел ЯГК (ст. 175-398 22 ) упоминает такие вещные права, как право владения, суперфиций, эмфитевзис, сервитут, право удержания, право преимущества, заклад и ипотеку. Иные акты предусматривают также узуфрукт, право на разработку недр, право аренды при разработке недр, право на ведение рыбного промысла и др.3. В США наряду с владением применяется институт зависимого держания, когда правом собственности на движимое имущество обладает одно лицо, «передавшее вещь другому»4.

Из числа вещных прав, существовавших еще в древнеримском обществе, в современных капиталистических странах наибольшее применение получили узуфрукт и различного рода сервитуты. Узуфрукт, гласит ст. 578 ФГК, есть пользование вещами, собственность на которые принадлежит другому лицу, так же, как ими пользуется сам собственник, но с обязанностью сохранять существо вещи. Узуфрукт устанавливается законом или волей человека (ст. 579 ФГК), т. е. по договору или завещанию. Законодательство подробно регламентирует содержание, объекты, срок действия и порядок прекращения узуфрукта (ст. 580-582, 595, 599 ФГК и др.).

В соответствии со ст. 637 ФГК, сервитут есть обременение, наложенное на имение в целях его использования имением, принадлежащим другому собственнику, и для выгод этого имения. Сервитуты возникают не только по закону, договору или завещанию, но и по давности. Имение, на которое налагается обременение, называется «служащим имением», а имение, для нужд которого устанавливается сервитут, – «господствующим имением».

Ласк Г. Гражданское право США. М., 1961. С. 512-515.

Там же. С. 466.

Вагацума С., Ариидзуми Т. Гражданское право Японии. М., 1983. Кн. 1. С. 161, 164, 166.

Ласк Г. Указ. соч. С. 474.

ВЕЩНОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

В качестве «имений» обычно выступают земельные участки или строения. Сервитут по сути является формой ограничения права собственности на недвижимое имущество. Традиционно сервитуты выражаются в праве прохода, проезда или прогона скота через соседний земельный участок, пользования соседним водоемом или пастбищем. Поэтому в ст. 639 ФГК подчеркивается, что источником сервитутов является естественное расположение участков. Однако сервитуты устанавливаются не только в пользу собственника соседнего земельного участка, но и в публичных интересах, а по законодательству Швейцарии и ФРГ – также в интересах конкретного лица (§ 781 ШГУ, § 1090-1093 ГГУ).

Своеобразный комплекс сервитутных отношений получил в Японии наименование «права соседства». Данное право служит цели регулирования использования права собственности на недвижимое имущество, примыкающее к недвижимому имуществу другого лица. Нельзя не согласиться с тем, что «требование абсолютного и полного использования права собственности на имущество, примыкающее к имуществу другого лица, способно лишь помешать нормальному использованию этого права каждым из собственников (например, строительство дома точно по границам земельного участка). Такой подход сделал бы невозможной совместную жизнь в обществе»1.

«Право соседства» проявляется в различных формах, в частности в форме коллективного домовладения (в многоквартирных жилых домах), где наряду с собственностью отдельных лиц существует часть совместной собственности. Другой формой является право захода на соседний участок, например, при ремонте ограды, проходящей по границам участка (ст. 209 ЯГК). «Право соседства» выражается также в праве прохода через прилегающий участок (ст. 210-211 ЯГК).

Землевладелец должен терпимо относиться к естественному стоку воды с верхнего участка (ст. 214, 215, 217 ЯГК). В порядке исключения законом допускается также сооружение искусственного стока воды, проходящего через соседний участок, если иные способы отвода воды отсутствуют. Ст. 223-232 ЯГК регламентируют порядок сооружения межевых знаков и оград, а ст. 233 – отношения, связанные с обрезкой ветвей и корней деревьев, выходящих за пределы участка. Отношения соседства, возникающие в связи со строительством зданий на соседних участках, регламентируют ст. 234-235 ЯГК2.

Разумеется, сфера применения сервитутов в современных странах значительно уже, нежели в Древнем Риме. Тем не менее, было бы опрометчивым относиться к ним лишь как к объекту юмора3. Установленные почти на каждом шагу в городах многих стран таблички с надписями: “Privatgrund, Privatboden, Privatgasse” (частная земля, частный участок, частный переулок – в ФРГ), и даже “Privatstrasse”, “Calle particular” (частная улица – в ФРГ, в Испании) дают ясно понять, что юридическая почва для применения сервитутов в этих странах по-прежнему сохраняется.

Важное значение имеют вещные права хозяйственного использования чужих земельных участков, подразделяемые на эмфитевзис (т. е. ведение на чужой земле сельского хозяйства), суперфиций, право застройки и горную собственность. Суперфиций представляет собой одно из прав по использованию земли, принадлежащей другому лицу. Основная цель данного права состоит в охране обладания лесонасаждениями и Вагацума С., Ариидзуми Т. Указ. соч. С. 181-182.

