«М.Г. ДИЕВА НОТАРИАТ Утверждено Учёным советом университета в качестве учебного пособия для студентов 3, 4, 5 курсов направления подготовки Юриспруденция всех форм обучения Тамбов Издательство ФГБОУ ВПО ТГТУ 2013 1 УДК ...»

Министерство образования и науки Российской Федерации

Федеральное государственное бюджетное образовательное

учреждение высшего профессионального образования

«Тамбовский государственный технический университет»

М.Г. ДИЕВА

НОТАРИАТ

Утверждено Учёным советом университета

в качестве учебного пособия для студентов 3, 4, 5 курсов

направления подготовки «Юриспруденция» всех форм обучения Тамбов Издательство ФГБОУ ВПО «ТГТУ»

2013 1 УДК 347.961.(075.8) ББК Х76я73 Д446 Р еце нз е нт ы:

Кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры теории государства и права ФГБОУ ВПО «ТГУ им. Г.Р. Державина»

О.В. Белянская Кандидат юридических наук, доцент ФГБОУ ВПО «ТГТУ»

Е.Е. Орлова Диева, М.Г.

Д446 Нотариат : учебное пособие / М.Г. Диева. – Тамбов : Изд-во ФГБОУ ВПО «ТГТУ», 2013. – 80 с. – 100 экз.

ISBN 978-5-8265-1171-8.

Рассматриваются вопросы о роли нотариата в защите наследственных и семейных прав; анализируются положения об организационноправовых основах деятельности нотариата, правовое регулирование совершения нотариальных действий, общие положения о наследовании;

излагаются основания наследования (наследование по завещанию и по закону) и нотариальные действия по реализации свободы завещания; рассматривается правовое регулирование приобретения, оформления и охраны наследства.

Содержит программу курса, тематику практических занятий, перечень вопросов к зачёту (экзамену). Представлен обширный перечень нормативных источников, учебной и научной литературы по курсу, имеется глоссарий.

Предназначено для студентов 3, 4, 5 курсов направления подготовки «Юриспруденция» всех форм обучения.

УДК 347.961.(075.8) ББК Х76я © Федеральное государственное бюджетное ISBN 978-5-8265-1171- образовательное учреждение высшего профессионального образования «Тамбовский государственный технический университет» (ФГБОУ ВПО «ТГТУ»),

ВВЕДЕНИЕ

Нотариат – одна из самостоятельных отраслей российского права.

Предметом данного курса является изучение вопросов нотариальной деятельности, в первую очередь, Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, практики его применения. В Общей части рассматриваются понятие, задачи, принципы, компетенция государственного и частного нотариата, а также законодательство, регулирующее его деятельность. Особенная часть посвящена изучению правил совершения конкретных видов нотариальных действий.

Цель изучения дисциплины заключается в том, чтобы студенты уяснили сущность и значение системы нотариата и нотариальной деятельности в Российской Федерации, а также норм права, регулирующих порядок осуществления нотариальных действий и нотариальное делопроизводство.

Задачами изучения дисциплины являются формирование основных правовых знаний будущих юристов о деятельности нотариата, об общих принципах института нотариата, о задачах, стоящих перед органами и должностными лицами, входящими в систему нотариата. Освоение теории и практики деятельности нотариусов, уяснение роли органов нотариата в обеспечении защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц.

Важнейшими задачами курса «Нотариат» являются:

образовательная – вооружение студентов знаниями по нотариальному праву, определяющему основы деятельности государственной важности в сфере защиты права и законных интересов граждан и юридических лиц;

практическая – выработка у студентов навыков и умений по применению в практической деятельности полученных знаний о нотариальной деятельности;

воспитательная – формирование у студентов убеждённости в том, что вопросы правового регулирования нотариальной деятельности относятся к числу государственно важных.

КОНСПЕКТЫ ЛЕКЦИЙ. ТЕОРЕТИЧЕСКАЯ ЧАСТЬ

Тема 1. ОРГАНИЗАЦИЯ И СТРУКТУРА НОТАРИАТА

Нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать в соответствии с Конституцией РФ, конституциями республик в составе Российской Федерации, Основами законодательства о нотариате защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путём совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации (п. 1 ст.1 Основ)1.

Нотариат представляет собой систему органов и должностных лиц, наделённых действующим законодательством правом совершать нотариальные действия. Следовательно, это не только государственные нотариальные конторы и нотариусы, занимающиеся частной практикой, в систему входят и должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные на совершение нотариальных действий, должностные лица консульских учреждений Российской Федерации, которые совершают нотариальные действия на территории других государств, иные должностные лица, которые действующим законодательством наделены правом в исключительных случаях совершать нотариальные действия.

Нотариат – это отрасль законодательства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность. Необходимость в охране прав и интересов важна для каждого. Это может быть убеждённость в действительности приобретённых прав, например, права на имущество, или в подлинности подписи на документе или самого документа. Эту социальную потребность и обеспечивает законодательство о нотариате и его деятельности.

Целью нотариата является обеспечение защиты прав граждан и юридических лиц.

Основные задачи нотариата:

1) охрана собственности, прав и законных интересов физических и юридических лиц;

2) укрепление законности и правопорядка;

3) предупреждение правонарушений путём своевременного и соответствующего нормам законодательства совершения нотариальных действий.

Нотариат, по мнению многих учёных, относится к правоохранительным органам. Нотариальная деятельность отличается особым характером своих функций и неразрывно связана с правоустановительной, удостоверительной и юрисдикционной деятельностью. С одной стороны, они являются продолжением, детализацией функций Министерства юстиции по организации юридических услуг и правовой помощи. С другой стороны, нотариат и суд осуществляют единую функцию предварительного и последующего контроля за законностью в гражданском обороте.

Ведомости СНД и ВС РФ. – 1993. – № 10. – Ст. 357.

Задачи по охране прав физических и юридических лиц, стоящие перед органами нотариата, имеют много общего с задачами суда, но осуществляются иными методами и способами, присущими только нотариату, деятельность которого носит предупредительный (превентивный) характер. В случае спора в суде нотариально удостоверенный документ облегчает заинтересованной стороне доказывание своих прав, так как содержание прав и обязанностей договаривающихся сторон, подлинность подписей, время заключения договора, официально подтверждённые нотариальным органом, являются бесспорными и достоверными. Таким образом, предметом нотариальной деятельности являются только бесспорные дела, в отличие от судебной деятельности.

Юридическая значимость нотариальной деятельности определяет тяжесть возможных последствий для физических и юридических лиц, общества и государства в случаях злоупотребления нотариусами своими полномочиями. Статья 202 УК РФ предусматривает уголовную ответственность частного нотариуса за использование своих полномочий вопреки задачам, стоящим перед нотариусом, и с целью извлечения выгод и преимуществ для себя и других лиц, либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние причинило существенный вред правам и законным интересам граждан и организаций, обществу и государству2.

Нотариальное право имеет ряд принципов, образующих в совокупности взаимосвязанную и взаимообусловленную систему и являющихся концентрированным выражением предмета и метода регулирования дисциплины.

