«ПРАВА ДЕТЕЙ И ИХ ОХРАНА Монография Волгоград 2011 1 ББК 67.404.53 Ф53 Авторы: Филиппов Петр Мартынович – доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист России; Джумагазиева Гульнара Сарсенбаевна – кандидат ...»

неосведомленности и отсутствия полной дееспособности не мог препятствовать приватизации.

К сожалению, часто несовершеннолетние не включаются в договор передачи при приватизации жилья. Как показывает судебная практика, есть немало случаев грубых нарушений прав несовершеннолетних в процессе предоставления жилья, изменения жилищных правоотношений, расторжения договора и выселения.

Так, при рассмотрении судебной практики по гражданским делам выяснилось, что Железнодорожный районный суд г. Красноярска отказал К. в иске о признании недействительным договора о передаче в собственность квартиры и свидетельства о приватизации, выданных на имя бывшего мужа К. Доводы истицы о том, что в документы о приватизации не включена их несовершеннолетняя дочь, суд признал неосновательными. Впоследствии выяснилось, что дочь проживала в спорной комнате, включена в лицевой счет и прописана. Отменяя это решение, судебная коллегия по гражданским делам Красноярского краевого суда указала: «В случае приватизации жилого помещения несовершеннолетний вправе наравне с совершеннолетними стать участником общей собственности на это помещение, поскольку согласно ст. 53 ЖК РФ имеет равные права, вытекающие из договора найма жилого помещения»72.

Приведем еще один пример. Н. с двумя несовершеннолетними сыновьями занимала двухкомнатную квартиру. В январе 1993 года эту квартиру она приватизировала, в марте того же года продала гражданке К., а в июле 1993 года умерла. Прокурор Первомайской межрайонной прокуратуры г. Москвы обратился в суд в интересах несовершеннолетних детей Н. с заявлением о признании договора куплипродажи квартиры недействительным. Решением Измайловского межмуниципального суда г. Москвы (оставленным без изменения судебной коллегией по гражданским делам Московского городского суда) заявленные требования были удовлетворены: К. обязана передать квартиру несовершеннолетним или законному представителю несовершеннолетних – опекуну П., а П. обязан вернуть К. денежную сумму73.

См.: Обзор судебной практики Верховного Суда РФ «Некоторые вопросы судебной практики по гражданским делам ВС РФ» // Бюллетень Верховного Суда РФ. – 1995. – № 10.

См.: Обзор судебной практики Верховного Суда РФ «О некоторых вопросах, возникших при рассмотрении судами дел, связанных с приватизацией Вместе с тем наличие согласия органа опеки и попечительства на совершение сделки по отчуждению имущества малолетнего ребенка само по себе не является для суда достаточным подтверждением законности сделки. Критерием оценки действительности является реальное соблюдение имущественных прав ребенка.

По ряду дел Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ приводила доводы о том, что отсутствие предварительного согласия органа опеки и попечительства на совершение сделок с квартирами, где не проживают дети, но право на жилую площадь в которых им принадлежит, не может рассматриваться как безусловное основание для признания таких сделок недействительными74.

Верховный Суд РФ обращал внимание на зависимость реализации жилищных прав детей от прав их родителей. В одном из определений Судебной коллегии по гражданским делам отмечено: «Несовершеннолетний ребенок, в случае раздельного проживания его родителей, приобретает право на жилую площадь в квартире (доме) того родителя, с кем он постоянно живет»75.

Перечень иных оснований предоставления жилья несовершеннолетним во внеочередном порядке изложен в Законе от 27 декабря 1996 года «О дополнительных гарантиях по социальной защите детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей» (с изм. и доп. от 8 февраля 1998 года)76. В законе предусматривается первоочередной порядок выделения жилья семьям, имеющим детей-инвалидов (принятых на учет на основании льгот, установленных Федеральным законом от 24 ноября 1995 года «О социальной защите инвалидов в Российской Федерации»)77.

гражданами жилых помещений» // Бюллетень Верховного Суда РФ. – 1994. – Обзор судебной практики Верховного Суда РФ от 15 июля 1998 года «Некоторые вопросы судебной практики по гражданским делам» // Бюллетень Верховного Суда РФ. – 1998. – № 9.

Обзор судебной практики Верховного Суда РФ за третий квартал 2005 года // Бюллетень Верховного Суда РФ. – 2006. – № 3.

См.: О дополнительных гарантиях прав по социальной поддержке детейсирот и детей, оставшихся без попечения родителей: Федеральный закон от 21 декабря 1996 года № 159-ФЗ (в ред. от 22 августа 2004 года № 122-ФЗ) // СЗ РФ. – 2004. – № 35. – Ст. 3607.

См.: О социальной защите инвалидов в Российской Федерации:

Федеральный закон от 24 ноября 1995 года № 181-ФЗ (в ред. от 23 июля 2008 года № 160-ФЗ) // СЗ РФ. – 2008. – № 30 (часть вторая). – Ст. 3616.

Законодательными актами субъектов Российской Федерации относительно таких детей-инвалидов, других категорий несовершеннолетних (оставшихся без попечения родителей, сирот) могут быть предусмотрены дополнительные жилищно-коммунальные льготы, в частности по вопросам принятия на учет, предоставления значительных скидок по оплате жилья, коммунальных услуг, обеспечения компенсациями (субсидиями)78.

По правилам п. 2 ст. 20 ГК РФ местом жительства несовершеннолетнего после расторжения брака между родителями является место жительства того родителя, с которым ребенок остается проживать. Следовательно, если родитель выселяется на основании ч. ст. 31 ЖК РФ (как утративший после развода право пользования имуществом супруга-собственника), выселению подлежит и несовершеннолетний ребенок. В данном случае в целях соблюдения интересов ребенка предусмотрено следующее. В силу ч. 4 ст. 31 ЖК РФ суд вправе обязать собственника жилого помещения обеспечить иным жилым помещением бывшего супруга и ребенка, в пользу которых он выполняет алиментные обязательства по их требованию.

Для этого необходимо:

1) предъявить к родителю – собственнику жилого помещения иск о взыскании алиментов на содержание несовершеннолетнего ребенка – как при рассмотрении основного иска о расторжении брака, так и после его рассмотрения. Альтернативой является заключение родителями соответствующего соглашения;

2) предъявить к родителю – собственнику жилого помещения требования об обязанности обеспечить несовершеннолетнего другим жилым помещением79.

В соответствии со ст. 28 ГК РФ сделки по распоряжению недвижимым имуществом несовершеннолетних, не достигших 14 лет (малолетних), могут совершать от их имени только их родители, усыновители или опекуны.

Раньше закон не определял, в какой форме должно быть выражено согласие законных представителей на совершение сделки несовершеннолетним. Гражданский кодекс РФ восполнил этот пробел, установив, что такое согласие должно быть выражено в письменной См.: Фаршатов И. Охрана жилищных прав несовершеннолетних // Российская юстиция. – 1999. – № 8. – С. 67.

См.: Липовенко М. Выселение несовершеннолетних // Домашний адвокат. – 2006. – № 12. – С. 12–13.

форме. Несоблюдение этого правила является основанием признания сделки, совершенной несовершеннолетним, недействительной. Но она может быть признана действительной, если после ее свершения последует письменное одобрение сделки законными представителями несовершеннолетнего.

Право ребенка на распоряжение принадлежащим ему имуществом определяется ст. 26 и 28 ГК РФ, устанавливающими объем его дееспособности в зависимости от возраста до достижения им совершеннолетия. При осуществлении родителями правомочий по управлению имуществом ребенка (например, доставшимся ему в наследство жилым домом, квартирой) на них распространяются правила, установленные ст. 37 ГК РФ и направленные на охрану имущественных интересов подопечного80.

Данной нормой объем родительских прав в отношении распоряжения недвижимым имуществом, принадлежащим их ребенку, ограничивается правами опекунов (попечителей). Правовая основа для такого порядка была установлена ст. 292 ГК РФ, предусматривающей, что любое отчуждение жилого помещения, в котором проживают несовершеннолетние члены семьи собственника, допускается с согласия собственника.

Без предварительного согласия органов опеки и попечительства родители не вправе совершать или давать согласие на совершение сделок с имуществом своего ребенка, влекущих его уменьшение.

Пункт 2 ст. 37 ГК РФ относит к таким сделкам:

отчуждение недвижимости (продажу, обмен, дарение жилого помещения ребенка, сдачу в наем или аренду, в безвозмездное пользование или в залог);

сделки, влекущие отказ от принадлежащих ребенку прав (например, отказ от наследства или дарения жилого помещения);

раздел жилого помещения или выдел из него долей, а также любые другие сделки, влекущие уменьшение имущества подопечного81.

Важным требованием указанной статьи ГК РФ является правило:

порядок управления имуществом ребенка для родителей, опекунов и См.: Максимович Л. Б. Защита прав несовершеннолетних членов семьи при сделках с недвижимостью // Закон. – 2004. – № 4. – С. 59.

См.: Осипова С. В. Правовое значение разрешения органов опеки и попечительства на совершение сделок с жилыми помещениями с участием несовершеннолетних. – С. 25.

попечителей определяется только законом. В целях пресечения злоупотреблений со стороны законных представителей закон запрещает опекунам совершать сделки от имени подопечных, а попечители не вправе давать разрешение на совершение сделок с жильем подопечного ребенка между ним и своим супругом и другими близкими родственниками (родителями, внуками, дедушкой, бабушкой, родными сестрами и братьями).

Полагаем, что органы опеки и попечительства и прокуроры должны наблюдать за сохранностью имущества несовершеннолетнего и выявлять незаконные сделки с имуществом несовершеннолетнего, которые влекут его уменьшение.

Предлагается расширить право эмансипированного несовершеннолетнего по вопросам прекращения доверительного управления имуществом, в связи с чем следует внести поправки в п. 1 ст. ГК РФ. Если в сделке участвуют несовершеннолетние, то необходимо возложить на орган регистрации права собственности на недвижимость обязанность уведомлять о таких сделках органы опеки и попечительства на предмет проверки сделкоспособности несовершеннолетних. Соответственно, в п. 1 ст. 38 ГК РФ мы предлагаем внести следующие изменения: «управляющий по управлению имуществом подопечного при совершении сделок с таким имуществом должен получить согласие органа опеки и попечительства». В свою очередь, орган опеки и попечительства, прежде чем дать согласие на совершение сделки, должен проверить, не совершались ли сделки по отчуждению недвижимого имущества, принадлежащего несовершеннолетнему.