Там же. С. 182-184.

Вспомним помешанного на британском законодательстве мистера Френкленда из «Собаки Баскервилей»

А. Конан Дойла: он то запрещает проезд около своих владений, то разламывает чью-нибудь калитку, заявляя, что здесь испокон веков была проезжая дорога, то добивается права свободного проезда через парк старика Мидлтона, то привлекает к ответу сэра Mopленда за браконьерство, когда последний охотился на кроликов в своем собственном загоне.

ВЕЩНОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

строениями1. Право застройки означает основанную на законе возможность возведения или эксплуатации здания на чужом земельном участке или под ним (§ 1012-1017 ГГУ).

Горной собственностью именуется право лица вести добычу полезных ископаемых по договору концессии с другим лицом.

В практическом плане широко применяется такое вещное право, как залог. Залоговое право – это право кредитора на удовлетворение своего требования из стоимости заложенного имущества. Как уже отмечалось, залогодержатель (кредитор по праву залога) обладает преимуществом перед другими кредиторами (по обязательствам). В Японии залог именуется закладом. В соответствии со ст. 342 и 347 ЯГК заклад представляет собой одно из прав вещного обеспечения, при котором кредитор в целях обеспечения обязательства принимает определенную вещь от должника или третьего лица и удерживает ее до исполнения обязательства, таким образом косвенно принуждая должника к исполнению обязательства, а в случае неисполнения обязательства приобретает право преимущественного удовлетворения обязательства из удерживаемой вещи2. С помощью института залога банки и другие финансовые организации, выступающие в качестве кредиторов промышленных и торговых компаний, индивидуальных коммерсантов, фермеров, покупателей потребительских товаров, фактически перекладывают на последних имущественные риски, связанные с кризисами, банкротствами и безработицей.

Существует залог (заклад) движимого имущества (в том числе товарораспорядительных документов и различных видов ценных бумаг – векселей, облигаций, акций) и недвижимости (ипотека). Главное различие между этими двумя видами залога состоит в том, что в отличие от залога, при котором залогодатель не может пользоваться и извлекать выгоду из заложенной вещи, при ипотеке вещь остается у залогодателя, который может ее использовать и получать выгоду.

Ипотека – это такое вещное обеспечение обязательств, при котором отсутствует реальная передача вещи (ст. 369 ЯГК). По праву США собственник имущества (залогодатель) вправе продать его без согласия ипотечного кредитора, однако, такая продажа ни в коей мере не влияет ни на вещное право залогодержателя на имущество, ни на его требование к должнику об уплате долга. В случае неуплаты должником долга в установленный срок кредитор вправе лишить должника права выкупа заложенного имущества и продать его.

Если после лишения права выкупа сумма, вырученная от продажи имущества, окажется недостаточной для покрытия расходов, процентов и капитальной суммы долга, то залогодержатель имеет право добиться вынесения судебного решения о взыскании недостающей суммы с первоначального должника, установившего ипотеку3. Важностью ипотеки в повседневной жизни общества объясняется подробная регламентация в законодательстве как порядка ее установления и реального осуществления, так и особенностей ее конкретных разновидностей4.

В отдельных странах законодательством предусматриваются некоторые другие виды вещных прав. Например, ст. 625 ФГК говорит о «праве проживания» в чужом доме.

Данное право устанавливается и прекращается «таким же образом, как узуфрукт». Оно не может быть ни уступлено, ни сдано внаем (ст. 634 ФГК). Параграфы 1018-1019 ГГУ устанавливают так называемые «вещные повинности», т. е. осуществляемые в пользу собственника денежные либо натуральные выдачи от другого земельного участка.

Вагацума С., Ариидзуми Т. Указ. соч. С. 189.

Вагацума С., Ариидзуми Т. Указ. соч. С. 209.

Ласк Г. Указ. соч. С. 540-541.

Вагацума С., Ариидзуми Т. Указ. соч. С. 218-233.

ВЕЩНОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

Система вещных прав в Англии, США и других странах общего права обладает заметным своеобразием. Наряду с широким применением института доверительной собственности в этих странах весьма сильна проприетартная концепция прав на нематериальные результаты интеллектуального труда, в частности на изобретения, в отношении которых в странах континентальной Европы обычно применяется институт исключительных прав.

Доверительная собственность, именуемая по-английски «траст» (доверие), является одним из самых своеобразных институтов английского гражданского права и права США, развившихся в системе «права справедливости». Доверительная собственность представляет собой доверительное (фидуциарное) отношение, в силу которого одно лицо – доверительный собственник – осуществляет управление имуществом, переданным ему другим лицом – учредителем траста, выступая в отношениях с третьими лицами в качестве собственника этого имущества и неся в то же время ответственность перед лицом, являющимся бенефициарием траста (т. е. лицом, в интересах которого траст учрежден).