К основным специальным принципам нотариальной деятельности можно отнести:

законность нотариальной деятельности;

независимость нотариальной деятельности;

беспристрастность в осуществлении нотариальной деятельности;

тайну совершения нотариального действия;

финансовое обеспечение нотариусов;

ответственность нотариуса;

язык ведения делопроизводства.

В настоящее время нотариат в Российской Федерации не входит в систему органов исполнительной власти. А что касается нотариусов, то вопрос о том, является ли нотариус должностным лицом, как это было до 1993 г. (период существования советского нотариата, когда государственный нотариус считался должностным лицом согласно ч. 1 ст. 3 Закона РСФСР о государственном нотариате 1974 г.), является дискуссионным.

Некоторые авторы не считают, что нотариусы являются должностными лицами, а представляют собой независимых представителей государства, Собрание законодательства РФ. – 1996. – № 25. – Ст. 2954.

наделённых им в установленном порядке правом совершать нотариальные действия (В.В. Ярков, В.В. Ефимова, А.М. Гатин). Другие, напротив (Ю.Н. Власов, В.В. Калинин, Л.А. Стешенко, Т.М. Шамба), считают их должностными лицами.

Основы законодательства о нотариате устанавливают, что должность нотариуса учреждается и ликвидируется органом юстиции совместно с нотариальной палатой. Количество нотариусов в каждом нотариальном округе определяется органом юстиции совместно с нотариальной палатой.

Точная их численность должна быть установлена по каждому конкретному нотариальному округу. Основным критерием определения численности нотариусов, несомненно, должна быть потребность данного региона в определённом количестве нотариусов, способных обеспечить надлежащее нотариальное обслуживание. Это определяется из совокупности следующих признаков: размера территории региона, плотности населения, проживающего на ней, и степени активности граждан, обращающихся за юридической помощью к нотариусу.

В статье 2 Основ установлены единые требования для занятия должности нотариуса. Независимо от того, в какой форме лицо, претендующее на занятие должности нотариуса, будет осуществлять нотариальную функцию – работать в государственной нотариальной конторе или заниматься частной практикой, оно должно отвечать следующим требованиям:

быть гражданином Российской Федерации;

иметь высшее юридическое образование;

пройти стажировку на должность нотариуса в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой;

сдать квалификационный экзамен;

получить лицензию на право нотариальной деятельности.

Основные этапы развития истории о нотариате в Российской Федерации:

История нотариата в России берёт своё начало с XV в., где оформление сделки осуществлялось в виде актов, записываемых в книгу Приказов.

Во времена Петра I появились Юстиц-коллегии, позднее получившие особый статус в Присутственных местах.

1864 г. – судебная реформа и реорганизация нотариата.

1866 г. – Положение о нотариальной части и учреждение должности нотариуса, состоящих при окружных судах.

1917 г. – Декрет № 1 «О суде» – упразднил все судебные установления до этого года. Перестал существовать институт нотариата, а эти действия стали выполнять различные административные органы.

1919 г. – Декрет № 2 «О суде» – восполнил двухлетний пробел и учредил нотариальные столы вместо отделов при местных советах.

1922 г. – 4 октября был создан Государственный институт нотариата как самостоятельного государственного учреждения и принято Положение о нотариате.

1973 г. – 19 июля был принят Закон о Государственном нотариате в СССР, который просуществовал до распада СССР.

1993 г. – 11 февраля вступил в силу Закон «Основы законодательства РФ о нотариате», не претерпевший пока существенных изменений.

Законодательство о нотариате в Российской Федерации: Конституция РФ как основной источник данной отрасли права в Российской Федерации содержит статью 48, в которой закреплено право граждан на квалифицированную юридическую помощь (в том числе и нотариальную), и статью 72, которая относит нотариат к вопросам совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации3.

Федеральный закон «Основы законодательства РФ о нотариате», принятый 11 февраля 1993 г., полностью изменил организационную основу построения нотариата в России, законодательно закрепив создание института «свободного» нотариата, т.е. частнопрактикующих нотариусов.

На сегодняшний день этот правовой институт занимает весьма достойное место в правовой системе. Согласно статистике, в России 80% частнопрактикующих нотариусов и всего 20% – государственных.

Основы законодательства подразделяются на 2 раздела. В первом – общие положения, во втором – разновидности нотариальных действий и правила их совершения.

Ставки государственной пошлины и тарифов по нотариальным действиям установлены Налоговым кодексом РФ4.

Важными источниками нотариального законодательства являются:

Гражданский кодекс РФ, который определяет сущность конкретных нотариальных действий, т.е. разновидности сделок, порядок их оформления, сроки, наследственные дела и т.д.5;

Семейный кодекс РФ (брачный контракт, соглашение об уплате алиментов и т.д.)6;

Земельный кодекс РФ (общие положения совершения гражданскоправовых сделок в отношении земли)7;

Жилищный кодекс РФ (осуществление сделок с недвижимостью)8.

Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры России являются частью правовой системы России, что закреплено в Конституции РФ (ст.15). Соответственно, международные договоры и соглашения тоже являются источниками нотариального права. В частности, Конвенция о правовой помощи и правовых отноСобрание законодательства РФ. – 2009. – № 4. – Ст. 445.

Собрание законодательства РФ. – 2000. – № 32. – Ст. 3340.

Собрание законодательства РФ. – 1994. – № 32. – Ст. 3301.

Собрание законодательства РФ. – 1996. – № 1. – Ст. 16.

Собрание законодательства РФ. – 2001. – 44. – Ст. 4147.

Собрание законодательства РФ. – 2005. – № 1 (часть 1). – Ст. 14.

шениях по гражданским, семейным и уголовным делам (заключена в Минске 22.01.1993) (вступила в силу 19.05.1994, для Российской Федерации 10.12.1994), Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод (4 ноября 1950 г.) Далее, подзаконные акты как источники нотариального права:

Постановление Верховного Совета РФ от 11 февраля 1993 г. № 4463- «О порядке введения в действие Основ законодательства о нотариате»9;

Приказ Минюста от 21.06.2000 № 179 «Об утверждении порядка прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса»10;

Приказ Минюста РФ от 21 июня 2000 г. № 178 «Об утверждении Положения об апелляционной комиссии по рассмотрению жалоб на решения квалификационных комиссий по приёму экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности»11;

Приказ Минюста РФ от 14 апреля 2000 г. № 132 «Об утверждении положения о квалификационной комиссии по приёму экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности»12.

Органы нотариального самоуправления. В силу публичноправового статуса профессии, работая во внебюджетной сфере, нотариусы должны иметь общие стандарты и правила деятельности. Поскольку в системе российского нотариата нотариус не является госслужащим, соответственно органы государства не могут осуществлять непосредственного руководства профессией. Поэтому нотариусы объединяются в свои профессиональные органы – нотариальные палаты на основе обязательного членства.

В соответствии со ст. 24 Основ законодательства РФ о нотариате (далее – Основы) Нотариальная палата является некоммерческой организацией, представляющей собой профессиональное объединение, основанное на обязательном членстве нотариусов, занимающихся частной практикой.