На практике нередко складываются такие ситуации, когда без предварительного согласия совершались сделки по сдаче внаем или в залог имущества подопечного. В данном случае речь идет о детях, оставшихся без попечения родителей: именно они страдают от афер со стороны взрослых. В корыстных целях граждане вводят в заблуждение несовершеннолетних детей и органы опеки и попечительства. Таким образом, необходимо, чтобы орган регистрации права собственности на недвижимое имущество уведомлял о сделках с недвижимостью несовершеннолетних органы опеки и попечительства, которые будут в курсе всех операций с недвижимым имуществом подопечного.

На наш взгляд, в п. 2 ст. 26 ГК РФ содержится важное положение, согласно которому по достижении 16 лет несовершеннолетние вправе стать членами кооперативов в соответствии с законами о кооПрава детей и их охрана перативах. Закон не уточняет, членом какого кооператива (производственного или потребительского) может быть подросток, но в соответствии со ст. 27 ГК РФ, эмансипированный несовершеннолетний вправе заниматься предпринимательской деятельностью и, соответственно, может быть членом кооператива любой организационноправовой формы.

В то же время закон не указывает членство 16-тилетнего несовершеннолетнего в кооперативе с его обязательной эмансипацией. В отличие от хозяйственных обществ и товариществ деятельность производственного кооператива (ПК) базируется на членстве и личном трудовом участии его членов, тогда как для субъектов хозяйственных обществ типа ООО или АО такое участие необязательно.

ПК основан на объединении членами кооператива имущественных паевых взносов, и его участники несут обязательную (субсидиарную) ответственность по обязательствам кооператива за счет принадлежащего им личного имущества. В ПК как форме организации производственной деятельности трудовые и имущественные отношения имеют прямую взаимосвязь, и именно поэтому эмансипация несовершеннолетнего члена кооператива делает его более свободным в распоряжении своим имуществом и устойчивым во взаимоотношении с кооперативом.

Что касается потребительского кооператива, то, в отличие от производственного, он является некоммерческим объединением и служит исключительно цели удовлетворения материальных и иных потребностей пайщиков. Потребительский кооператив представляет собой самостоятельную организационно-правовую форму юридического лица (дачные, жилищно-строительные, гаражные и иные подобные кооперативы). Для вступления в производственный или потребительский кооператив несовершеннолетнему, достигшему 16 лет, согласие родителей, усыновителей или попечителя не требуется.

Таким образом, свободное волеизъявление несовершеннолетнего при решении вопроса о вступлении в кооператив объясняется тем, что закон (п. 2 ст. 26 ГК РФ) уже с 14-тилетнего возраста предоставляет подросткам право самостоятельно, без согласия родителей или иных законных представителей, распоряжаться своими заработками, стипендией и иными доходами.

Авторы считают, что договоры инвестирования и купли-продажи жилых помещений с участием несовершеннолетних заслуживают особого внимания. На современном рынке недвижимости наибольшее количество сделок совершается путем заключения договоров куплипродажи и договоров инвестирования, иначе именуемых договорами участия в долевом строительстве. Оба вида договоров являются возмездными: за исполнение обязанности по передаче недвижимости стороной договора другой стороне необходимо внести плату.

При этом несовершеннолетний именуется в зависимости от вида договора «Покупателем» либо «Дольщиком», который, согласно условиям договора, должен выплатить определенную соглашением сторон сумму. Однако, учитывая то, что у несовершеннолетнего, как правило, отсутствуют собственные средства на приобретение жилья, в таких случаях целесообразнее заключать не двусторонний договор, а договор с участием третьего лица между застройщиком (продавцом), родителями несовершеннолетнего и несовершеннолетним.

Предложение тем более обоснованно, что гражданское законодательство Российской Федерации предусматривает возможность заключения договора в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ).

В соответствии с указанной статьей договор в пользу третьего лица, в отличие от всех других договоров, заключаемых в интересах самих сторон, во-первых, предусматривает обязанность должника исполнить свое обязательство не кредитору, а третьему лицу, прямо указанному в договоре; во-вторых, третье лицо наделяется правом требования в отношении должника по договорному обязательству.

Учитывая, что в последнее время существует насущная потребность в том, чтобы права требования могли передаваться от одного лица к другому, возможен вариант, когда законный представитель несовершеннолетнего, имея определенное право требования по сделке, может уступить это право последнему.

В случае переуступки малолетнему права требования по договору долевого участия ребенок, как правило, не оплачивает стоимость доли, поскольку, являясь иждивенцем, находится на содержании законного представителя, каких-либо денежных сумм на покупку квартиры не имеет, и после сдачи объекта в эксплуатацию законный представитель будет принимать объект недвижимости по акту приемапередачи.

Таким образом, произойдет передача законным представителем права требования в пользу третьего лица (малолетнего), при которой первый должен оставаться стороной в обязательстве путем заключения двухстороннего соглашения об уступке82.

Из анализа ст. 27 ГК РФ видно, что несовершеннолетний, достигший возраста 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью. Объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация) производится по решению органа опеки и попечительства – с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо (при отсутствии такого согласия) по решению суда (п. 1 ст. 27 ГК РФ).

На формирующуюся личность значительное влияние оказывают изменившиеся в последний период социально-экономические отношения. Многие подростки осознают необходимость трудиться или иными способами преувеличивать свой капитал, и на это их нацеливает общественный уклад. Нельзя сказать, что такая тенденция характерна для большинства молодых людей, однако нельзя и игнорировать эти объективные факторы. Видимо, именно по этой причине новое гражданское законодательство иначе урегулировало дееспособность несовершеннолетних и впервые ввело институт эмансипации.

На наш взгляд, целью эмансипации является освобождение несовершеннолетнего от необходимости каждый раз получать от законных представителей согласие на заключение сделок. Родители, усыновители и попечитель не несут ответственности по обязательствам эмансипированного несовершеннолетнего, в частности по обязательствам, возникшим вследствие причинения им вреда (п. 2 ст. ГК РФ).

Рассмотрим данные положения ГК РФ в свете общей теории гражданской правосубъектности, а также особенностей реализации прав граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью.

В действующем гражданском законодательстве условия и порядок приобретения предпринимательского статуса поставлены в зависимость от правовой формы деятельности будущего предпринимателя (с образованием юридического лица или без такового – в качестве индивидуального предпринимателя). Право на предпринимательскую деятельность применительно к индивидуальным предпринимателям в См.: Прокопьева Н. Особенности заключения договоров инвестирования и купли-продажи жилых помещений с участием несовершеннолетних // Российская юстиция. – 2004. – № 2. – С. 35.

ст. 18 ГК РФ рассматривается как элемент правоспособности гражданина. Можно сказать, что с момента рождения любой гражданин обладает абстрактной возможностью иметь гражданские права и исполнять обязанности в сфере предпринимательства. Следовательно, с позиции правоспособности право на предпринимательскую деятельность не рассматривается как субъективное право, и ему не корреспондируют конкретные обязанности определенных лиц.

Категория правоспособности призвана очертить круг возможных субъективных прав и юридических обязанностей будущего предпринимателя, но самостоятельно действовать в соответствии с ними он может лишь при наличии дееспособности. Анализ п. 1 ст. 21 ГК РФ показывает, что полная гражданская дееспособность возникает по достижении гражданином 18-тилетнего возраста. Именно на эту статью обычно ссылаются для обоснования того, что гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью с 18 лет. В других случаях указывают на два исключения: 1) п. 2 ст. 21 ГК РФ, предоставляющий возможность гражданину, не достигшему 18 лет, приобрести полную дееспособность со времени вступления в брак (для случаев, когда законом допускается вступление в брак ранее 18 лет);

2) п. 1 ст. 27 ГК РФ83, допускающий возможность объявления в порядке эмансипации несовершеннолетнего, достигшего 16 лет, полностью дееспособным по решению органа опеки и попечительства или суда.

Опираясь на положения действующего законодательства, можно обосновать мнение и о том, что возрастная граница дееспособных лиц в сфере предпринимательства может быть еще ниже. Так, при анализе п. 1 ст. 27 ГК РФ выявлено, что гражданин к 16 годам (возраст эмансипации) может уже работать по трудовому договору (в ст. 63 ТК РФ допускается участие в отдельных трудовых отношениях даже лиц, еще не достигших 14 лет) или с согласия родителей, усыновителей или попечителя заниматься предпринимательской деятельностью.

Можно предположить, что имеется в виду предоставленная п. 1 ст. ГК РФ возможность несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет совершать основную массу сделок с письменного согласия своих законных представителей (родителей, усыновителей или попечителя).

Необходимость получения такого согласия (или последующего письменного одобрения) обусловлена возрастом участника сделки.

Перейдем к рассмотрению наиболее актуальных аспектов реализации права на осуществление предпринимательской деятельности несовершеннолетними. Одним из дискуссионных является вопрос о том, по достижении какого возраста несовершеннолетний гражданин имеет право на занятие предпринимательской деятельностью.

Существуют различные мнения ученых и практиков на этот счет.

Одни признают возникновение данного права у несовершеннолетних с 14-тилетнего возраста, по достижении которого они вправе с согласия родителей, усыновителей или попечителя заниматься предпринимательской деятельностью. Другие высказывают суждение о возникновении предпринимательской правосубъектности у несовершеннолетнего с 16 лет.

Отсутствие конкретного законодательного решения вопроса проявляется в том, что нормы ст. 23 ГК РФ не указывают возраст, с которого гражданин вправе осуществлять предпринимательскую деятельность. Рассмотрев ст. 26, 28 ГК РФ, определено, что несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет вправе самостоятельно совершать различные сделки, в том числе и предпринимательского характера.

Для того чтобы быть эмансипированным, несовершеннолетний должен заниматься предпринимательством до достижения им 16-тилетнего возраста, но не ранее 14 лет. Следовательно, если несовершеннолетний в возрасте от 14 лет и старше систематически самостоятельно на свой риск совершает сделки по распоряжению своим заработком, стипендией или иными доходами (совершает иные сделки с согласия родителей, усыновителей или попечителя) и получает прибыль, то такая деятельность несовершеннолетнего может квалифицироваться как предпринимательская. А значит, и реализовать право на занятие предпринимательской деятельностью может несовершеннолетний по достижении 14 лет.

В рамках данной дискуссии Г. Е. Авилов, например, полагает, что предпринимателями не могут быть лица, не достигшие 18-тилетнего возраста, поскольку предпринимательская деятельность предполагает самостоятельное заключение предпринимателем различных гражданско-правовых сделок и связана с повышенным риском как для самого предпринимателя, так и для третьих лиц. В то же время исследователь делает из этого правила исключение в отношении лиц, вступивших ранее этого возраста в брак.