Учредителем траста может быть собственник имущества, который вправе себя же назначить и бенефициарием, т. е. «учредить траст в своих интересах». В таких сделках собственник не несет никаких забот об объекте своего права, он не отвечает по судебным требованиям, которые могут быть предъявлены по поводу этого объекта, не несет ответственности за уплату налогов, связанных с данным имуществом. В режиме доверительной собственности функционируют многочисленные благотворительные фонды, учреждаемые финансовыми магнатами (Рокфеллером, Дюпоном, Мелоном и др.)1.

Немалой спецификой обладает в странах общего права и институт обеспечительных вещных прав, включающих различные виды залога, в том числе ипотеку. Следует вообще сказать, что формула «способы обеспечения исполнения обязательств», применяемая в западноевропейских континентальных странах, уже формулы «обеспечительные интересы», используемой в странах общего права. Различия между ними коренятся в разных концепциях вещных прав, в первую очередь, права собственности.

В противовес континентальному абсолютному праву собственности в странах общего права право собственности трактуется как система вещноправовых интересов.

Одним из таких интересов служит обеспечительный интерес. Так, по мнению английского юриста Майкла Бриджа, под «личной собственностью» понимаются не только права на имущество (Possesion, Ownership), но и различные «обеспечительные интересы» (security interests in personal property)2. Все это создает определенное равенство лица, обладающего вещью, и лица, обладающего обеспечительным правом. В странах общего права «обеспечительные интересы ставят кредитора в юридически более предпочтительное положение по отношению к собственнику, чем способы обеспечения исполнения обязательств в странах континентального права»3.

Центральным институтом вещного права, как и зарубежного частного права в целом, является право частной собственности. Собственность есть определенное, исторически обусловленное общественное отношение по поводу вещей. Этому пониманию собГражданское и торговое право капиталистических стран, М., 1949. С. 207-208.

Bridge M. Personal Property Law. London. 1993. P. 132-152.

Лопатин А. А. Обеспечительные интересы в движимом имуществе по праву капиталистических стран:

Дисс... канд. юрид. наук. М., 1983. С. 25.

ВЕЩНОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

ственности противостоит определение собственности только как отношения человека к объекту, человека к природе1.

Собственность как правовой институт всегда отражает исторически определенное экономическое отношение собственности2. Правовые отношения собственности – в отличие от экономических – формируются в зависимости от человеческой воли, порождаются сознанием и волей их участников3. Истории человечества известны пять типов экономических отношений собственности: первобытно-общинный, рабовладельческий, феодальный, капиталистический, социалистический, – и лишь четыре типа права собственности, поскольку в первобытном обществе право вообще отсутствовало.

Право частной собственности регламентируется гражданскими кодексами и иными законами, формируется практикой судов. В соответствии со ст. 544 ФГК, собственность есть право пользоваться и распоряжаться вещами наиболее абсолютным образом с тем, чтобы пользование не являлось таким, которое запрещено законами или регламентами.

Эта концепция собственности основана на принципе, выдвинутом Великой французской революцией и заключавшемся в том, что собственность, так же как и свобода, представляет собой неотъемлемое право человека. В соответствии с французской гражданскоправовой доктриной, основывающейся на действующем законе, право собственности заключается в правомочии пользования (jus utendi), т. е. праве использовать вещь по ее назначению; в правомочии пользования плодами вещи (jus fruendi), в соответствии с которым собственник имеет право на доход, приносимый вещью; в праве уничтожения вещи (jus abutendi). Совокупность данных правомочий, составляющих содержание частной собственности, подробно регламентируется в ст. 545-552, 566-569, 574-576 и др. ФГК.

Западная правовая доктрина обычно не разграничивает собственность в экономическом и правовом смысле, подчеркивая, однако, ее исключительный характер, доминирующее значение в системе вещных прав. По мнению американского ученого Г. Ласка, в США юридическое понятие собственности является синонимом права собственности, определяемого как исключительное право владеть, пользоваться и распоряжаться вещами или правами, имеющими экономическую ценность. В обществе со свободной конкуренцией, – подчеркивает Г. Ласк, – право частной собственности имеет первостепенное значение4. О праве собственности как форме полного господства над вещью пишут также японские авторы: право собственности «предполагает использование вещи, использование выгоды и распоряжение вещью по собственному усмотрению и в отличие от других вещных прав его содержание не ограничивается каким-либо отдельным правомочием (ст. ЯГК)»5. М. Альбаладехо понимает право частной собственности как «полную юридическую власть над вещью»6.

Особое значение придается безусловному праву собственности на недвижимость, прежде всего на землю. Как считает Г. Ласк, безусловное право собственности является высшим видом права собственности, поскольку на его основе возникают все другие права на недвижимости и его действие не ограничено сроком. Носитель безусловного права собственности может предоставить другим лицам права на свою недвижимость, не изменяя природы своего права. Например, Арчер, обладая безусловным правом собственности на землю, может заложить эту землю Бэрчу, может предоставить Кларку право проЛазар Я. Собственность в буржуазной правовой теории. М., 1985. С. 33.