В нотариальную палату могут входить также лица, получившие или желающие получить лицензию на право нотариальной деятельности.

Поэтому, кроме нотариусов, членами нотариальной палаты могут быть также помощники нотариусов, стажёры нотариусов, нотариусы, вышедшие на пенсию.

Нотариальная палата является юридическим лицом, и как каждому юридическому лицу, ей присущи организационное единство, обладание Ведомости СНД и ВС РФ. – 1993. – № 10. – Ст. 358.

Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. – 2000. – № 28.

Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. – 2000. – № 28.

Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. – 2000. – № 18–19.

обособленным имуществом, возможность приобретения от своего имени как имущественных, так и личных неимущественных прав и несения обязанностей, право выступления в суде, арбитражном и третейском судах в качестве истца и ответчика.

Нотариальная палата имеет юридический адрес, банковский счёт, в том числе и валютный, гербовую печать, различные штампы и другую необходимую для юридического лица атрибутику.

Решение об учреждении нотариальной палаты принимается собранием её учредителей, на котором принимается её устав, регистрируемый в соответствующих территориальных органах Федеральной регистрационной службы Российской Федерации, в порядке, установленном для регистрации уставов общественных объединений.

На учредительном собрании образуются руководящие и контролирующие органы нотариальной палаты и избираются должностные лица:

президент палаты, правление, ревизионная комиссия и другие, которые, в свою очередь, подотчётны собранию членов палаты.

Основные принципы деятельности нотариальной палаты: законность, гласность, самоуправление, самофинансирование.

Полномочия нотариальной палаты определяются ст. 25 Основ законодательства.

Нотариальные палаты отдельных субъектов Российской Федерации объединяются на уровне Федерации и образуют для организации совместной деятельности, координации и представления своих интересов Федеральную нотариальную палату (ст. 29 Основ).

Деятельность Федеральной нотариальной палаты осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации и уставом.

Устав Федеральной нотариальной палаты принимается собранием представителей нотариальных палат и регистрируется в порядке, установленном для регистрации уставов общественных объединений.

ОСНОВНЫЕ ПРАВИЛА ИХ СОВЕРШЕНИЯ

Нотариальные действия – это юридически значимые действия нотариусов, которые выражаются в последовательном совершении целой системы юридических фактов.

Нотариальному действию присущи определённые признаки, которые отличают его от других юридических действий:

1) нотариальные действия совершают только определённо установленный федеральным законом круг лиц;

2) нотариальное действие совершается от имени Российской Федерации;

3) нотариальное действие должно быть предусмотрено федеральным законом;

4) нотариальное действие в рамках специальной процедуры – нотариального производства;

5) нотариальное действие должно соответствовать требованиям Основ и иного законодательства, в зависимости от того, какой сферы касается нотариальное действие. (Например, нотариус выдаёт свидетельство о праве на наследство, при этом он руководствуется нормами основ и ч. ГК РФ);

6) уплата государственной пошлины либо нотариального тарифа.

Нотариальное действие может быть признано несовершённым, если из всех вышеперечисленных признаков будет отсутствовать хотя бы один.

При совершении нотариальных действий нотариусы в соответствии со ст. 42 Основ устанавливают личности, обратившихся за совершением нотариальных действий физических лиц, их представителей или представителей юридических лиц и организаций. Установление личности, обратившихся за совершением нотариального действия, должно производиться на основании паспорта или других документов, исключающих любые сомнения относительно личности физического лица, обратившегося за совершением нотариального действия. Такими документами могут быть:

для малолетних или несовершеннолетних (до 14 лет) – свидетельство о рождении или запись о них в паспортах у родителей (усыновителей);

для военнослужащих – удостоверение личности или военный билет;

для прибывших на временное жительство в Россию граждан Российской Федерации, постоянно проживающих за границей, – их общегражданский, заграничный паспорт;

для иностранных граждан и лиц без гражданства, проживающих на территории России, – вид на жительство в Российской Федерации или их национальные паспорта с отметкой о регистрации по месту работы или службы.

При оформлении сделок нотариус определяет возраст обратившегося, который устанавливается по документу, удостоверяющему личность.

К документам, удостоверяющим дееспособность, относятся: свидетельство о браке или решение органа опеки и попечительства, либо решение суда об объявлении несовершеннолетнего полностью дееспособным.

Проверяя дееспособность, нотариус должен выяснить, понимает ли лицо, обращающееся для удостоверения сделки, значение своих действий и может ли оно руководить своими действиями (т.е. нормальное психическое состояние).

Для юридических лиц нотариус проверяет правоспособность по учредительным документам – уставам, учредительным договорам, общим положениям об организации данного вида.

Предметная и территориальная компетенция нотариусов. Статья Основ предусматривает перечень действий, которые совершают нотариусы, занимающиеся частной практикой. Статья 36 Основ – компетенцию нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах.

Нотариальный округ – территория деятельности нотариуса, в который он назначен на должность. Территория может быть изменена только по совместному решению органа юстиции и нотариальной палаты.

Нотариальные действия на территории Российской Федерации могут совершаться любым нотариусом, за исключением случаев, предусмотренных ст. 36, 47, 56, 62 – 64, 69, 70, 74, 75, 87, 96, и 109 Основ и других случаев, когда согласно законодательству Российской Федерации и субъектов Федерации нотариальное действие должно быть совершено определённым нотариусом.

Нотариальное производство – это система юридических действий нотариуса и лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, направленных на совершение определённого нотариального действия.

Из этого определения вытекают следующие признаки нотариального производства: 1) одним из субъектов является нотариус; 2) предметом и результатом нотариального производства является совершение нотариального действия.

Подведомственность можно рассматривать как относимость нуждающихся во властном разрешении споров о праве и других юридических дел к ведению того либо иного государственного органа, для их компетентного разрешения.

Виды подведомственности дел нотариусам:

а) исключительная;

б) множественная:

– договорная – альтернативная К исключительной подведомственности относятся те действия, которые может совершать только нотариус (выдать свидетельство о праве на наследство).

К множественной подведомственности относятся действия, которые могут быть совершены как нотариусом, так другими органами (например, завещание может быть удостоверено и нотариусом, и другими должностными лицами).

Разновидностью множественной подведомственности являются договорная (удостоверение сделок, не требующих обязательного нотариального удостоверения, по желанию обратившихся лиц) и альтернативная (удостоверение доверенностей, завещаний по выбору у нотариуса или должностного лица).

Обязательные стадии нотариального производства:

а) возбуждение нотариального производства (обращение с заявлением и его принятие нотариусом, проверка наличия права на совершение нотариального действия и условий его осуществления);

б) установление юридического состава, необходимого для совершения нотариального действия;

в) совершение нотариального действия нотариусом либо отказ в совершении нотариального действия.

Факультативные стадии:

а) предварительная подготовка к совершению нотариального действия (которая может иметь место при необходимости истребования нотариусом дополнительных сведений и документов на экспертизу);

б) исполнение нотариального действия;

в) обжалование нотариальных действий либо отказ в их совершении.