Сложилась ситуация, когда, с одной стороны, в п. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательство признается самостоятельной и осуществляемой на свой риск деятельностью, а с другой – граждане в возрасте с 14 до 18 лет могут заниматься предпринимательской деятельностью лишь с согласия законных представителей, которые несут дополнительную ответственность за предпринимательские действия несовершеннолетнего, повлекшие за собой причинение вреда другим лицам (ст. ГК РФ). В таком случае лицо, не осознающее всей значимости и ответственности начинаемого дела, вряд ли захочет заниматься деятельностью, основанной на риске.

Авторы полагают, что следующей теоретической и практической проблемой является применение критериев отнесения экономической деятельности к предпринимательской, предусмотренных ГК РФ по отношению к предпринимательской деятельности несовершеннолетних. В конструкции определения предпринимательской деятельности законодатель использует два критерия, имеющие конститутивное значение. Первый критерий определяет характер и цель деятельности, то есть она должна осуществляться самостоятельно на свой риск и иметь своей целью систематическое получение прибыли.

Самостоятельный характер такого рода деятельности должен проявляться в способности лица своими собственными действиями, от своего собственного имени и на свой риск участвовать в предпринимательской деятельности. И даже тогда, когда несовершеннолетний совершает сделки с согласия законных представителей или попечителя, то заключает, исполняет и отвечает по ним он сам. В то же время своим согласием или несогласием родители, усыновители или попечитель «влияют» на волю лица, ограничивая тем самым его участие в гражданском (предпринимательском) обороте. На наш взгляд, наделение несовершеннолетнего такими действиями придает ему уверенность в осуществлении имущественных прав. Родители, усыновители и попечители не должны оказывать давление на совершение тех или иных действий несовершеннолетнего, так как он учится принимать решения и выступать в гражданском (предпринимательском) обороте от своего имени.

Следующий признак, который можно обозначить как формальный критерий предпринимательской деятельности, – регистрация лица в качестве индивидуального предпринимателя в порядке, установленном законом, – порождает самые противоположные мнения и заслуживает особого внимания. По отношению к нему ученые замечают: особую разновидность юридических составов в механизме гражданско-правового регулирования представляют те, обязательным элементом которых является такой юридический факт, как государственная регистрация действия или события. Особая роль таких составов заключается в том, что само по себе наличие юридического факта в форме действия или события при отсутствии факта их государственной регистрации не вызывает гражданско-правовых последствий.

Государственная регистрация – это процедура, подтверждающая право на владение, пользование и распоряжение имуществом, которое является основанием возникновения гражданских прав и обязанностей, основное предназначение которого заключается в легитимации участников предпринимательского оборота. В связи с этим неверным является суждение, что государственная регистрация есть лишь право, а не обязанность субъекта предпринимательской деятельности.

Государственная регистрация состоит из трех элементов: а) государственного учета субъектов предпринимательской деятельности;

б) сбора публично-достоверных данных об их правовом, имущественном и организационном положении; в) осуществления контроля законности возникновения, изменения и прекращения правового статуса предпринимателя. Государственная регистрация необходима для обеспечения стабильности гражданского оборота и защиты прав и интересов его участников. Ее конечная цель – контроль за образованием субъектов предпринимательской деятельности, учет налогообложения, полная и объективная информация о количественном и качественном состоянии «класса предпринимателей».

При изучении ст. 2 ГК РФ определено, что гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

При анализе ст. 22.1 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» выявляется, что наряду с другими документами несовершеннолетним при регистрации представляется нотариально удостоверенное согласие родителей, усыновителей или попечителя на осуществление предпринимательской деятельности физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя84. ГК РФ не регулирует форму согласия на занятие несовершеннолетним предСм.: О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей: Федеральный закон от 10 августа 2001 года № 129-ФЗ.

принимательством. В связи с тем, что процедура регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, согласно ст. 2 ГК РФ, регламентируется специальным законом, соответственно, требование о предоставлении согласия в такой форме, удостоверяющей факт его наличия, является правомерным. Это касается несовершеннолетнего в возрасте от 14 до 18 лет, не являющегося полностью дееспособным.

В случае, когда несовершеннолетний приобрел гражданскую дееспособность в порядке, установленном законом, им предоставляются либо копия свидетельства о браке, либо копия решения органа опеки и попечительства или копия решения суда об объявлении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, полностью дееспособным. Это возможно, если несовершеннолетний, работающий по трудовому договору, был эмансипирован. Во всех остальных случаях в соответствии с ГК РФ для осуществления несовершеннолетним права на занятие предпринимательской деятельностью достаточно согласия законных представителей или попечителя.

Определенной проблематикой характеризуется и юридическая природа дачи согласия законных представителей или попечителя на занятие несовершеннолетним предпринимательской деятельностью.

По поводу акта дачи согласия Д. И. Мейер писал, что изъявление согласия, как и вообще изъявление воли, не всегда составляет юридическое действие, и, с другой стороны, не всякое изъявление воли, имеющее юридическое значение, есть самостоятельное юридическое действие. Для того чтобы согласие признавалось юридическим действием, необходимо, чтобы оно было условием законности какоголибо другого действия85.

Дача согласия родителями (лицами, их заменяющими) и его получение несовершеннолетним направлено на осуществление последним права на занятие предпринимательской деятельностью. Поэтому, выражая согласие, законные представители или попечитель должны отдавать отчет в основных, характерных для данного юридического действия последствиях. При этом только согласия для осуществления несовершеннолетним данного права недостаточно – оно является лишь одним из элементов юридического состава. Другим юридическим фактом в нем является административный акт – государственСм.: Мейер Д. И. Русское гражданское право: в 2-х ч. – М., 2000. – С. 561.

ная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

Относительная неопределенность действующего законодательства состоит в том, что закон не содержит четкого ответа на вопрос, на что именно должно быть дано согласие: общее согласие на сам факт занятия несовершеннолетним предпринимательской деятельностью, на занятие конкретным видом предпринимательской деятельности, либо согласие должно выражаться на каждое юридическое действие, совершаемое несовершеннолетним в сфере предпринимательства.

С позиций теории гражданского права занятие предпринимательством предполагает совершение гражданином сделок в порядке, предусмотренном ГК РФ. Согласно ст. 26 ГК РФ на некоторые сделки несовершеннолетнего требуется согласие родителей, усыновителей или попечителя, что, по сути, противоречит конструкции предпринимательской деятельности, а именно такому ее элементу, как приобретение и осуществление гражданских прав и обязанностей своими действиями, то есть своей волей и в своем интересе. В связи с этим Б. А. Булаевский полагает, что согласие законных представителей или попечителя несовершеннолетних на возможность их подопечными заниматься предпринимательской деятельностью носит универсальный характер, исключающий последующее одобрение отдельных действий несовершеннолетних в рамках осуществления ими указанной деятельности86.

Таким образом, правосубъектность предпринимателя в частноправовых отношениях возникает с 14 лет. До наступления этого возраста любой гражданин обладает лишь абстрактной возможностью осуществлять предпринимательскую деятельность.

При достижении указанного возраста у гражданина одновременно появляются две юридически значимые способности:

иметь гражданские права и обязанности в сфере предпринимательства;

своими действиями приобретать и осуществлять в сфере предпринимательства гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их. Вместе они образуют правосубъектность предпринимателя и обеспечивают его существование как субъекта права.

См.: Булаевский Б. А. Правовое положение несовершеннолетних по российскому законодательству: дис.... канд. юрид. наук. – М., 1997. – С. 28.

Институт эмансипации является новеллой российского гражданского законодательства, введение которой было продиктовано временем. До принятия новой части 1 ГК РФ гражданскому законодательству было известно единственное основание приобретения несовершеннолетним дееспособности в полном объеме: когда законом допускалось вступление в брак до достижения 18 лет. Гражданин, не достигший 18-тилетнего возраста, приобретал дееспособность в полном объеме с момента регистрации брака. Эмансипация является новым основанием приобретения дееспособности в полном объеме до наступления совершеннолетия.

Определенное внимание этому вопросу уделялось в российской дореволюционной цивилистике. Рассматривая институт эмансипации, мы усматривали его в системе индивидуального определения дееспособности человека. Задаваясь вопросом о том, где видеть и как определять границу, разделяющую возраст, когда дееспособность отсутствует или подвергается ограничениям, от возраста, в котором эта дееспособность вступает в свои права, ученые указывали на два метода его решения: а) абстрактный, путем заранее устанавливаемых твердых и неподвижных легальных норм возраста; б) конкретный, определяющий индивидуально степень зрелости, достигнутую в каждом отдельном случае лицом, о возрасте которого возникает спор.

Сопоставляя нормы института эмансипации, предусмотренного ГК РФ, с общими положениями теории гражданского права и принципами гражданского законодательства, мы приходим к выводу, что обращение гражданина с просьбой об эмансипации есть проявление его правосубъектности.

Эмансипация гражданина носит длящийся характер и прекращается, как правило, с его смертью, хотя может быть изменена путем ограничения лица в дееспособности по правилам ст. 30 ГК РФ либо признания его недееспособным. Следуя предложенной нами конструкции эмансипации, правовое состояние несовершеннолетнего может быть изменено, точнее возвращено в первоначальное состояние (частичной дееспособности) в случае признания эмансипации недействительной. Такая процедура возможна только в отношении лица, не достигшего 18 лет.

В результате эмансипации несовершеннолетний, в отличие от ровесников, освобождается от родительской «власти» и, не достигнув 18-тилетнего возраста, как того требует ст. 60 Конституции РФ, впраПрава детей и их охрана ве самостоятельно осуществлять права и обязанности, вытекающие из гражданского законодательства.

Гражданско-правовое положение эмансипированного несовершеннолетнего сводится к такому юридическому порядку, в соответствии с которым он вправе самостоятельно, по своей воле, независимо от чьего-либо усмотрения определять юридически значимые условия своего поведения.

Следовательно, в гражданско-правовых отношениях он приравнивается к совершеннолетним гражданам, то есть к лицам, достигшим 18 лет, за исключениями, прямо предусмотренными законом.

В связи с этим логичной является и самостоятельная гражданскоправовая ответственность по договорным и внедоговорным обязательствам эмансипированного лица.

Вопросом, вызывающим неоднозначное толкование на практике и дискуссии в теории, является объем право- и дееспособности эмансипированного лица. Некоторые разъяснения по этому вопросу содержатся в актах высших судебных инстанций.

Так, при рассмотрении п. 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 года «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», наблюдается, что эмансипированный несовершеннолетний обладает в полном объеме правами и несет обязанности, за исключением тех из них, для приобретения которых Федеральным законом устанавливается возрастной ценз87.

Эта позиция подтверждена и в п. 7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20 апреля 2006 года «О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении, удочерении»88, где отмечается, что несовершеннолетние не могут быть усыновителями даже в случае приобретения ими полной дееспособности, поскольку п. 1 ст. 127 Семейного кодекса РФ устанавливает возрастной ценз для приобретения права быть усыновителем.