Лазар Я. Указ. соч. С. 36.

Там же.

Ласк Г. Указ. соч. С. 461, 462.

Вагацума С., Ариидзуми Т. Указ. соч. С. 163, 178.

Albaladejo M. Compendio de Derecho Civil. Barcelona, 1983. P. 316.

ВЕЩНОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

хода по земле или сдать землю на определенный срок в аренду Фоксу. Арчер предоставил права Бэрчу, Кларку и Фоксу, но Арчер остается носителем безусловного права собственности на землю. По прекращении прав Бэрча, Кларка и Фокса их права восстанавливаются в лице носителя безусловного права собственности и могут быть вновь предоставлены им другим лицам. Право Арчера не ограничено сроком действия. После его смерти оно перейдет к его наследникам по закону, Арчер может завещать свое право1.

Право на землю как важнейший вид недвижимости регистрируется. Все сделки с землей также регистрируются и отражаются в так называемых поземельных книгах. Этим аспектам земельной собственности посвящено много правовых исследований. В насчитывающей 1386 страниц книге немецких авторов «Право поземельной книги» отмечается, что право поземельной книги является частью всеобъемлющего права на земельный участок. Это право регулирует отношения, касающиеся учреждения и ведения поземельной книги как публичной книги, связанной с владением землей. Назначение поземельной книги состоит в придании обороту недвижимости надежных правовых основ. В публикации на огромном практическом материале освещаются вопросы возникновения, обременения, передачи, изменения и прекращения прав на земельные участки и отражения этих операций в поземельной книге2.

Право частной собственности приобретается способами, которые традиционно делятся на первоначальные и производные. В основу разграничения этих способов положен критерий правопреемства, тогда как критерий воли во внимание не принимается. Если приобретение права собственности происходит не в порядке правопреемства, налицо первоначальное приобретение, а если в порядке правопреемства – приобретение производное. Древнейшим первоначальным способом приобретения права собственности является завладение ничейной вещью, ее присвоение, обращение в свою собственность бесхозяйного (бесхозного) имущества. Еще римскому частному праву был известен принцип Res nullius cedit primo occupanti (ничейная вещь – собственность того, кто ею первым завладел). Путем завладения приобретается право собственности на дикорастущие плоды, ягоды, грибы, рыбу и диких животных, а также на полезные ископаемые.

Разумеется, в настоящее время завладение этими благами осуществляется не стихийно, а регламентируется многочисленными актами лесного, водного, сельскохозяйственного, горного и экологического законодательства. Тем не менее в литературе скрупулезно анализируются все возможные ситуации завладения, скажем, диким животным. Если захваченное животное убежало и вновь поймано другим лицом, то собственником становится это последнее лицо, если только ему не известно, что это животное вырвалось на свободу и что прежний собственник преследует его с целью вновь захватить его3.

От завладения следует отличать присвоение потерянной вещи. По японскому праву лицо, присвоившее потерянную вещь, обязано сообщить об этом в полицию. При обнаружении собственника потерянная вещь подлежит передаче ему, при этом предусматривается денежное вознаграждение в размере от 5% до 20% стоимости вещи. В случае необнаружения владельца в течение 6 месяцев лицо, нашедшее потерянную вещь, приобретает на нее право собственности4.

Законодательство некоторых стран, предусматривая право лица, нашедшего потерянную вещь, на вознаграждение, прямо не устанавливает его обязанности уведомить о находке какое-либо учреждение и его право на приобретение права собственности на Ласк Г. Указ. соч. С. 489.

Hagele, Schner, Stober. Grundbuchrecht. 8. Auflage. Mnchen. 1986.

Ласк Г. Указ. соч. С. 467.

Вагацума С., Ариидзуми Т. Указ. соч. С. 185.

ВЕЩНОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

вещь в случае необнаружения владельца. К примеру, в силу § 971 ГГУ нашедший вещь может требовать вознаграждение за находку от лица, обладающего правом на получение вещи. Размер вознаграждения зависит от цены вещи и составляет при цене вещи до евро 5%, а свыше этой цены – 3%. Вознаграждение за находку животных – 3% от их цены.

В США потерянное имущество становится собственностью нашедшего в отношении всех лиц, за исключением первоначального собственника1.

Сходные последствия влечет обнаружение клада. Однако если клад обнаружен в имуществе, принадлежащем другому лицу (на земельном участке, в стене дома), право собственности в равных долях приобретают как лицо, нашедшее клад, так и собственник данного имущества (ст. 241 ЯГК). В соответствии с § 984 ГГУ при обнаружении вещи, так долго остававшейся скрытой, что уже невозможно установить ее собственника, право собственности на эту вещь приобретается поровну лицом, открывшим клад, и собственником той вещи, в которой клад был скрыт.