I стадия. В силу принципа диспозитивности возбуждение нотариального производства всегда происходит путём обращения к нотариусу заинтересованного лица. Нотариус не вправе совершать нотариальные действия без обращения к нему самих заинтересованных лиц.

При возбуждении нотариального производства нотариус устанавливает, относится ли действие, о совершении которого просит заявитель, к числу нотариальных и предусмотрено ли его совершение законом. Нотариальное производство должно быть возбуждено с соблюдением правил ст. 13 Основ о территориальной компетенции нотариуса.

Далее нотариус устанавливает личность лица, обратившегося за совершением нотариального действия, или его представителя.

При удостоверении сделок в соответствии со ст. 43 Основ нотариус выясняет дееспособность физических лиц и проверяет правоспособность юридических лиц, участвующих в сделках. В случае совершения сделки представителем проверяются его полномочия.

II стадия. На второй стадии происходит в основном определение круга доказательств, необходимых для совершения нотариального действия.

Наиболее общими положениями, которые должны быть учтены на этой стадии, являются:

а) требования, предъявленные к документам, представляемым для совершения нотариального действия ст. 45 Основ;

б) проверка соблюдения прав других лиц, если это требуется материальным правом (например, при долевой собственности или при отчуждении недвижимости несовершеннолетнего);

в) проверка принадлежности права собственности и иных имущественных прав.

На этой стадии для установления необходимого фактического состава нотариус вправе отложить либо приостановить нотариальное производство ст. 41 Основ.

III стадия. На третьей стадии нотариус составляет проект сделок, заявлений и других документов, изготовляет копии документов и выписки из них, а также даёт разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий. Согласно ст. 44 Основ содержание нотариально удостоверяемой сделки и других документов должно быть зачитано вслух участником.

Документы, оформленные нотариусом, подписываются в присутствии нотариуса. На нотариальных документах ставится удостоверительная надпись, уплачивается госпошлина или нотариальный тариф.

Статья 41 Основ закрепляет основания и сроки отложения и приостановления совершения нотариального действия.

Отказ в совершении нотариальных действий. В некоторых случаях нотариус имеет право отказать в совершении нотариального действия.

Статья 48 Основ предусматривает исчерпывающий перечень оснований отказа.

Нотариусы по просьбе лица, которому отказано в совершении нотариального действия, должны изложить причины отказа в письменной форме и разъяснить порядок его обжалования. В этих случаях нотариус не позднее чем в десятидневный срок со дня обращения за совершением нотариального действия выносит постановление об отказе в совершении нотариального действия.

Тема 3. КОНТРОЛЬ ЗА ДЕЯТЕЛЬНОСТЬЮ НОТАРИАЛЬНЫХ

ОРГАНОВ, ИХ ФИНАНСОВОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ

В соответствии со ст. 48 Конституции РФ каждому гражданину гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи в своей стране. Эту помощь призван обеспечивать и нотариат – путём совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий.

Особенностью деятельности нотариусов является их полная независимость от кого-либо при выполнении своих прямых профессиональных обязанностей – совершении нотариальных действий.

Вопросам контроля за деятельностью нотариусов посвящена гл. VII Основ, а также других положений законодательства о нотариате.

Можно выделить несколько форм контроля:

1) профессиональный контроль;

2) контроль налоговых органов и органов, взимающих обязательные платежи в государственные внебюджетные фонды;

3) судебный контроль;

4) контроль, осуществляемый органами прокуратуры и следствия.

Каждый из видов контроля имеет свою специфику, определяемую характером деятельности органа, осуществляющего контроль, стоящими перед ними задачами и осуществляемыми полномочиями.

Профессиональный контроль носит как последующий, так и предварительный характер, поскольку направлен как на поиск уже допущенных ошибок, так и на профилактику их в будущем.

В соответствии со ст. 34 Основ контроль за исполнением профессиональных обязанностей нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, осуществляют органы юстиции, а нотариусами, занимающимися частной практикой, – нотариальные палаты. Однако, осуществляя контроль за профессиональной деятельностью, органы юстиции не вправе вмешиваться в процесс совершения нотариальных действий.

Задача профессионального контроля – помочь нотариусам в применении современного законодательства, обеспечить ориентацию на единую нотариальную практику в условиях отсутствия многих необходимых нормативных правовых актов.

Контроль за соблюдением налогового законодательства осуществляют налоговые органы в порядке и сроки, предусмотренные законодательством Российской Федерации. В частности, в связи с тем, что в обязанности нотариуса входит направление в налоговые органы справок о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан в порядке дарения или наследования, налоговые органы вправе осуществить проверку своевременности направления таких справок. Кроме того, основы предусматривают, что нотариусы обязаны предоставлять должностным лицам, уполномоченным на проведение проверок, сведения и документы, касающиеся расчётов с физическими и юридическими лицами. По результатам проверки составляется акт, в котором указываются все установленные недостатки.

В определённых законодательством Российской Федерации случаях следственные органы Министерства внутренних дел Российской Федерации, прокуратуры Российской Федерации вправе по имеющимся в их производстве делам осуществлять проверку деятельности нотариусов.

Уголовная ответственность нотариусов установлена в ст. 202 УК «Злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами».

Судебный контроль. В соответствии со ст. 48 Конституции РФ каждому гражданину гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи в своей стране. Эту помощь призван обеспечить и нотариат путём совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий.

Нотариусы, совершая нотариальные действия, должны выполнять возложенные на них обязанности, руководствуясь Конституцией РФ, конституциями республик Российской Федерации, Основами законодательства о нотариате и другими законодательными и правовыми актами. Особенностью деятельности нотариусов является их полная независимость от кого-либо при выполнении своих прямых профессиональных обязанностей – совершении нотариальных действий. Ни президент Нотариальной палаты, ни руководитель органа юстиции или иного органа государственной власти не вправе обязать нотариуса выполнить нотариальное действие, в отношении которого он вынес постановление об отказе, а также указать, каким образом надо выполнить нотариальное действие, по поводу которого подано заявление, это право предоставлено только суду.

Согласно ст. 33, 49 Основ законодательства о нотариате заинтересованное лицо, считающее неправильным совершённое нотариальное действие или отказ в совершении нотариального действия, вправе подать об этом жалобу в районный суд по месту нахождения государственной нотариальной конторы (или нотариуса, занимающегося частной практикой).

По гражданскому процессуальному законодательству судебный контроль за совершением нотариусами нотариальных действий осуществляется при рассмотрении исков в порядке искового производства и при рассмотрении заявлений о совершённых нотариальных действиях или об отказе в их совершении в порядке особого производства.

Каждый гражданин или юридическое лицо, обращающееся к нотариусу для совершения им какого-либо нотариального действия, вправе рассчитывать на квалифицированное оформление нотариального акта и придание ему именно той формы, которая ему нужна. Однако, если нотариус или уполномоченное должностное лицо придаёт нотариальному акту форму, которая по каким-либо причинам не устраивает обратившегося за совершением нотариального действия, или его не устраивает содержание нотариального акта, из-за чего обратившийся считает, что нотариальное действие совершено неправильно, он вправе подать в суд соответствующее заявление.