См.: О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса РФ: Постановление Пленума ВС и ВАС // Бюллетень Верховного Суда РФ. – 1996. – № 9.

См.: О применении судами законодательства при рассмотрении дел об установлении усыновления: Постановление Верховного Суда РФ // Бюллетень Верховного Суда РФ. – 2006. – № 6.

Разъяснения высших инстанций по вопросам судебной практики являются одним из важнейших элементов отечественной системы права и направлены на обеспечение единства применения Конституции РФ и федеральных законов.

Институт эмансипации является основанием для значительного расширения гражданской дееспособности несовершеннолетнего. Это находит подтверждение и в положениях действующего законодательства.

Несовершеннолетний, достигший возраста 16 лет, может самостоятельно осуществлять свои права и исполнять обязанности в исполнительном производстве в случае объявления его полностью дееспособным (эмансипации).

Анализ Приказа Минюста РФ от 20 июля 2004 года позволяет отметить, что на государственную регистрацию, помимо предусмотренных законодательством документов, необходимых для ее проведения, представляются документы, подтверждающие полномочия законных представителей несовершеннолетнего, и иные установленные законодательством Российской Федерации документы, в том числе документ, подтверждающий право несовершеннолетнего в возрасте от 14 до 18 лет распоряжаться имуществом без согласия законных представителей в случаях, установленных ст. 21 и 27 Кодекса (решение органа опеки и попечительства либо суда о признании несовершеннолетнего, достигшего 16 лет, полностью дееспособным (эмансипированным), свидетельство о заключении брака несовершеннолетним).

Изучение Приказа МВД РФ от 24 ноября 2008 года «О порядке регистрации транспортных средств» позволяет выявить, что регистрационные действия в случаях, когда собственниками транспортных средств являются лица, не достигшие 14-тилетнего возраста, совершаются от их имени только родителями, усыновителями или опекунами, а в случаях, когда собственниками являются лица в возрасте от 14 до 18 лет, – этими лицами с письменного согласия их законных представителей – родителей, усыновителей или попечителей (за исключением случаев объявления несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипации) или его вступления в брак в порядке, установленном законодательством Российской Федерации)89.

См.: О порядке регистрации транспортных средств: Приказ МВД РФ от 24 ноября 2008 года // Российская газета. – 2009. – 16 января.

Подведем некоторые итоги. Институт эмансипации, нормы которого содержатся в ст. 27 ГК РФ, рассматривается нами в свете общей теории гражданской правосубъектности, а также особенностей реализации субъектами гражданского права предпринимательской деятельности.

Авторы диссертации придерживаются мнения, что эмансипация несовершеннолетнего является его субъективным правом. Согласно п. 1 ст. 27 ГК РФ, «объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипированным) производится по решению органа опеки и попечительства – с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо при отсутствии такого согласия – по решению суда»90.

Мы полагаем, что судебная процедура для несовершеннолетнего практически недоступна, так как в силу своей ограниченной дееспособности несовершеннолетние не могут самостоятельно обращаться в суд. На наш взгляд, необходимо упростить процедуру эмансипации для несовершеннолетнего, чтобы он мог самостоятельно обращаться с просьбой об эмансипации в исполнительный орган субъекта РФ.

По нашему мнению, внесение поправок в ГК РФ позволит расширить круг прав несовершеннолетнего и сделать доступной процедуру эмансипации.

Таким образом, мы рассмотрели, как осуществляются права несовершеннолетних в гражданском праве; далее логично будет оценить права несовершеннолетних в семейном праве.

§ 2. Реализация прав несовершеннолетних Семейное законодательство устанавливает перечень личных неимущественных прав, которыми может обладать несовершеннолетний. Личные неимущественные и имущественные права несовершеннолетних детей закреплены, в частности, в ГК РФ и ФЗ от 24 июля 1998 года № 124-ФЗ «Об основных гарантиях ребенка в Российской Федерации» и др.

По словам П. В. Крашенинникова, «права и обязанности ребенка возникают в отношении между ребенком и матерью и отцом. Так, к личным правам относятся:

право жить и воспитываться в семье;

право на защиту;

право выражать свое мнение;

право на имя, отчество, фамилию;

другие права»91.

Именно они входят в состав тех прав, которые ребенок может осуществить с рождения или когда достигнет необходимого для этого возраста. Ряд прав несовершеннолетние получают, еще не обладая дееспособностью, в частности, право на семейное воспитание, право на общение с родителями и другими родственниками. Они осуществляют их самостоятельно, без помощи представителей.

Большой юридический словарь констатирует: «Гражданские (личные) права – совокупность естественных и неотчуждаемых прав и свобод, принадлежащих человеку от рождения и не зависящих от его принадлежности к конкретному государству. Конституционные обязанности человека и гражданина выражаются в конституционноправовых нормах притязания конкретного государства к поведению любых лиц, находящихся на территории данного государства, либо только к поведению граждан данного государства независимо от места их нахождения»92.

На наш взгляд, понятие гражданских и конституционных прав основывается на конституционной норме, так как Конституция РФ обладает высшей юридической силой, и, соответственно, Гражданский и Семейный кодексы, которые регулируют права несовершеннолетних, исходят от Конституции РФ.

Ф. М. Рудинский пишет: «Термин “личные неимущественные права” давно употребляется в гражданском праве как понятие, отличающее их от имущественных прав (хотя последнее тоже принадлежит личности). Термин “личные права” применяется в законодательстве, например, в Семейном кодексе РФ (гл. 6), причем и здесь личные права законодатель отделяет от имущественных и иных прав и интересов.

Автор считает, что личная безопасность – социальные блага, являются составными элементами индивидуальной свободы. Поэтому вполне допустимо говорить о конституционных правах граждан в сфере инСемейное право: учебник / Б. М. Гонгало, П. В. Крашенинников, Л. Ю. Михеева, О. А. Рузакова; под ред. П. В. Крашенинникова. – М., 2007. – С. 147.

Сухарев А. Я. Большой юридический словарь. – С. 134.

дивидуальной свободы как о равнозначных личным конституционным правам. В употреблении эти термины синонимичны.

Как мы уже отмечали, общественные отношения, в которых находит свое проявление индивидуальная свобода, сложны и многообразны. Будучи урегулированы нормами права, эти отношения приобретают характер юридических, участники которых наделены личными субъективными правами и обязанностями. Среди указанных прав особое место занимают те из них, которые закреплены в нормах международного и конституционного права.

Личные конституционные права – это имплементированные в российских конституционных нормах гражданские права человека.

Во многих случаях они по содержанию тождественны гражданским правам, но в ряде случаев не могут быть признаны идентичными»93.

По нашему мнению, позиция Ф. М. Рудинского по поводу понятий гражданских права и конституционных прав является наиболее удачной. Мы считаем, что необходимо определить понятие «правоспособность», так как права и обязанности несовершеннолетних в сфере имущественных и личных неимущественных прав напрямую зависят от правоспособности и дееспособности.

Понятие «правоспособность» включает весь перечень прав и обязанностей, поскольку это лишь «способность», а не «возможность осуществлять собственные действия». СК РФ как главенствующий нормативный акт ограничивается достаточно небольшим перечнем личных неимущественных прав несовершеннолетнего и в связи с этим нуждается в дальнейшей доработке.

Необходимо единовременно установить если не исчерпывающий, то наиболее полный перечень прав, которыми могут обладать несовершеннолетние, в частности, закрепить за ними на уровне СК РФ такие права, как право на жизнь, право на здоровье, право на благоприятную окружающую среду, право на психическую и физическую неприкосновенность, а также ряд иных прав94.

Действующие правовые нормы можно рассматривать как необходимые условия для надлежащего (эффективного) воспитания ребенка в семье. Воспитание – это процесс взаимодействия между Рудинский Ф. М. Гражданские права человека: современные проблемы теории и практики: монография. – Волгоград, 2004. – С. 32–33.

Райкунова А. Г. Правосубъектность несовершеннолетних в области семейных личных неимущественных отношений // Семейное и жилищное право. – 2005. – № 1. – С. 6.

взрослыми и детьми, и чем в большей мере осуществляется такое взаимодействие, тем эффективнее проходит воспитание. Именно родители должны заботиться о здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии своих детей (ст. 63 СК РФ). Действующее законодательство возлагает в первую очередь на родителей обязанность по защите прав и интересов детей. Родители являются законными представителями своих детей и выступают в защиту их прав и интересов в отношениях с любыми физическими и юридическими лицами, в том числе в судах. Для осуществления функций по защите прав и интересов детей родителям не нужно никаких специальных полномочий. Именно к родителям необходимо обращаться в случаях нарушения прав и интересов несовершеннолетних.

Статья 62 СК РФ гласит: «Несовершеннолетние родители, не состоящие в браке, в случае рождения у них ребенка и при установлении их материнства и (или) отцовства вправе самостоятельно осуществлять родительские права по достижении ими возраста шестнадцати лет. Несовершеннолетние имеют право требовать по достижении ими 14 лет установления отцовства (материнства) в отношении своих детей в судебном порядке. До достижения несовершеннолетними родителями возраста 16 лет ребенку может быть назначен опекун, который будет осуществлять его воспитание совместно с несовершеннолетними родителями ребенка». Таким образом, можно сделать вывод, что положения данной нормы вступают в противоречие со ст. 26 и ГК РФ.

Несовершеннолетние родители по достижении ими возраста 16 лет вправе самостоятельно осуществлять родительские права, которые включают в себя согласно п. 1 ст. 28 ГК РФ право совершать сделки от имени своих малолетних детей. Несовершеннолетние не являются полностью дееспособными (за исключение родителей, состоящих в браке, и эмансипированных), несовершеннолетние родители не вправе совершать без согласия родителей (иных законных представителей) сделки, предусмотренные п. 1 ст. 26 ГК РФ. Несовершеннолетний родитель не может без согласия своего родителя продать квартиру, но может распоряжаться имуществом своего ребенка, в том числе и недвижимым (с согласия органа опеки и попечительства). На наш взгляд, если несовершеннолетние стали родителями, то необходимо признать за ними полную дееспособность, ведь это их субъективное право. В теории государства и права, как пишет Н. И. Матузов, «субъективное право – это гарантированная мера возПрава детей и их охрана можного (дозволенного, разрешенного) поведения гражданина. Такое право очерчивает юридические рамки индивидуальной свободы личности»95. Индивидуальная свобода личности должна означать управомоченность, независимость и самостоятельность осуществления права, установленного в Конституции РФ, Семейном кодексе РФ и Гражданском кодексе РФ для лиц, ставших родителями независимо от возраста. Назначение опекуна ребенку, у которого родители не достигли 16 лет, не является ограничением прав родителей. Такого основания для ограничения родительских прав в Семейном кодексе РФ не предусмотрено. И само ограничение родительских прав возможно лишь по суду, а ст. 62 СК РФ предусматривает назначение опекуна ребенку без судебного решения лишь только потому, что родители ребенка не достигли возраста 16 лет. Несовершеннолетние родители должны достичь 14-тилетнего возраста, чтобы в судебном порядке устанавливать отцовство (материнство) в отношении своих детей. Мать и отец ребенка имеют право на совместное проживание с ребенком, на участие в его воспитании, признавать и оспаривать свое отцовство и материнство на общих основаниях, при этом не будучи полностью дееспособными (за исключением родителей, состоящих в браке, и эмансипированных). Если родителям 12 и 13 лет, то, как они, будучи сами недееспособными, могут воспитывать и охранять права и свободы своего ребенка? Автор считает, что необходимо ввести поправки в ст. 62 СК РФ, наделить несовершеннолетнего, не достигшего возраста 16 лет, дееспособностью в случае рождения ребенка без особой процедуры, ведь сам факт рождения и регистрации матери и отца говорит о дееспособности родителей.