Широко распространены различные способы приобретения права собственности посредством ее приращения. Буквально «приращение» означает присоединение чеголибо, увеличение ценности имущества благодаря труду или соединению с другим имуществом. Приращение – обобщающее понятие, охватывающее присоединение, смешение и переработку2. Приращение может иметь место в отношении как движимых, так и недвижимых вещей (домов, земельных участков). Оно может осуществляться искусственным (строительство, монтаж) и естественным путем (намыв земли водой, образование острова, наплыв древесины и т. п.). При решении судьбы различных приращений важное значение имеет характер взаимосвязи вещей, их делимость и неделимость, соотношение главной вещи и принадлежности. Например, согласно § 947 (2) ГГУ, если одна из вещей после соединения получает значение главной, то ее собственник становится единственным собственником вещи. При соединении нескольких движимых вещей таким образом, что их разъединение либо невозможно без ущерба для каждой из них, либо требует значительных затрат, право собственности на составную вещь принадлежит собственнику главной вещи (ст. 243 ЯГК). В случае же невозможности проведения разграничения между главной вещью и принадлежностью устанавливается общее владение вещью пропорционально стоимости каждой отдельной вещи на момент их соединения (ст. 247 ЯГК). Приобретение права собственности вследствие смешения вещей обычно регламентируется (например, в Японии) на основании норм о присоединении движимых вещей.

Переработка вещей нередко именуется спецификацией. При переработке (т. е.

создании новой вещи из материалов другого лица) право собственности обычно принадлежит собственнику материалов. Однако если стоимость вновь созданной вещи значительно превышает стоимость материалов, право собственности приобретает лицо, осуществившее переработку (ст. 246 ЯГК).

Интересную конструкцию приобретения права собственности предусматривает Французский гражданский кодекс. В соответствии со ст. 546 ФГК, собственность на вещь (движимую или недвижимую) дает право на все, что эта вещь производит, и на то, что естественно или искусственно соединяется с нею в качестве принадлежности. Данное право называется правом присоединения. Наряду с нормами о присоединении, смешении и переработке вещей, сходными с аналогичными нормами законодательства других стран, право присоединения определяет также судьбу плодов и доходов, производимых вещью, то есть регламентирует такой первоначальный способ приобретения права собственности, Ласк Г. Указ. соч. С. 469.

Вагацума. С., Ариидзуми Т. Указ. соч. С. 185.

ВЕЩНОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

который в законодательстве и доктрине других стран обычно рассматривается как самостоятельный. По смыслу как ст. 547, 548 ФГК, так и законы других стран (в частности § 99-100 ГГУ) под плодами и доходами понимают естественные плоды земли, растений и животных, а также доходы, приносимые вещами в результате их хозяйственного использования, например сдачи в аренду.

Приобретательная давность в качестве первоначального способа приобретения права собственности предусматривается законодательством или судебной практикой всех западных стран. Основанием возникновения права собственности признается сам факт длительного владения вещью, отвечающий условиям, предусматриваемым законом или практикой, в частности § 937 ГГУ и ст. 2262-2265 ФГК. Для приобретения права собственности по давности владения последнее должно быть добросовестным, открытым и непрерывным в течение установленного законом срока. Например, во Франции для приобретения недвижимости по давности установлены три срока: 30 лет – по истечении этого срока владелец (даже недобросовестный) не обязан указывать основания приобретения имущества; 20 лет – если владелец получил имущество на законном основании и проживает вне округа апелляционного суда, в котором находится недвижимость; 10 лет – если тот же владелец проживает в округе указанного суда. Для приобретения права на недвижимость по давности владения в Англии установлен 12-летний срок. В отличие от Англии, Франции и некоторых других стран, в ФРГ право собственности по давности владения можно приобрести только на движимое имущество. § 937 ГГУ предусматривает 10-летний срок приобретательной давности.

Среди первоначальных способов приобретения права собственности иногда называют создание новых вещей. Однако поскольку возникновение права собственности на эти вещи считается очевидным и относится к менее оспариваемым на практике случаям, оно не подвергается специальному юридическому нормированию. Другие авторы относят к первоначальным способам приобретения права собственности национализацию, конфискацию и реквизицию, т. е. принудительный переход к государству имущества частных лиц, как правило, с определенной компенсацией (национализация) либо безвозмездно в виде санкции за правонарушение (конфискация), либо возмездно на время в чрезвычайных обстоятельствах (реквизиция). Однако этой позиции придерживаются не все авторы.

Некоторые авторы считают, что реквизиция, конфискация и национализация относятся к производным способам приобретения права собственности, осуществляемым вопреки воле правопредшественников1. Важно подчеркнуть, что здесь речь идет о приобретении не частной, а государственной собственности. В частную собственность национализированное имущество вновь переходит в случае, как это нередко бывает, денационализации (приватизации) народно-хозяйственных объектов.