Вправе подать в суд заявление и лицо, которому нотариус отказал в совершении нотариального действия. Так, в порядке особого производства рассматривается отказ нотариуса удостоверить какую-либо сделку, выдать свидетельство о праве собственности на долю в общем имуществе супругов и свидетельство о праве на наследство, совершить исполнительную надпись на документе, включённом в Перечень, принять в депозит денежную сумму или ценные бумаги, принять на хранение документы и т.д.

Судебная и нотариальная практика свидетельствует о том, что нотариусы довольно часто отказывают гражданам в совершении нотариальных действий и почти четвёртая часть отказов нотариусов из общего числа обжалуемых в судебном порядке признаётся судами необоснованными.

Существуют две разновидности судебного контроля: прямой контроль и косвенный контроль.

Прямой судебный контроль. Правила прямого судебного контроля отражены в гл. 37 ГПК РФ «Рассмотрение заявлений о совершённых нотариальных действиях или об отказе в их совершении» (ранее – в гл. ГПК РФ)13. Кроме того, прямой судебный контроль осуществляется при рассмотрении исков о возмещении имущественного ущерба нотариусом, когда предметом судебной проверки является, прежде всего, законность совершения нотариального действия.

С заявлением на действия нотариусов и должностных лиц, правомочных совершать нотариальные действия, в соответствии со ст. 310 ГПК вправе обратиться в суд лишь заинтересованное лицо, к ним относятся граждане и юридические лица, в отношении которых совершено нотариальное действие, либо получившие отказ в его совершении.

Собрание законодательства РФ. – 2002. – № 46. – Ст. 4532.

Согласно п. 43 постановлению Пленума Верховного суда Российской Федерации и Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 4 декабря 2000 г. № 33 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей» под заинтересованными лицами, которые вправе обжаловать действия нотариуса по протесту векселей, следует понимать тех лиц, в отношении которых были совершены указанные действия: в случае отказа в платеже – векселедателя простого векселя либо акцептанта переводного, в случае отказа в акцепте – плательщика по переводному векселю, иных обязанных по векселю лиц (индоссантов, авалистов и т.д.), права в отношении которых определяются на основании совершённого протеста, а также тех граждан и юридических лиц, по требованию которых был или должен быть совершён протест14.

В силу ст. 312 ГПК при удовлетворении заявления суд своим решением или отменяет совершённое нотариальное действие, или обязывает его совершить.

Поскольку нотариус (или должностное лицо), совершивший нотариальное действие или отказавший в его совершении, как лицо, участвующее в деле, обладает всеми процессуальными правами, предусмотренными ст. 35 ГПК, он вправе в соответствии со ст. 336 ГПК в установленном законом срок обжаловать в кассационном порядке принятое по заявлению решение суда.

Косвенный судебный контроль осуществляется судами общей юрисдикции и арбитражными судами при рассмотрении практически всех дел, так или иначе связанных с нотариальными актами.

Зачастую в данном случае суды привлекают нотариусов в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора (об оспаривании какой-либо нотариально удостоверенной сделки).

При разрешении дел в арбитражном процессе арбитражный суд также осуществляет косвенный контроль за нотариальными актами, но привлекать нотариусов к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования на предмет спора, не вправе, поскольку споры с участием нотариусов арбитражным судам не подведомственны.

Финансовое обеспечение деятельности государственных и частных нотариусов. Госпошлина и нотариальный тариф. Государственные нотариальные конторы содержатся за счёт отчислений из федерального бюджета Российской Федерации. Взыскиваемая нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, госпошлина за совершаемые ими нотариальные действия и т.д. перечисляется в доход государства. Нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, получают заработную плату от государства.

Источниками финансирования деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, являются денежные средства, полученные им от Бюллетень Верховного Суда РФ. – 2001. – № 3.

физических и юридических лиц за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера в виде оплаты по тарифам, соответствующим размерам государственной пошлины, предусмотренной за совершение аналогичных действий в государственной нотариальной конторе, а также другие финансовые поступления, не противоречащие законодательству Российской Федерации. Из этих средств нотариус выплачивает налоги, другие обязательные платежи:

страховые суммы по договору страхования своей деятельности (ст. 18 Основ);

членские взносы в нотариальную палату (ст. 27 Основ);

платежи в Пенсионный фонд РФ, фонды обязательного медицинского страхования;

подоходный налог.

Размер членских взносов в нотариальную палату ежегодно определяет собрание членов нотариальной палаты, т.е. сами же нотариусы.

Итак, в Российской Федерации нотариальные и иные действия, совершаемые нотариусами в интересах обратившихся к ним лиц, являются платными. Часть 1 ст. 22 Основ устанавливает, что за совершение нотариальных действий, а также за составление проектов документов, выдачу копий и дубликатов документов нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, взимают государственную пошлину по ставкам, установленным в гл. 25.3 части второй Налогового кодекса РФ.

Государственная пошлина представляет собой сбор, взимаемый с организаций и физических лиц при их обращении в государственные органы, органы местного самоуправления, иные органы и(или) к должностным лицам, которые уполномочены в соответствии с законодательными актами Российской Федерации, законодательными актами субъектов Российской Федерации и нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, за совершением в отношении этих лиц юридически значимых действий, предусмотренных гл. 25.3 НК РФ, за исключением действий, совершаемых консульскими учреждениями Российской Федерации.

В соответствии со ст. 333.17 НК РФ плательщиками государственной пошлины являются не только организации-резиденты (т.е. представители) Российской Федерации, но и граждане Российской Федерации, иностранные организации и граждане, а также лица без гражданства.

Обязательным условием для возникновения обязанности по уплате госпошлины является факт обращения указанных лиц за совершением нотариального (юридически значимого) действия.

В тех случаях, когда законодательством Российской Федерации установлена обязательная нотариальная форма действия, нотариус, занимающийся частной практикой, взимает плату по тарифам, соответствующим размерам госпошлины, предусмотренной за совершение аналогичного нотариального действия в государственной нотариальной конторе. Если нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, а также нотариус, занимающийся частной практикой, по желанию обратившихся к нему представителей организаций или физических лиц совершает действия, для которых законодательством Российской Федерации не предусмотрена обязательная нотариальная форма, то размер взимаемого при этом нотариального тарифа устанавливается в соответствии с требованиями ст. 22.1 Основ.

Нотариус обязан соблюдать положения законодательства, предоставляющие льготы, либо полностью освобождающие заинтересованных лиц от уплаты нотариальных тарифов. Бесплатное, либо льготное для заявителя совершение нотариального действия покрывается за счёт доходов нотариуса, поступающих от взимания тарифов по иным нотариальным действиям. При этом в основном оформляются бесплатно наследственные дела, которые наиболее трудоёмки и связаны с исследованием значительного фактического и документального материала. К нотариусам обращается значительное число граждан – инвалидов и участников войны, инвалидов труда, реабилитированных лиц и иных категорий граждан, которым правовая помощь оказывается бесплатно.