На наш взгляд, эта норма не будет противоречить ст. 26 и ГК РФ, как это происходит в настоящее время. При этом введение этой нормы позволит ребенку несовершеннолетних родителей жить и воспитываться в полноценной семье, где дееспособные родители смогут самостоятельно получать доходы, совершать сделки, охранять и защищать права своего ребенка. Проблема воспитания ребенка в семье стала социальной проблемой нашего государства. По этому поводу П. В. Крашенинников пишет: «По информации неправительственных правозащитных организаций, работающих в сфере защиты прав материнства и детства, в России в настоящее время около 14 млн. детей растут в неполных семьях. Семьи, где наблюдается Матузов Н. И. Теория государства и права. – М., 1999. – С. 253.

крайняя бедность, снижает доходы на каждого члена семьи. По данным доклада “Десять лет переходного периода”, опубликованного исследовательским центром Детского фонда ООН (ЮНИСЕФ), в России недоедает каждый седьмой ребенок»96.

Согласно данным статистического сборника «Дети России», можно пронаблюдать тенденцию улучшения или ухудшения социального, финансового положения несовершеннолетних граждан. Например, можно сказать, что в 2005 году значительно возросли показатели усыновления детей – 146 405, а в 2008 году – 126 09597.

Родители обязаны содержать своих несовершеннолетних детей.

Это требование закона чаще всего выполняется большинством родителей, которые добровольно предоставляют средства на содержание своих детей, на обеспечение их всем необходимым для жизни. Если же эта обязанность добровольно не исполняется, родители принуждаются к уплате алиментов на основании решения суда.

Следующее, на что хотелось обратить внимание, – это порядок реализации права ребенка на получение имущественного содержания (алиментные обязательства) и пособия. Обязанность по содержанию детей возлагается на обоих родителей. Поэтому, если, например, дети проживают с матерью, иск о взыскании алиментов предъявляется отцу. Если же ребенок находится с отцом, такой иск может быть предъявлен матери. Бывают ситуации, когда ребенок находится на воспитании у других лиц (у дедушки, бабушки, тети, дяди и т. п.). В таких случаях у этих лиц есть право взыскать алименты с обоих родителей.

Алиментным обязательствам членов семьи несовершеннолетнего СК РФ отводит целый ряд глав (13, 15, 16 и 17), в которых устанавливаются порядок и формы предоставления содержания. Основываясь, прежде всего, на нормах семейного и гражданского права, законодатель предоставляет родителям право самостоятельно определять порядок и формы имущественного обеспечения своих детей (определение места жительства, выделение средств на питание, одежду, культурно-бытовые и иные расходы соответственно возрасту детей)98.

Семейное право: учебник / под ред. П. В. Крашенинникова. – М., 2007. – С. 148.

См.: Дети России: статистический сборник. – М., 2009. – С. 106–112.

См.: Чичерова Л. Е. Закрепление конституционного принципа государственной защиты семьи в семейном законодательстве // Семейное и жилищное право. – 2005. – № 1. – С. 4.

Алиментные обязательства на содержание детей вытекают из прямого родства с их родителями. Взыскание алиментов, определение их размера и порядка выплаты может производиться как в период официального брака, так и после его расторжения. В случае если родители не предоставляют содержание своим несовершеннолетним детям, средства (алименты) для обеспечения детей взыскиваются с родителей в судебном порядке (ст. 80 СК РФ).

Закон также предоставляет родителям право заключать между собой соглашения о содержании своих детей, определяя в них размеры, условия и порядок выплаты алиментов (ст. 99 СК РФ). Соглашение заключается на добровольных началах в письменной форме и подлежит нотариальному удостоверению. Оно приобретает силу исполнительного листа и в случае уклонения от уплаты алиментов может быть предъявлено в службу судебных приставов для принудительного исполнения. Соглашение об уплате алиментов может быть расторгнуто по взаимному согласию сторон (в таком случае расторжение соглашения должно быть выражено в письменной форме и нотариально удостоверено), а при несогласии – по решению суда.

В отличие от алиментов, взыскиваемых по решению суда, размер которых устанавливается в долях к заработку (доходу) или в твердой денежной сумме и которые подлежат выплате ежемесячно, алименты по соглашению могут выплачиваться:

в долях к заработку и иному доходу лица, обязанного выплачивать алименты;

в твердой денежной сумме, уплачиваемой не ежемесячно;

путем предоставления имущества и в сочетании иных способов уплаты алиментов.

Размер алиментов, уплачиваемых по соглашению, может индексироваться, а в случае отсутствия в соглашении порядка индексации таковая производится в порядке, предусмотренном ст. 117 СК РФ, то есть пропорционально увеличению установленного законом минимального размера оплаты труда.

Размер алиментов может быть уменьшен или увеличен судом при отсутствии соглашения с учетом материального и семейного положения сторон, имея при этом в виду, чтобы размер алиментов не превышал половины заработка (дохода) лица.

Взыскание алиментов на содержание несовершеннолетних детей производится со всех видов заработной платы (денежного вознаграждения, содержания) и дополнительного вознаграждения как по основФилиппов П. М., Джумагазиева Г. С.

ному месту работы, так и за работу по совместительству, которые получают родители в денежной (национальной или иностранной валюте) и натуральной форме.

Как видно, в ст. 86 СК РФ устанавливается обязанность родителей принимать участие в дополнительных расходах на детей при наличии исключительных обстоятельств (тяжелой болезни, увечья несовершеннолетних детей, необходимости оплаты постороннего ухода за ними и др.). В случае если между родителями не достигнуто соглашение о дополнительных расходах на детей, суд может привлечь родителей к участию в таких расходах, учитывая исключительные обстоятельства, семейное и материальное положение родителей и детей. Размер расходов определяется в твердой денежной сумме, подлежащей уплате ежемесячно. В связи с этим вполне обоснованно установление СК РФ ответственности родителей за воспитание и развитие ребенка, что соответствует и требованиям ст. 18 и 27 Конвенции ООН о правах ребенка99. В частности, за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по воспитанию детей родители могут быть привлечены к различным видам юридической ответственности: административной (ст. 5.35 КоАП РФ)100, гражданско-правовой (ст. 1073–1075 ГК РФ), семейно-правовой (ст. 69 и 73 СК РФ); уголовной (ст. 156 УК РФ)101. Как пишет О. Ю. Ильина, «в статье СК РФ конкретное содержание родительских прав и обязанностей по воспитанию детей не раскрывается. В ней лишь названы основные направления деятельности родителей по воспитанию своих детей.

Главным закон признает заботу родителей о здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии детей. А каким образом осуществлять эту заботу – решают сами родители»102. Неотъемлемой составляющей процесса воспитания ребенка и формирования его как всесторонне развитой личности является образование.

Конвенцией ООН о правах ребенка (ст. 28) предусмотрено, что право См.: Конвенция ООН о правах ребенка. – С. 253.

См.: Кодекс об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 года № 195-ФЗ (в ред. от 22 декабря 2008 года № 272-ФЗ) // СЗ РФ. – 2008. – № 52 (часть первая). – Ст. 6227.

См.: Уголовный кодекс РФ от 13 июня 1996 года № 63-ФЗ // СЗ РФ. – 1996. – № 25. – Ст. 2954.

Ильина О. Ю. Публично-правовые основания учета интересов ребенка при рассмотрении судами споров, связанных с воспитанием детей // Семейное и жилищное право. – 2005. – № 3. – С. 45.

каждого ребенка на образование достигается введением бесплатного и обязательного начального образования; поощрением развития различных форм среднего образования, обеспечением его доступности для всех детей; принятием мер по содействию регулярному посещению школ и снижению числа учащихся, покинувших школу.

Несмотря на некоторые различия, существующие в методологических подходах к определению места права на образование в общей системе прав и свобод граждан, принципиально важным является то, что право человека на образование закреплено в ст. 26 Всеобщей декларации прав человека. Конкретизируя эту норму, Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах (п. ст. 13)103 устанавливает обязанность государств уважать свободу родителей выбирать для своих детей не только учрежденные государственными властями школы, но и другие школы, отвечающие тому минимуму требований для образования, который может быть установлен или утвержден государством, и обеспечивать религиозное и нравственное воспитание своих детей в соответствии со своими собственными убеждениями.

Конституция Российской Федерации в ст. 43 провозглашает право каждого на образование, возлагая обязанность обеспечить получение детьми основного общего образования на родителей.

Требование обязательности основного общего образования применительно к конкретному обучающемуся сохраняет силу до достижения им возраста 15 лет, если соответствующее образование не было получено обучающимся ранее (пп. 3–4 ст. 19 Закона Российской Федерации «Об образовании»)104. Государство гарантирует гражданам общедоступность и бесплатность основного общего и среднего профессионального образования в государственных или муниципальных образовательных учреждениях.

Непосредственно же содержание образования должно быть направлено на достижение следующих основных целей: а) развитие личности, талантов, умственных и физических способностей ребенка;

б) воспитание уважения к правам человека и основным свободам;

в) воспитание уважения к родителям, языку и ценностям страны, в См.: Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах // Международные акты о правах человека: сборник документов. – М., 1999. – С. 38.

Об образовании: Закон РФ от 10 июля 1992 года № 3266-1 (в ред.

от 13 февраля 2009 года № 19-ФЗ) // СЗ РФ. – 2009. – № 7. – Ст. 787.

которой ребенок проживает, страны его происхождения и цивилизации, отличной от его собственной; г) подготовка к сознательной жизни в духе взаимопонимания, мира, терпимости, равноправия мужчин и женщин и дружбы между народами, этническими и религиозными группами, а также лицами из числа коренного населения; д) бережное отношение к окружающей среде.