Под производными способами приобретения права собственности подразумеваются такие, когда право собственности возникает у приобретателя в порядке правопреемства от предшествующего собственника. Типичными основаниями правопреемства служат двух- и многосторонние сделки: договоры купли-продажи, дарения, подряда, займа, а также наследование и установление общности имущества супругов. Например, в США, как отмечает Г. Ласк, большинство лиц, обладающих в настоящее время правом собственности на недвижимое имущество, приобрели свое право путем покупки этого имущества у предшествующего собственника2.

Гражданское и торговое право капиталистических государств. М. 1983 Ч. 1. С. 244-245.

Ласк Г. Указ. соч. С. 492.

ВЕЩНОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

Гражданское и торговое право предусматривает различные средства защиты собственности. Одни из них применяются в рамках обязательств: обеспечивая соблюдение различных обязательств, например, обязанности арендатора в установленный срок вернуть нанятое имущество, частное право тем самым защищает и право собственности на данное имущество. Однако в дополнение к обязательственно-правовым частное право устанавливает и вещно-правовые меры защиты права собственности. В числе таких мер – виндикация, то есть иск невладеющего собственника к владеющему несобственнику, и негаторный иск, то есть требование собственника об устранении препятствий в пользовании своей собственностью, хотя бы и не связанных с лишением владения ею.

ГГУ, не употребляя самого термина «виндикационный иск» (actio rei vindicatio), тем не менее в § 985 и 986 регламентирует «требования собственника на выдачу вещи», равнозначные традиционной виндикации. Следуя § 985 ГГУ, собственник вправе требовать от владельца выдачи вещи. Решение вопроса об изъятии вещи зависит от признания владельца добросовестным или недобросовестным. Добросовестен тот владелец вещи, который не знает и не должен знать, что приобрел ее у лица, не имеющего права на ее отчуждение. Владелец, который знал или по обстоятельствам дела должен был знать о неправомерности отчуждения вещи, является недобросовестным. По общему правилу, у добросовестного приобретателя вещь не изымается, а у недобросовестного изымается.

Однако в обоих случаях существуют исключения. Например, если вещь выбыла из обладания собственника или другого титульного владельца (хранителя, арендатора, комиссионера) помимо его воли (украдена, потеряна), то она изымается даже у добросовестного владельца. Исключение составляют лишь деньги и ценные бумаги на предъявителя, которые и в этих случаях не подлежат изъятию у добросовестных владельцев в целях обеспечения устойчивости оборота денег и ценных бумаг. Кроме того, законодательством Японии, Англии и США не допускается изъятие у добросовестного приобретателя также вещей, купленных на аукционе, в розничном магазине или у любого продавца, открыто торгующего этими вещами.

Виндикация обычно сопровождается взаимными расчетами сторон. Недобросовестный владелец возвращает собственнику все доходы, которые он извлек или должен был извлечь из вещи за все время неправомерного владения ею. В случае изъятия вещи у добросовестного приобретателя последний возвращает лишь те плоды и доходы от вещи, которые он получил после того, как узнал или должен был узнать о неправомерности своего владения либо после предъявления к нему виндикационного иска, как это предусматривает, например, § 987 ГГУ.

С другой стороны, и добросовестный, и недобросовестный владельцы имеют право на возмещение необходимых расходов, произведенных за время владения вещью. К примеру, в силу ст. 1381 ФГК «тот, кому вещь возвращена, должен возместить даже недобросовестному владельцу все необходимые и полезные расходы, сделанные для сохранения вещи». Напротив, § 989 ГГУ предусматривает возмещение необходимых расходов лишь с того времени, с какого собственник вправе истребовать плоды и доходы, приносимые вещью. Произведенные улучшения, повышающие стоимость вещи, возмещаются, если это было сделано до того, как владелец узнал о противоправности владения.

Негаторный иск (actio negatoria) – это требование прекращения противоправных действий, препятствующих осуществлению правомочий собственника, хотя бы и без утраты им владения вещью. Типичным проявлением подобных действий является лишение собственника «света и воздуха», нормального входа и выхода из своего дома. СобственВЕЩНОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН ник вещи, как гласит § 1004 ГГУ, права которого нарушены не захватом или неправомерным удержанием владения, может требовать от нарушителя прекращения нарушения своего права. Если есть основания ожидать дальнейших нарушений, то собственник может предъявить иск о недопущении их в будущем. Во Франции правила о виндикационном и негаторном исках прямо не установлены гражданским кодексом. Они выработаны доктриной и судебной практикой путем толкования и применения норм о добросовестном и недобросовестном владении имуществом, а также об исковой давности, приобретательной давности и о «как бы договорах» (квази-договорах).