Нотариальное действие признаётся совершённым после уплаты госпошлины или суммы согласно тарифу.

За нотариальные действия, совершаемые вне рабочего места нотариуса, госпошлина и тариф взимаются в полуторакратном размере (пп. п. 1 ст. 333.25 НК РФ и п. 2 ст. 22.1 Основ). Кроме того, при выезде нотариуса для совершения нотариального действия вне места своей работы, заинтересованные физические и юридические лица возмещают нотариусу фактически понесённые им транспортные расходы (ч. 5 ст. 22 Основ).

К нотариальным действиям, направленным на охрану бесспорного права лица, относится удостоверение сделок. Значение сделок заключается в том, что они являются наиболее распространёнными юридическими фактами, в силу которых на основе правовых норм возникают, изменяются и прекращаются права и обязанности граждан и юридических лиц. Роль нотариата по отношению к гражданско-правовым сделкам состоит в содействии их совершению, а также закреплении их в надлежащей юридической форме, вследствие чего имеется гарантия их законности и высокой степени достоверности. А в случае утраты документов, в которых эти сделки выражены, они могут быть легко восстановлены.

В соответствии со ст. 158 ГК на территории Российской Федерации признаются два вида письменной формы сделок: простая и нотариальная.

В соответствии со ст. 163 ГК РФ нотариальное удостоверение сделки осуществляется путём совершения на документе, соответствующем требованиям ст. 160 ГК, удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие.

Нотариальное удостоверение сделок обязательно:

1) в случаях, указанных в законе;

2) в случаях, предусмотренных соглашением сторон, даже если бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась.

Итак, нотариально удостоверяемая сделка должна быть составлена в письменной форме. Этот составленный документ в присутствии нотариуса должен быть подписан лицом или лицами, в зависимости от того, какая сделка заключается – односторонняя или многосторонняя. Если гражданин в силу физических недостатков, болезни или неграмотности не может собственноручно подписать документ, то за него это может сделать другой гражданин. И в таком случае подпись последнего должна быть засвидетельствована нотариусом либо другим должностным лицом, имеющим на это соответствующие полномочия. При этом указываются причины, в силу которых совершающий сделку не мог подписать её собственноручно (ч. 3 ст. 160 ГК, ст. 44 Основ) В обязанности нотариуса входит разъяснение лицам, совершающим сделку, её смысл и значение, проверка, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон и не противоречит ли требованиям закона (ст. 54 Основ). Нотариус, под угрозой недействительности сделки, обязан предупредить о последствиях заключаемой сделки, с тем, чтобы юридическая неосведомлённость не могла быть использована им во вред.

Текст нотариально удостоверенной сделки должен быть написан ясно и чётко, относящиеся к содержанию документа числа и сроки обозначены хотя бы один раз словами (ст. 45 Основ).

Документ, содержащий условия сделки, должен быть зачитан нотариусом вслух лицам (лицу), совершающим сделку, до её удостоверения.

Затем надо зарегистрировать сделку в реестре.

За несовершеннолетних, не достигших 14 лет, сделки могут совершать от их имени родители, усыновители, опекуны, за исключением некоторых мелких бытовых сделок (сделки по распоряжению средствами, предоставленными законным представителем, с его согласия).

При совершении сделок, стороной которых является несовершеннолетний, нотариус истребует разрешение органа опеки и попечительства.

Такое же разрешение требуется и при удостоверении договоров с нетрудоспособными по возрасту гражданами.

Удостоверение договора ренты. Глава 33 ГК РФ «Рента и пожизненное содержание с иждивением» содержит нормы, которые регулируют рентные отношения.

Рента – институт гражданского права, который связан с отчуждением имущества в собственность за плату или бесплатно в целях обеспечения получателя ренты средствами на его содержание в денежной или иной форме за счёт плательщика ренты в обмен на полученное последним имущество.

Рентой может быть обременено любое, как движимое, так и недвижимое имущество: деньги, ценные бумаги, квартира, предприятия, гараж, жилой дом, предметы культуры и искусства, мебель и т.д.

Согласно ст. 584 ГК РФ договор ренты подлежит нотариальному удостоверению. Если договор ренты предусматривает отчуждение недвижимого имущества под выплату ренты, переход права собственности на недвижимость от получателя ренты подлежит государственной регистрации.

При удостоверении договора ренты нотариус обязан проверить, включены ли в содержание договора все существенные условия, а при их отсутствии разъяснить сторонам необходимость внесения в проект договора соответствующих изменений.

В договоре должно быть отражено:

1) обязательство получателя ренты передать своё имущество (свободное от третьих лиц ст. 460 ГК) за плату или бесплатно в собственность другой стороне;

2) обязательство плательщика ренты систематически выплачивать платежи получателю на протяжении времени действия договора;

3) размер ренты и обеспечение выплат;

4) сроки выплаты рентных платежей;

5) условия расторжения договора;

6) иные условия.

Если имущество передано под выплату ренты бесплатно (т.е. объём выплат получателю ренты сведён только к собственно рентным платежам), к отношениям сторон применяются правила о договоре дарения.

Вместе с тем следует помнить, что в отличие от договора дарения, даже при отчуждении имущества под выплату ренты бесплатно договор ренты носит, тем не менее, возмездный характер.

Согласно ст. 595 ГК РФ риск случайной гибели или повреждения имущества, переданного бесплатно под выплату постоянной ренты, несёт плательщик ренты. И если вдруг такой случай будет иметь место, плательщик вправе требовать при гибели имущества – прекращения обязательства по выплате ренты, а при его повреждении – изменения условий выплаты ренты.

Существуют следующие разновидности ренты:

1) бессрочная (постоянная) рента – получателем могут быть только граждане и некоммерческие организации, если это не противоречит целям их деятельности и закону;

2) пожизненная рента – получателем может быть гражданин или граждане любого возраста, передавший или передавшие своё имущество под выплату ренты.

По общему правилу, в случае смерти одного из получателей ренты, доля умершего в праве на получение ренты переходит к пережившим его получателям ренты, но договором может быть предусмотрено иное.

Обязательство выплаты ренты прекращается со смертью последнего получателя пожизненной ренты.

Удостоверение доверенности. Понятие и основные правила удостоверения доверенностей определены нормами главы 10 ГК РФ.

Доверенностью признаётся письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. По общему правилу доверенность не требует обязательного нотариального удостоверения, за исключением тех случаев, когда она выдаётся на совершение сделок, требующих нотариальной формы, кроме случаев, предусмотренных законом (ст. 185 ГК).

Субъектами являются как физические, так и юридические лица.

Статья 185 ГК содержит перечень доверенностей, которые приравниваются к нотариально удостоверенным, а также виды доверенностей, не требующих обязательного нотариального удостоверения (заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий, стипендии, вкладов граждан в банках и т.д.).

В зависимости от содержания и объёма полномочий, которыми наделяется представитель, доверенности могут быть:

генеральными (доверенность на право пользования и распоряжения автотранспортным средством);

специальными (доверенность на право пользование и техническое обслуживание автотранспортного средства);

разовыми (доверенность на регистрацию автотранспортного средства в органах ГИБДД).