Права и обязанности родителей (лиц, их заменяющих: усыновителей, опекунов, попечителей, приемных родителей) в сфере образования несовершеннолетних детей определены ст. 52 Закона «Об образовании» и включают в себя: а) выбор формы обучения; б) выбор образовательных учреждений; в) защиту законных прав и интересов ребенка; г) участие в управлении образовательным учреждением;

д) выполнение устава образовательного учреждения.

Разногласия между родителями по вопросам воспитания и образования детей могут быть разрешены по обращению родителей (или одного из них) органом опеки и попечительства или судом.

Однако к объектам семейно-правового регулирования относятся не все без исключения споры между родителями о воспитании детей, а только те, которые представляют наибольшую значимость как для родителей, так и для детей и которые не могут быть разрешены без применения предусмотренной СК РФ судебной или иной процедуры105.

По мнению Л. М. Пчелинцевой, «мероприятия государственного характера по усилению помощи семье в воспитании детей могут осуществляться, в частности, в следующих формах: а) государственная финансовая поддержка издания массовым тиражом и распространения книг по воспитанию ребенка и уходу за ним; б) распространение специальной литературы для семьи среди молодежи, молодых родителей, комплектование ею массовых библиотек; в) запрет на изготовление, распространение и рекламирование печатных изданий, изображений, видеокассет или иных изделий, пропагандирующих порнографию, культ насилия или жестокости; г) государственная координация и финансовая поддержка нравственного, этического и экологического просвещения населения и введение программ такого просвещения для детей и молодежи в детских дошкольных учреждениях, общеобразовательных и профессиональных учебных заведениСм.: Рабец А. М. Проблемы укрепления нравственных начал в нормах о личных неимущественных правах и обязанностях родителей и детей / Научные труды. – 2003. – Вып. 3. – Т. 2. – С. 153.

ях»106 (п. 21 Основных направлений государственной семейной политики)107.

Анализ правоприменительной практики свидетельствует, что несовершеннолетние во многих случаях не имеют доступа к информации, материалам, подробно затрагивающим и раскрывающим вопросы правового положения несовершеннолетних.

К числу споров, которые могут возникнуть в семье и разрешение которых возможно без обращения в суд, относятся споры о присвоении ребенку имени и фамилии (ч. 4 ст. 58 СК РФ), споры о его воспитании и образовании (ч. 2 ст. 65 СК РФ), о месте жительства детей при раздельном проживании родителей (ч. 3 ст. 65 СК РФ), об устранении препятствий на общение с ребенком бабушек, дедушек и других близких родственников (ч. 2 ст. 67 СК РФ). Следует признать, что в России нормативно-правовая база, устанавливающая основы осуществления права детей жить и воспитываться в семье, на сегодняшний день фактически не сформирована. Отдельные концептуальные положения закреплены Всеобщей декларацией прав человека108, в которой, в частности, устанавливается принцип целесообразности разрешения внутрисемейных конфликтов посредством соглашения, которое предшествует вынесению вопроса на рассмотрение органа судебной власти и является в этом смысле приоритетным.

Представляется необходимым принять во внимание международный опыт организации работы органов опеки и попечительства и социальных служб.

С. В. Осипова замечает: «Так, в Нидерландах существует служба супервайзеров (наблюдателей), закрепляемых за семьей, в задачи которой входит оказание профилактической и превентивной помощи семье в преодолении внутренних конфликтов и построении стратегии взаимоотношения с ребенком. В качестве основного принципа используется принцип безусловного главенства позиции и мнения детей. Все вопросы, аргументы и идеи супервайзеры обсуждают с реСм.: Пчелинцева Л. М. Правовые аспекты воспитания и обучения несовершеннолетних // Журнал российского права. – 2003. – № 2. – С. 8.

См.: Об основных направлениях государственной семейной политики:

Указ Президента РФ от 14 мая 1996 года № 712 // СЗ РФ. – 1996. – № 21. – Ст. 2460.

См.: Всеобщая декларация прав человека (принята на третьей сессии Генеральной Ассамблеи ООН резолюцией 217 А (III) от 10 декабря 1948 года) // Российская газета. – 1998. – 10 декабря.

бенком и только в определенных случаях – с его родителями или законными представителями. В российской модели подобного подхода на сегодняшний день нет»109.

Полагаем, что России нужно создать службу супервайзеров, поскольку несовершеннолетние нуждаются не только в правовой защите, но и в охране нравственности и личных интересов. Это позволит детям чувствовать себя защищенными и комфортно ощущать себя в обществе.

Семейный кодекс РФ (ст. 4) допускает применение гражданского законодательства к личным неимущественным отношениям между членами семьи, поскольку это не противоречит существу семейных отношений.

Регулятивная функция гражданского права в сфере брака и семьи проявляется, в том числе, в форме юридического признания принадлежности каждому физическому лицу неотчуждаемых нематериальных благ и свобод, возможности определять свое поведение в индивидуальной деятельности по своему усмотрению, исключающему вмешательство со стороны других лиц, кроме случаев, прямо предусмотренных законом.

Каждый ребенок имеет право на личную и семейную тайну. Понятия личной и семейной тайны тесно связаны между собой и во многом совпадают. Различия же между ними усматриваются в одном:

если личная тайна непосредственно касается интересов лишь конкретного индивидуума, то семейная тайна затрагивает интересы нескольких лиц, находящихся друг с другом в отношениях, регулируемых СК РФ.

Право на любую, кроме усыновления, семейную тайну принадлежит совместно тем членам семьи, интересы которых она затрагивает. Исходя из того, что эти сведения никому, кроме членов семьи, не известны, они являются субъектами, обязанными хранить семейную тайну.

Субъектом права на семейную тайну и, соответственно, обязанности по ее сохранности является круг лиц, связанных между собой отношениями родства, свойства, супружества.

Законодательно не урегулирован вопрос о необходимости сохранности семейной тайны, если она затрагивает интересы нескольОсипова С. В. Правовое значение разрешения органов опеки и попечительства на совершение сделок с жилыми помещениями с участием несовершеннолетних. – С. 23.

ких членов семьи, мнения которых насчет сохранения семейной тайны расходятся.

Статьи 132, 134, 135, 136, 139 СК РФ особо регулируют тайну усыновления, которую составляют любые сведения об этом вопросе:

факт усыновления, истинное имя ребенка, место его рождения, фамилия и другие данные о кровных родителях.

Сведения об усыновлении можно рассматривать в качестве как семейной, так и личной тайны. В соответствии с п. 2 ст. 125 СК РФ права и обязанности усыновителей и усыновленного ребенка возникают со дня вступления в силу решения суда об усыновлении. Следовательно, именно с этого момента у ребенка (равно как и у его приемных родителей) возникает право на тайну усыновления.

Субъектами, обязанными хранить тайну усыновления, являются также судьи, вынесшие соответствующее решение, работники детского дома и другие лица, осведомленные об усыновлении.

Тайна усыновления обеспечивается посредством применения специальных способов защиты. По просьбе усыновителя усыновленному ребенку присваиваются фамилия усыновителя и отчество по его имени. Для обеспечения тайны усыновления введено правило о допустимости изменения места рождения ребенка, а также даты рождения, но не более чем на три месяца и при усыновлении ребенка. Об изменении даты или места рождения указывается в решении суда об усыновлении.

Обратимся к богатой судебной практике по делам об усыновлении. В 2006 году районными судами Астраханской области было рассмотрено 133 дела об усыновлении детей российскими гражданами.

Для сравнения: в 2002 году таких дел рассмотрено 189, в 2003 году – 142, в 2004 году – 119. В областном суде в 2002 году было рассмотрено 36 исков иностранных граждан об усыновлении детей – граждан России, в 2003 году – 87 дел, в 2004 году – 110, в 2005 и 2006 гг. – по 67 дел110. Таким образом, анализ данных статистики за несколько лет свидетельствует, что уровень обращений иностранных усыновителей остается достаточно высоким, однако тенденции к росту за последние годы не отмечается.

См.: Кривошеева О. В. Справка по результатам обобщения судебной практики рассмотрения судами Астраханской области дел по спорам, связанным с охраной прав и интересов несовершеннолетних, в 2006 году.

URL:http://www.garant.ru Суды рассматривают дела об усыновлении в соответствии со ст. 125 Семейного кодекса в порядке особого производства по правилам, предусмотренным гражданским процессуальным законодательством.

В основном усыновление детей гражданами России производится не из детских учреждений и не в отношении детей-сирот, а в отношении детей супругов от предыдущего брака.

Согласно требованиям закона копия решения суда, которым установлено усыновление ребенка, как правило, направляется судом в течение трех дней со дня вступления решения суда в законную силу в орган записи актов гражданского состояния по месту вынесения решения для государственной регистрации усыновления ребенка. Однако это правило также выполняется не всегда.

Авторы, просмотрев ст. 140 СК РФ, убедились, что суды рассматривают и дела об отмене усыновления. Такие дела подлежат рассмотрению в исковом порядке.

Правом требования отмены усыновления ребенка наделены его родители, усыновители ребенка, усыновленный ребенок, достигший возраста 14 лет, орган опеки и попечительства, прокурор (ст. СК РФ).

Основаниями к отмене усыновления являются уклонение усыновителей от выполнения возложенных на них обязанностей родителей, злоупотребление родительскими правами, жестокое обращение с усыновленным ребенком, хронический алкоголизм или наркомания.

Кроме того, суд вправе отменить усыновление ребенка и по другим основаниям исходя из интересов ребенка и с учетом его мнения (п. ст. 141).

Так, Советским районным судом г. Астрахань рассмотрено исковое заявление К. Ю. Е. к К. Е. А. об отмене усыновления. Истец указал, что на момент его рождения мать в браке не состояла, впоследствии вышла замуж за К. Е. А., который дал согласие на его усыновление. Поскольку согласие было дано под влиянием матери, взаимной симпатии и родственных чувств между усыновителем и усыновляемым не возникло. В настоящее время мать умерла, а истец хочет носить фамилию своего настоящего отца, продолжать его род. Ответчик с иском согласился. Суд удовлетворил заявленные требования111.

См.: Кривошеева О. В. Справка по результатам обобщения судебной практики рассмотрения судами Астраханской области дел по спорам, связанным с охраной прав и интересов несовершеннолетних, в 2006 году.

Отмена усыновления не допускается, если к моменту предъявления требований об отмене усыновления усыновленный ребенок достиг совершеннолетия, за исключением случаев, когда на такую отмену имеется взаимное согласие усыновителя и усыновленного ребенка, а также родителей усыновленного ребенка, если они живы, не лишены родительских прав или не признаны судом недееспособными (ст. 14 СК РФ).