Особенностью права Англии, США и других стран общего права является отсутствие виндикационного и негаторного исков. Право собственности защищается в Англии отдельными видами исков из правонарушений, прежде всего иском из нарушения владения недвижимым имуществом. Имеется в виду и насильственное завладение чужим земельным участком, и просто вход на огороженную территорию, в чужую квартиру или сад. Нарушения владения могут касаться и движимых вещей, в том числе удержания их без намерения обратить в свою собственность. Рассматривая подобные иски, суды изымают вещи у нарушителей или запрещают владение ими, или, наконец, налагают на нарушителей штраф.

Строго говоря, защита владения известна всем развитым странам. В странах общего права она лишь более ярко выражена. Повышенное внимание частного права к владению и его защите обусловливается не в последнюю очередь тем фактом, что владение – это правомочие не только иных титульных владельцев (арендатора, хранителя или комиссионера), но и самого собственника. Не случайно в ст. 2279 ФГК подчеркивается, что «в отношении движимостей владение равнозначно правооснованию», то есть праву собственности. В соответствии с § 1006 (1) ГГУ, «владелец движимой вещи предполагается ее собственником». Владению как «господству над вещью» посвящен целый первый раздел третьей книги ГГУ, регламентирующий отношения по приобретению и прекращению владения, совладению и переходу владения по наследству. Помимо права на самопомощь или самозащиту (§ 859 ГГУ) владелец вправе предъявить иски о возврате самоуправно отобранного владения, об устранении помех владению, а также иски из предшествующего владения (§ 854-872 ГГУ).

В соответствии с субъективной теорией владения (выдвинутой К.-Ф. Савиньи в начале XIX в. и до сих пор отражающейся, например, во французском частном праве), владение – это осуществление или возможность немедленного осуществления фактического господства над вещью в зависимости от воли лица1. Защита владения, прежде всего, подчинена облегчению охраны права собственности. Хотя частное право обеспечивает защиту данного права как такового специальными исками собственника, возможность использования им также правовых средств защиты фактического обладания вещью с помощью владельческих исков является упрощенным способом достижения той же цели.

Вещные права и, прежде всего, право частной собственности служат материальной базой власти в обществе. Собственность и власть напрямую связаны, в частности, в акционерных обществах, несмотря на происходящее отделение функции управлении частной собственностью от самих собственников. В подтверждение своих тезисов о «социализации», «демократизации» собственности исследователи приводят статистику владельцев акций в развитых странах. Если в 1952 г. в США владели акциями 6,5 млн. человек, то в 1959 г. – уже 12,5, в 1965 г. – 20,1 и в 1975 г. – 25,3 млн. человек. По разным источникам к Гражданское и торговое право капиталистических государств. Ч. 1 С. 275.

ВЕЩНОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

началу 70-х годов в Японии насчитывалось 8-10 млн акционеров, в ФРГ – 5 млн., а в Англии – свыше 2 млн.1 К настоящему времени эти цифры еще возросли.

Тем не менее, США лишь 2,8% рабочих и 0,3% фермеров владеют акциями. В то же время одному лишь семейству Дюпонов принадлежит в десять раз больше акций, чем всем рабочим США. Прослойка сверхбогачей, составляющая всего 0,5% населения США, обладает 49,3% всех акций. Поэтому, думается, по-прежнему весьма спорны теории о «социализации» частной собственности, превращении ее в «юридическую этикетку», затрудняющую, а не стимулирующую анализ реальной власти на средства производства2.

На деле расслоение мелкой, средней и крупной частной собственности сохраняется. Более того, наблюдается заметный отход от принципа священности и неприкосновенности частной собственности – именно в интересах крупной собственности. Западные авторы с различной мерой откровенности и прямоты вынуждены сами это признавать. «Согласно философии общества со свободной конкуренцией, – пишет Г. Ласк, – отдельное лицо поощряется к тому, чтобы прилагать максимум усилий к производству полезных для общества вещей, и американские законы составлены так, чтобы закреплять за тем, кто создал что-либо полезное для общества, плоды его трудов. Мы признаем также, что для того, чтобы каждый мог пожинать высшую награду своих усилий, необходимы ограничения»3.

Японские авторы также вначале весьма сдержанно отмечают, что в настоящее время право собственности приобрело «универсальное содержание» в отношении использования вещи, правда, в рамках ограничений, предусмотренных законом. Хотя суперфиций и эмфитевзис содержат такие ограничения, которые практически сводят на нет содержание права собственности, эти ограничения лимитированы во времени и теоретически в определенный момент права собственника вновь восстанавливаются во всей полноте. В этом плане право собственности обладает «эластичностью», так как стремится возвратиться к состоянию полного господства над вещью, а также «постоянством» в том смысле, что оно не прекращается с истечением срока давности4. Однако, отдав дань словесной эквилибристике, те же авторы прямолинейно заявляют, что подобная характеристика права собственности относится «лишь к теоретическим конструкциям. На практике же право собственности подвержено различным ограничениям, в связи с чем реальный облик этого права не так абсолютен и свободен»5. В современной Японии число нормативных актов, ограничивающих право собственности, постоянно увеличивается. Все более разнообразным становится характер данных ограничений. Поэтому закрепленное в ЯГК право свободного использования, извлечения выгоды и распоряжения в настоящий момент «имеет не более чем историческое значение»6.