В доверенности, удостоверяемой нотариусом, должны быть указаны место и дата её подписания, сведения о физических и юридических лицах.

Необходимо также чётко изложить предоставляемые полномочия и срок действия доверенности. (Срок действия доверенности не может превышать трёх лет. Если срок действия в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня её совершения).

Доверенность, в которой не указана дата её совершения, ничтожна.

Если удостоверенная нотариусом доверенность, предназначенная для совершения действий за границей, не содержит указания о сроке её действия, то такая доверенность сохраняет силу до её отмены лицом, выдавшим доверенность.

Доверенность от имени юридического лица, основанного на государственной или муниципальной собственности, на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей должна быть подписана также главным бухгалтером этой организации.

Нотариусом, соответствующими должностными лицами может быть удостоверена доверенность от имени одного или несколько лиц на имя одного или несколько лиц.

Статья 187 ГК устанавливает, что лицо, которому выдана доверенность, должно лично совершать действия, на которые оно уполномочено.

Но в ряде случаев это лицо может поручить другому лицу исполнение всех или некоторых указанных действий в порядке передоверия. К числу обстоятельств, вынуждающих представителя передоверить совершение действий другому лицу, отнесены тяжёлая болезнь представителя, стихийное бедствие, в связи с чем представитель не может выполнить поручение и т.п.

Согласно гражданскому законодательству, доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, подлежит нотариальному удостоверению.

При удостоверении доверенности, выдаваемой в порядке передоверия, нотариусу необходимо проследить, чтобы:

1) она не содержала в себе больше прав, чем предоставлено по основной доверенности;

2) срок действия доверенности в порядке передоверия не превышал срока действия доверенности, на основании которой она выдана.

Удостоверение сделок об отчуждении недвижимого имущества.

Согласно п. 1 ст. 130 ГК к недвижимым вещам относятся земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты и всё, что прочно связано с землей, т.е. объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе леса, многолетние насаждения, здания, сооружения.

По договору купли-продажи недвижимости продавец обязуется передать в собственность покупателя земельный участок, здание, сооружение, квартиру, дом или другое недвижимое имущество. Договор куплипродажи недвижимости должен заключаться в письменной форме путём составления одного документа, который подписывается сторонами.

Если продавец и покупатель недвижимого имущества придут к соглашению о нотариальной форме договора отчуждения недвижимого имущества, подлежащего государственной регистрации (квартиры, садового дома, земельного участка, дачи, гаража, жилого дома), то такой договор удостоверяется по месту нахождения этой недвижимости нотариусом, работающим в данном нотариальном округе.

Нотариус в первую очередь должен проверить принадлежность отчуждаемого имущества продавцу. Правоустанавливающим документом, подтверждающим принадлежность на праве собственности отчуждаемой недвижимости продавцу (собственнику), могут быть свидетельство о праве собственности, свидетельство о праве на наследство, договор о передаче недвижимости в результате приватизации, договоры купли-продажи, дарения, мены или любые другие документы, оформление которых допускается законодательством Российской Федерации для надлежащего подтверждения права собственности продавца на отчуждаемое недвижимое имущество (с обязательной отметкой о государственной регистрации права собственности).

Нотариус должен проверить, имеется ли запрещение отчуждения недвижимости или арест не только по справке БТИ, но и по документам нотариальной конторы, о чём делается отметка в договоре. (При наличии такого запрещения договор купли-продажи недвижимости как единого объекта или любой её части может быть удостоверен лишь при согласии кредитора и приобретателя на перевод долга на приобретателя, а при наличии ареста – только после снятия ареста).

Общие сведения, которые должны содержаться в тексте сделки:

1. Сведения об участниках сделки: ФИО – полностью, дата рождения, адрес постоянного места жительства или преимущественного проживания, реквизиты документов, удостоверяющих их личность.

В отношении юридических лиц указывается полное наименование, ИНН, юридический адрес, дата и место регистрации, регистрационный номер, адрес, а также полномочия представителей юридического лица.

2. В тексте документа, предъявленного на удостоверение, должно содержаться краткое описание объекта недвижимости:

а) вид объекта – земельный участок;

здание или сооружение;

жилое или нежилое.

Если у объекта существует конкретное наименование, оно должно быть указано в договоре (например, Русский драматический театр);

б) кадастровый, или условный номер объекта недвижимости;

в) адрес недвижимости;

г) площадь объекта;

д) назначение объекта: например, жилое, нежилое, торговое помещение и т.д., для земельных участков указывается категория земли;

е) иная необходимая информация: инвентарный номер, литер и этажность, номер этажа.

3. Сведения о праве собственности и иных вещных правах.

4. Сведения об ограничениях.

Особенности отчуждения недвижимости, являющейся собственностью супругов (п. 3 ст. 35 СК).

Особенности отчуждения недвижимости, находящейся в общедолевой собственности.

Защита прав несовершеннолетних собственников и третьих лиц.

Цена договора об отчуждении недвижимости.

Права на земельный участок при отчуждении находящегося на нём недвижимого имущества – согласно ст. 552 ГК: с передачей права собственности на дом переходят и права на землю, если земля является собственностью.

НАСЛЕДСТВЕННЫХ ПРАВ

Наследование представляет собой переход после смерти гражданина принадлежащего ему на праве частной собственности имущества, а также имущественных и личных неимущественных прав и обязанностей к одному или нескольким лицам (наследникам). В наследственное имущество могут входить разнообразные права и обязанности наследодателя: право частной собственности на различные вещи, залоговое право, права требования, которые следуют из договора и обязательства по договору, права на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальная собственность) и т.п.

Наследодателем признаётся лицо, после смерти которого осуществляется наследственное правопреемство. Наследодателями могут быть любые граждане Российской Федерации, в том числе недееспособные или ограниченно дееспособные, и иностранные граждане, проживающие на территории Российской Федерации.

Возможность стать наследником не зависит от состояния дееспособности лица и его гражданства. Наследниками могут быть: при наследовании по закону – граждане, находящиеся в живых к моменту смерти наследодателя, а также дети наследодателя, родившиеся после его смерти; при наследовании по завещанию – граждане, находящиеся в живых к моменту смерти наследодателя, а также зачатые при его жизни и родившиеся после его смерти.

Наследниками могут быть государственные, общественные и религиозные организации и объединения, а также другие юридические лица.

В соответствии с ГК РФ наследственное имущество по праву наследования переходит к государству:

1) если имущество завещано государству;

2) если у наследодателя нет наследников ни по закону, ни по завещанию;

3) если все наследники лишены завещателем права наследования;

4) если ни один из наследников не принял наследства.

В случае, если кто-нибудь из наследников отказался от наследства в пользу государства, к государству переходит причитавшаяся этому наследнику доля наследственного имущества, а если при отсутствии наследников по закону завещана только часть имущества наследодателя, остальная часть переходит к государству. При этом государству не нужно осуществлять никаких действий, направленных на принятие наследства. После признания имущества, перешедшим по праву наследования к государству, нотариус направляет соответствующему финансовому органу опись этого имущества и свидетельство о праве государства на наследство.