При вынесении решения об отмене усыновления суд должен отразить в резолютивной части решения следующие вопросы:

о восстановлении взаимных прав и обязанностей ребенка и его родителей (его родственников), если этого требуют интересы ребенка (п. 1 ст. 143 СК РФ);

о передаче ребенка на воспитание родителям или органу опеки и попечительства, когда родителей нет или если передача его родителям противоречит его интересам (п. 2 ст. 143);

о том, сохраняются ли за ребенком присвоенные ему в связи с его усыновлением имя, отчество и фамилия (изменение имени, отчества или фамилии ребенка, достигшего возраста 10 лет, возможно только с его согласия) (п. 3 ст. 143);

о наложении на бывшего усыновителя обязанности по выплате средств на содержание ребенка в размере, установленном ст. 81 и 83 Семейного кодекса (п. 4 ст. 143).

Нами даны рекомендации по совершенствованию законодательства и практики при формировании резолютивной части решения с целью повысить гарантии защиты прав детей при усыновлении.

Законодательство предусматривает средства защиты семейной тайны, в том числе тайны усыновления (ст. 155 УК РФ). Для защиты права на семейную тайну и тайну усыновления могут применяться гражданско-правовые иски о возмещении имущественного вреда, компенсации неимущественного вреда, о запрете распространения сведений о факте усыновления и о других фактах семейной жизни112.

Особое внимание следует уделять защите прав несовершеннолетних при распоряжении опекуном (попечителем) принадлежащим ребенку имуществом. Однако действующее законодательство не предусматривает ответственности должностных лиц органов опеки и попечительства в случаях, если ущемляются права и интересы подопечСм.: Филиппенко А. В. Конституционное право граждан на личную и семейную тайну // Семейное право. – 2004. – № 3. – С. 16–17.

ного. Отсюда можно сделать вывод, что нормы права о такой ответственности, а также о механизме возмещения убытков, связанных с действиями (или бездействием) должностных лиц, должны быть законодательно закреплены. Именно поэтому предлагается ввести в семейное законодательство норму о возмещении морального вреда, причиненного несовершеннолетнему: «Вред, причиненный жизни и здоровью несовершеннолетнего, путем действий граждан, юридических лиц и органов опеки и попечительства, возмещается по правилам, предусмотренным главой 59 ГК РФ, если законом или договором не предусмотрен более высокий размер ответственности».

Причинение увечья, иное повреждение здоровья гражданина, а также лишение его жизни порождает обязательства по возмещению вреда.

По общему правилу, под вредом понимается материальный ущерб, который выражается в умалении имущества потерпевшего и (или) умалении нематериального блага (жизнь, здоровье человека и т. п.)113. Вред – это не только потеря или уменьшение того, что есть, но и неполучение того, что могло прирасти к имуществу, духовно обогатить личность, повысить ее общеобразовательный и профессиональный уровень и т. д. Дискомфортное состояние личности, вызванное причинением физических или нравственных страданий, – это тоже вред (моральный вред), который подлежит компенсации114.

Рассмотрению вопросов о возникновении обязательств вследствие причинения вреда в тексте Гражданского кодекса уделено достойное место. Ему посвящается отдельная глава, логически завершающая рассмотрение вопросов гражданского права. Напротив, Семейный кодекс РФ не уделяет внимания вопросам возмещения вреда несовершеннолетним.

Общие положения о возмещении вреда вводятся ст. 1064– ГК РФ, составляющими основное содержание рассматриваемой главы. В этих статьях устанавливаются общие основания наступления ответственности за причиненный вред, порядок предупреждения возможности причинения вреда, степень допустимой возможности причинения вреда в состоянии необходимой обороны и крайней необходимости.

См.: Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Ч. 2 / под ред.

О. Н. Садикова. – М., 2005. – С. 665.

См.: Эрделевский А. М. Компенсация морального вреда. – М., 1996. – С. 3.

Именно здесь закон определяет, что вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также имуществу юридического лица, должен быть возмещен в полном объеме. Исключение составляют только случаи, когда вред был причинен по просьбе или с согласия потерпевшего, а действия лица, причинившего вред, при этом не нарушают нравственные принципы общества, а также при нанесении его в состоянии необходимой обороны, если при этом не были превышены ее допустимые пределы. Как правило, возмещение вреда возлагается на лицо, его причинившее. Однако если ему удастся доказать, что вред причинен не по его вине, то это лицо освобождается от его возмещения. В то же время закон предусматривает возможность возложения обязанности возмещения вреда и на лицо, его не причинявшее. Например, в случае крайней необходимости, при устранении опасности, угрожающей здоровью и жизни людей, и когда эта опасность при данных обстоятельствах не могла быть устранена иными средствами, обязанность возмещения вреда может быть возложена судом на третье лицо, в интересах которого действовало лицо, причинившее вред; при этом суд может освободить от полного или частичного возмещения вреда как это третье лицо, так и само лицо, причинившее вред. Следует иметь в виду, что даже вред, нанесенный правомерными действиями, предполагает возмещение в случаях, предусмотренных законом115.

Характерно, что закон стоит на страже интересов граждан не только в отношении уже свершившихся фактов нанесения вреда, но и рассматривает возможность недопущения нанесения его в будущем путем запрещения деятельности, создающей такую опасность. Отказ суда в иске о приостановлении такой деятельности правомерен только в случае, когда ее прекращение противоречит общественным интересам, что однако не лишает потерпевших права на возмещение причиняемого этой деятельностью вреда. Кроме того, здесь же определяется ответственность юридического лица или гражданина за вред, причиненный его работниками при исполнении трудовых, служебных или должностных обязанностей. Также предусмотрена ответственность за вред, причиненный государственными органами, органами местного самоуправления и их должностными лицами, в том числе в результате издания акта государственного органа или органа См.: Гражданский кодекс РФ. Часть 2 (в ред. от 30 декабря 2008 года № 308-ФЗ) // СЗ РФ. – 2009. – № 1. – Ст. 16.

местного самоуправления, не соответствующего закону или иному правовому акту. Определяется и ответственность за вред, причиненный незаконными действиями органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда, состоящими в незаконном осуждении, незаконном привлечении к уголовной ответственности, незаконном применении в качестве меры пресечения заключения под стражу или подписки о невыезде, незаконном наложении административного взыскания в виде ареста или исправительных работ. Описан порядок и способ возмещения ущерба в каждом из рассмотренных случаев.

Здесь же устанавливается степень ответственности, наступающая при нанесении вреда несовершеннолетними, гражданами, признанными недееспособными, ограниченно дееспособными, а также не способными понимать значение своих действий.

Каждый из названных случаев характеризуется своими особенностями. Так, за вред, причиненный несовершеннолетним до 14 лет, а также гражданином, признанным недееспособным, отвечают его родители, усыновители, опекуны, образовательные, воспитательные, лечебные и иные учреждения, обязанные осуществлять надзор за ним, если не будет доказано, что вред возник не по их вине. При этом их обязанности по возмещению вреда, причиненного малолетними, не прекращаются с достижением последними совершеннолетия или получением ими имущества, достаточного для возмещения вреда. Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет, а также граждане, признанные ограниченно дееспособными вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами, несут ответственность за причиненный вред на общих основаниях. Тем не менее в отношении несовершеннолетних, если они не обладают имуществом или не имеют источников доходов, существует особенность, состоящая в том, что вред полностью или его недостающая часть возмещается, как в предыдущем случае. Однако в этом случае обязанности родителей по возмещению вреда прекращаются по достижении детьми совершеннолетия, либо в случаях, когда у них до достижения совершеннолетия появились доходы или иное имущество, достаточные для возмещения вреда, либо когда они до достижения совершеннолетия приобрели дееспособность116. И, наконец, любой дееспособный гражданин, причинивший вред в таком состоянии, когда он не См.: Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Ч. 2. – С. 679–682.

мог понимать значения своих действий или руководить ими, не отвечает за причиненный вред.

Считаем целесообразным внесение в СК РФ дополнительной статьи о возмещении морального вреда несовершеннолетнему.

Негативные изменения в психической сфере ребенка могут выражаться в особого рода страданиях (моральный вред), а негативные изменения в имущественной сфере – в расходах, связанных с коррекцией или функциональной компенсацией телесных недостатков, и в утрате дохода (заработка) (имущественный вред)117.

Таким образом, любой телесный вред в целях его возмещения (именно возмещение вреда является целью гражданско-правового регулирования) распадается на моральный вред и вред имущественный.

Здоровье по международно признанному и наиболее широко применяемому определению Всемирной организации здравоохранения понимается как состояние полного социального, психического и физического благополучия.

Нарушается также неимущественное право на обладание родственными и семейными связями, что порождает право на компенсацию морального вреда.

Защиту личных и имущественных прав и интересов детей, оставшихся без родительского попечения, СК возлагает на органы опеки и попечительства. Таким образом, утрата родительского попечения – факт, имеющий юридическое значение. Он порождает беззащитность несовершеннолетнего гражданина, а, соответственно, и необходимость принятия мер по его защите. Одной из них и будет передача под опеку или попечительство.

Часть 2 ст. 35 Конституции РФ наделяет каждого гражданина правом иметь имущество в собственности – владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами. Никаких исключений в отношении несовершеннолетних на этот счет не делается. Имущественным правам детей посвящена ст. СК РФ, где установлено, что дети и родители не имеют права собственности на имущество друг друга, однако могут иметь общее имущество. Как отмечал Д. И. Мейер, «родители дозволяют детям пользоваться своим имуществом»118.

См.: Эрделевский А. М. Компенсация морального вреда. – С. 10.

Мейер Д. И. Русское гражданское право: в 2 ч. – 8-е изд., испр. и доп. – М., 1997. – Ч. 2. – С. 383.

Возможности ребенка самостоятельно распоряжаться своим имуществом зависят от его возраста. Гражданско-правовые сделки, связанные с реализацией имущественных прав ребенка, несовершеннолетний совершает с письменного согласия своих законных представителей (родителей, усыновителя, попечителя), причем эти сделки будут действительны лишь в том случае, если родители (лица, их заменяющие) впоследствии одобрят их в письменном виде.

Как подчеркивает С. Сорокин, «семейное законодательство уделяет имущественным правам ребенка в семье минимум внимания, посвящая им лишь одну, но развернутую статью. А Конвенция ООН “О правах ребенка” вообще ограничивается положениями об обязанностях родителей обеспечивать ребенка в пределах своих финансовых возможностей, никакого упоминания о его праве собственности нет»119.