Авторы классифицируют ограничения права собственности по различным признакам. В зависимости от целей выделяют, в частности, ограничения, направленные на Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо. М., 1987. С. 78.

Оценка теорий о “трансформации” собственности, “народном капитализме”, “превращении рабочих в собственников”, “направляемом”, “регулируемом капитализме” и “демократическом социализме” дается Я. Лазаром в упоминавшейся книге “Собственность в буржуазной правовой теории” (М., 1985).

Ласк Г. Указ. соч. С. 463.

Вагацума С., Ариидзуми Т. Указ. соч. С. 178.

Там же. С. 178-179.

Там же. С. 179.

ВЕЩНОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

обеспечение «общественного спокойствия» (противопожарные мероприятия, техника безопасности, предотвращение загрязнения окружающей среды); на принудительное изъятие права собственности в публичных интересах (строительство шоссейных и железных дорог, поддержание в порядке рек, прокладка линий электропередач); на развитие определенной отрасли экономики (например, горнодобывающей); на сохранение определенных культурных ценностей. Те же ограничения классифицируются также с точки зрения их содержания.

Вместе с тем авторы по существу уходят от оценки субъектов ограничений. Они правильно указывают, что в настоящее время серьезную проблему составляют сотрясение почвы, задымление, зловоние и шумы, исходящие от расположенных вблизи земельной собственности предприятий или проходящих мимо нее автомашин. Однако авторы не дают оценки того, в чьих интересах нарушается в подобных случаях право собственности.

По их мнению, «данный круг вопросов должен решаться на основе принципов, лежащих вне пределов охраны права земельной собственности»1.

Фактически нормы гражданских кодексов Японии, Франции, ФРГ и других стран о правомочиях земельных собственников давно стали анахронизмом. Тем не менее, они сохраняются как действующие и добросовестно комментируются. Речь прежде всего идет о нормах, в силу которых «собственность на землю включает в себя собственность на то, что находится сверху, и на то, что находится снизу» (ч. 1 ст. 552 ФГК); в пределах ограничений, содержащихся в законодательстве, право земельной собственности распространяется на пространство над поверхностью земли и на ее недра (ст. 207 ЯГК). Однако поскольку технические и экономические возможности собственников далеко не одинаковы, уже давно возникла проблема, до каких подлинных пределов простираются их правомочия. Частное право последовательно решает эту проблему в интересах крупных собственников.

Наиболее заметно отход от принципа священности и неприкосновенности права собственности в интересах монополий проявляется в Германском гражданском уложении.

ГГУ уже в своей первоначальной редакции содержало отступления от традиционных норм права земельных собственников. Так, § 905 ГГУ с самого начала предписывал, что собственник не вправе запретить воздействие на свой участок, осуществляемое на такой высоте или глубине, что его устранение «не представляет для него интереса».

В развитие данного положения акты горного и воздушного законодательства, законодательства об использовании путей сообщения и телеграфной связи допускают конкретные воздействия подобного рода, по существу ограничивающие права собственника.

По данному законодательству собственник обязан, в частности, безвозмездно разрешать использование воздушного пространства над его участком в целях полетов летательных аппаратов, прокладки телеграфных и телефонных линий.

В ФРГ существуют правила о выдаче государством специальных разрешений на добычу полезных ископаемых. Эти правила, естественно, затрагивают и субъекты права собственности на соответствующие земельные участки. В Италии действует разветвленное законодательство о разработке недр. В Великобритании субъекту права собственности на земельный участок формально принадлежит все, что находится под этим участком.

Однако в последние десятилетия в связи с энергетическим кризисом, переживаемым страВагацума С., Ариидзуми Т. Указ. соч. С. 181.

ВЕЩНОЕ ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

нами Запада, и освоением атомной энергии стали появляться многочисленные правила, регламентирующие разработку полезных ископаемых1.

Наряду с воздействиями, осуществляемыми над и под участком и формально не затрагивающими интересы собственника, п. 1 §906 ГГУ ущемляет права собственника участка при воздействии на него со стороны другого участка. В силу данного пункта собственник не вправе запретить воздействие с другого земельного участка на свой участок газа, дыма, запаха, копоти, сажи, тепла, шума, колебаний и других подобных явлений, если они не влияют или незначительно влияют на пользование участком. § 906 ГГУ в редакции, действующей с 1 июня 1960 г., еще более ограничивает права мелких и средних собственников. В соответствии с п. 2 этого параграфа собственник не вправе запретить и существенные стеснения в пользовании земельным участком, если они вызываются принятым в данной местности (т. е. обычным) использованием другого участка и не могут быть предотвращены мерами, хозяйственно доступными пользователям этого рода.