Разумеется, несовершеннолетние не застрахованы от случайной гибели имущества при пожаре, несчастном случае и т. д., и никто не может ответить на вопрос о порядке возмещения им вреда. В связи с этим предлагаем создать институт страхования имущества детей, оставшихся без попечения родителей. Ведь такие дети не могут защитить себя сами, а орган опеки и попечительства не сможет возместить гибель имущества, да он и не обязан, так как порядок управления имуществом подопечного определяется ФЗ «Об опеке и попечительстве»120. Данный закон и Гражданский кодекс не предусматривают страхования имущества подопечного. На наш взгляд, это станет возможно, если управляющий имуществом по договору о доверительном управлении имуществом возьмет на себя обязанность страхования имущества. Это позволит обезопасить несовершеннолетнего от случайной гибели имущества и тем самым защитить его имущественные права.

В сделках, где участвуют несовершеннолетние, нам представляется необходимым заключение договора с обязательным нотариальным удостоверением: эти меры позволят дополнительно гарантировать действительность сделки, а нотариусы смогут проверить законность совершаемых действий со стороны граждан.

Сорокин С. Имущественные права ребенка // Российская юстиция. – 2000. – № 2. – С. 10.

См.: Об опеке и попечительстве: Федеральный закон от 24 апреля 2008 года № 48-ФЗ.

В судах по гражданским делам с участием несовершеннолетних, на наш взгляд, просто необходимо обязательное участие представителей органов опеки и попечительства. Это позволит усилить защиту прав ребенка, а орган опеки и попечительства, согласно ст. 31 ГК РФ, призван защищать права и интересы лишь недееспособных или не полностью дееспособных граждан.

Таким образом, нами предлагается комплекс новых правовых средств, которые направлены на реальное осуществление прав несовершеннолетних в сфере имущественных отношений:

создание института страхования имущества детей, оставшихся без попечения родителей;

создание условий для обязательного страхования имущества несовершеннолетних, оставшихся без попечения родителей, путем обращения в орган опеки и попечительства (самостоятельного либо посредством участия опекунов или попечителей);

введение нотариальной формы договора по операциям с недвижимым имуществом, в котором участвуют несовершеннолетние;

установление обязательного участия представителей органа опеки и попечительства при рассмотрении дел в судах по гражданским делам с участием несовершеннолетних.

Наряду с родителями несовершеннолетние имеют имущественные права как в семье, так и за ее пределами. Данная новелла производна не только от предусмотренного Трудовым кодексом РФ121 разрешения принимать на работу лиц 15-тилетнего, а в исключительных случаях 14-тилетнего возраста, но и от положений Семейного кодекса, который особо подчеркивает самостоятельность имущественных прав несовершеннолетнего.

С принятием нового Жилищного кодекса РФ122 были сделаны значительные изменения в отношениях собственника жилого помещения и членов его семьи, а именно прописаны права несовершеннолетнего члена семьи. К близким родственникам относятся супруг, родители и дети. Несовершеннолетний в силу своей неполной дееспособности не может самостоятельно совершить сделку с недвижимостью. В этом случае орган опеки и попечительства обладает достаСм.: Трудовой кодекс РФ от 30 декабря 2001 года № 197-ФЗ // СЗ РФ. – 2002. – № 1 (часть 1). – Ст. 3.

См.: Жилищный кодекс РФ от 29 декабря 2004 года № 188-ФЗ // СЗ РФ. – 2005. – № 1 (часть 1). – Ст. 14.

точно широким кругом полномочий. Для получения разрешения органов опеки и попечительства законным представителям несовершеннолетнего представляется пакет документов. По итогам рассмотрения документов руководитель органов опеки и попечительства выносит постановление (распоряжение) о разрешении сделки, ее условиях либо отказывает в разрешении.

С разрешением такого рода вопросов возникает множество проблем, поскольку отсутствует единая правоприменительная практика.

В настоящее время невозможно установить, какой орган субъекта РФ должен признаваться ответственным за судьбу несовершеннолетнего.

Ситуация усугубляется тем, что вслед за принятием в 1991 году закона о приватизации жилых помещений123 не было принято закона об отчуждении приватизированного жилья, который юридически четко и строго регулировал бы все сделки с жильем.

Рассмотрим ситуацию, когда родители и взрослые дети проживают раздельно в помещениях, принадлежащих родителям на праве собственности. В соответствии со ст. 31 ЖК РФ отношения между членами семьи по поводу их совместного проживания регулируются лишь в том случае, когда они проживают в одном и том же жилом помещении. Отметим, что, согласно ст. 292 ГК РФ, члены семьи собственника, проживающие в принадлежащем ему жилом помещении, имеют право пользования этим помещением на условиях, предусмотренных жилищным законодательством. Подобная ситуация охватывается ст. 31 ЖК РФ.

По этому поводу Л. Ю. Михеева пишет: «Создавшееся противоречие, на наш взгляд, разрешается следующим образом. Положение ст. 31 ЖК РФ является специальным. Однако указанная статья не может исключить действия положения ГК РФ, нормам которого необходимо в силу статьи 3 ГК РФ отдать предпочтение.

Следовательно, граждане, являющиеся членами семьи собственника и проживающие отдельно от самого собственника в другом жилом помещении, приобретают в силу статьи 292 ГК РФ право пользоваться жилым помещением, в котором они живут»124.

При подготовке дел данной категории к судебному разбирательству, так же как и при рассмотрении дел, связанных с ограничением См.: О приватизации жилищного фонда в РФ: Закон РФ от 4 июля 1991 года № 1541-1.

Михеева Л. Ю. Права членов семьи собственника жилого помещения // Жилищное право. – 2005. – № 7. – С. 20–21.

родительских прав, суды должны уделять особое внимание личным качествам родителей либо иных лиц, воспитывающих ребенка, а также взаимоотношениям этих лиц с ребенком.

Такие дела также назначаются к разбирательству в судебном заседании только после получения от органов опеки и попечительства составленных и утвержденных в установленном порядке актов обследования условий жизни лиц, претендующих на воспитание ребенка, и с обязательным привлечением органа опеки и попечительства, который проводит обследование условий жизни ребенка и лица, претендующего на его воспитание, и дает заключение по существу спора.

Участие прокурора по таким категориям дел является необязательным.

Как показала практика, споры о месте жительства ребенка и о порядке общения с ним возникают вследствие расторжения брака супругов, имеющих общих несовершеннолетних детей. В большинстве случаев такие требования предъявляются как встречные иски при рассмотрении мировыми судьями дел о расторжении брака между супругами и передаются на рассмотрение в районные суды согласно нормам закона о родовой подсудности. Реже такие иски предъявляются как самостоятельные требования. Истцами в большинстве случаев являются отцы несовершеннолетних детей.

Суд рассматривает такие дела, исходя из п. 2 ст. 24 СК РФ, предусматривающей, что отдельно проживающий родитель имеет право и обязан принимать участие в воспитании ребенка, а родитель, с которым проживает несовершеннолетний, не вправе препятствовать этому. При этом место жительства ребенка определяется, исходя из его интересов, а также с обязательным учетом мнения ребенка, достигшего возраста 10 лет, если это не противоречит его интересам.

По делам данной категории стороны наиболее часто приходят к мировому соглашению. Так, мировые соглашения заключены по нескольким делам, рассмотренным Ленинским районным судом Астрахани. По иску Ч. А. Н. к Ч. Н. Ю. об устранении препятствий к общению с дочерью В., 2004 г. р., и определении порядка общения с ней согласно мировому соглашению отцу предоставлена возможность общаться с ребенком один раз в две недели, по достижении ребенком 7 лет – возможность забирать его на один выходной день, по достижении 10 лет – совместно проводить отпуск.

По иску Н. А. В. к К. Н. В. об устранении препятствий в осуществлении родительских прав и определении порядка общения с ребенФилиппов П. М., Джумагазиева Г. С.

ком Н. Т., 1999 г. р., утверждено мировое соглашение, согласно которому отцу предоставлено время для общения с ребенком – 2 часа в воскресенье через неделю в отсутствие матери и гражданской жены истца. Истцом по данному делу ставилось условие, чтобы при его встречах с ребенком не присутствовала мать ребенка; матерью ребенка было поставлено условие о том, чтобы при встречах не присутствовала гражданская жена отца ребенка. Мировое соглашение на таких условиях принято и утверждено судом. По инициативе суда по делу проводилось психологическое тестирование, результаты которого суд учел при рассмотрении дела.

Наримановским районным судом утверждено мировое соглашение по делу по иску З. М. В. к К. С. Х. об определении места жительства К. З., 2004 г. р., согласно которому место жительства сына определено с отцом, общение с матерью разрешено 3 раза в месяц. Впоследствии определение об утверждении мирового соглашения было обжаловано истицей в кассационную коллегию, однако оставлено без изменения.

При несогласии сторон на заключение мирового соглашения суд, исходя из права родителя, проживающего отдельно от ребенка, на общение с ним, а также из необходимости защиты прав и интересов несовершеннолетнего при общении с этим родителем, с учетом обстоятельств каждого конкретного дела определяет порядок такого общения (время, место, продолжительность общения и т. д.), изложив его в резолютивной части решения.

Как правило, при вынесении решения суд принимает во внимание возраст ребенка, состояние его здоровья, привязанность к каждому из родителей и другие обстоятельства дела и исходит из интересов ребенка. Крайне редки случаи, когда суд прибегает к помощи педагогов или психологов, чтобы учесть все нюансы взаимоотношений ребенка и родителя, требования которого рассматриваются. Представляется, что подобная помощь была бы крайне полезна при рассмотрении такой категории дел, особенно если между родителями ребенка сложились неприязненные или конфликтные отношения, а ребенок в силу возраста не может выразить своего мнения.

Так же как и по делам других категорий, имеющих отношение к воспитанию детей, в некоторых случаях судом допускались нарушения, связанные с ненадлежащей подготовкой дела к судебному разбирательству. Так, Ленинским районным судом Астрахани при рассмотрении дела по иску Г. к Г. о расторжении брака и определении порядка общения с сыном 2003 г. р. не был привлечен орган опеки и попечительства. Вследствие этого не было проведено обследования условий проживания истца, не представлены характеризующие его сведения, однако суд удовлетворил заявленные истцом требования в полном объеме.

В качестве положительного примера судебного реагирования можно привести дело, рассмотренное Ленинским районным судом по иску Н. А. В. об устранении препятствий в осуществлении родительских прав и определения порядка общения с ребенком.

При рассмотрении этого иска судом вынесено частное определение в адрес Управления по делам семьи и детства, опеке и попечительству администрации Астрахани ввиду того, что своевременно не был составлен акт проверки жилищных условий истца, и суду пришлось откладывать рассмотрение дела на более поздний срок, в результате чего был нарушен установленный законом срок рассмотрения дела.