Наследование по завещанию. Завещание – это личное распоряжение гражданина на случай смерти по поводу принадлежащего ему имущества с назначением наследников, сделанное в установленной законом форме. Завещание характеризуется определёнными юридическими признаками.

1. Личный характер завещания. Завещание должно быть собственноручно подписано завещателем, за исключением случаев, предусмотренных законом. Перечень причин, по которым завещатель не может собственноручно подписать завещание и ввиду этого оно подписывается другим лицом (рукоприкладчиком), ограничен и является исчерпывающим. Такими причинами в соответствии с п. 3 ст. 1125 ГК РФ могут являться только физические недостатки, тяжёлая болезнь либо неграмотность завещателя.

В силу названных обстоятельств завещание по просьбе самого завещателя может быть подписано в присутствии нотариуса или должностного лица, его удостоверяющего, другим гражданином с указанием причин, по которым завещатель не мог подписать завещание собственноручно.

Лицо, в пользу которого составляется завещание, не вправе подписывать его за завещателя.

Во избежание в дальнейшем возможных судебных споров фамилия, имя, отчество завещателя должны точно соответствовать написанию в документе, удостоверяющем его личность.

В завещании могут содержаться распоряжения только одного лица.

Совершение завещания двумя или более лицами не допускается.

Завещание должно быть совершено лично. На составление завещания не требуется согласия каких-либо лиц. Завещание может быть совершено гражданином, обладающим в момент его оформления дееспособностью в полном объёме.

2. Свобода завещания. Свобода завещания как юридический признак завещания сформулирован в ст. 1119 ГК РФ. В соответствии с принципом свободы завещания гражданин вправе по своему усмотрению завещать имущество любым лицам, любым образом определить доли наследников в наследстве, лишить наследства одного, нескольких или всех наследников по закону, не указывая причин такого лишения, а также включить в завещание иные распоряжения, предусмотренные правилами ГК РФ о наследовании. Завещатель вправе совершить завещание, содержащее распоряжение о любом имуществе, в том числе о том, которое он может приобрести в будущем.

В соответствии с принципом свободы завещания завещатель вправе также по собственному выбору:

совершить завещание в пользу одного или нескольких лиц, как входящих, так и не входящих в круг наследников по закону;

назначить наследника как наследнику по завещанию, так и наследнику по закону на случаи, если назначенный им в завещании наследник или наследник по закону умрёт до открытия наследства, либо одновременно с наследодателем, либо после открытия наследства, не успев его принять, либо не примет наследство, или откажется от него, либо не будет иметь права наследовать или будет отстранён от наследования как недостойный;

назначить исполнителя своей воли, выраженной в завещании (душеприказчика);

возложить на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону исполнение за счёт наследства обязанности имущественного характера в пользу одного или нескольких лиц (завещательный отказ);

возложить на наследника (наследников) по закону или завещанию совершить какое-либо действие имущественного или неимущественного характера, направленное на осуществление общеполезной цели (возложение);

в любое время отменить либо изменить составленное им завещание, не объясняя причины своих действий;

«простить» своих недостойных наследников, завещав им имущество после утраты ими права наследования, и т.п.

Способом реализации принципа свободы завещания является также правило, что завещатель не обязан сообщать кому-либо о содержании, совершении, об изменении или отмене завещания.

Принцип свободы завещания ограничивается только правилами об обязательной доле в наследстве (ст. 1149 ГК РФ).

3. Завещание как односторонняя сделка. Завещание – это односторонняя сделка, т.е. сделка, для совершения которой в соответствии с законом необходимо и достаточно выражения воли одного лица. Для совершения завещания не требуется встречного волеизъявления наследника. Завещатель вправе в любой момент изменить завещание путём составления нового завещания, а также отменить его полностью или в части. Завещание как сделка должно отвечать всем требованиям, предъявляемым законом к совершению сделок. К нему применяются общие положения об обязательствах и о договорах постольку, поскольку это не противоречит закону, одностороннему характеру и существу завещания. Завещание может быть признано недействительным по общим основаниям, установленным законом для признания сделок недействительными (ст. 168 – 179 ГК РФ).

Так, в зависимости от обстоятельств может быть признано недействительным завещание:

не соответствующее закону или иным правовым актам;

совершённое гражданином, не обладающим дееспособностью в полном объёме;

совершённое гражданином, не способным понимать значение своих действий или руководить ими;

совершённое под влиянием обмана, насилия, угрозы и т.п.

Завещание может быть признано судом недействительным по иску лица, права или законные интересы которого нарушены этим завещанием.

Оспаривание завещания до открытия наследства не допускается.

Не могут служить основанием недействительности завещания описки и другие незначительные нарушения порядка его составления, подписания или удостоверения, если судом установлено, что они не влияют на понимание волеизъявления завещателя.

Недействительным может быть как завещание в целом, так и отдельные содержащиеся в нём завещательные распоряжения.

Недействительность завещания не лишает лиц, указанных в нём в качестве наследников или отказополучателей, права наследовать по закону или на основании другого, действительного завещания.

Завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено нотариусом. Удостоверение завещания другими лицами допускается в случаях, предусмотренных п. 7 ст. 1125 (должностными лицами органов исполнительной власти или органов местного самоуправления в предусмотренных законом случаях), ст. 1127 (завещания, приравненные к нотариально удостоверенным) и п. 2 ст. 1128 ГК (завещательные распоряжения правами на денежные средства в банках – уполномоченным служащим банка).

Несоблюдение установленных Кодексом правил о письменной форме завещания и его удостоверении влечёт за собой недействительность завещания.

Частные основания недействительности завещания названы в п. 3 ст.

1124 ГК и связаны они с фактом присутствия при совершении завещания свидетеля. Присутствие свидетеля при совершении завещания может иметь место по желанию завещателя (при нотариальном удостоверении завещания). Вместе с тем Кодексом названы основания, когда присутствие свидетеля при совершении завещания является обязательным (закрытое завещание и завещание, совершённое в чрезвычайных обстоятельствах).

В случае, когда по желанию завещателя либо в определённых законом случаях при составлении, подписании, удостоверении завещания или при передаче завещания нотариусу присутствуют свидетели, не могут быть такими свидетелями и не могут подписывать завещание вместо завещателя (п. 2 ст. 1124 ГК):

нотариус или другое удостоверяющее завещание лицо;

лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, супруг такого лица, его дети и родители;

граждане, не обладающие дееспособностью в полном объёме;

неграмотные;

граждане с такими физическими недостатками, которые явно не позволяют им в полной мере осознавать существо происходящего;

лица, не владеющие в достаточной степени языком, на котором составлено завещание, за исключением случая, когда составляется закрытое завещание.

В случае, когда в соответствии с правилами Кодекса при составлении, подписании, удостоверении завещания или при передаче его нотариусу присутствие свидетеля являлось обязательным, то отсутствие такового при совершении указанных действий влечёт за собой недействительность завещания, а несоответствие свидетеля установленным законом требованиям (личная или иная заинтересованность свидетеля; неполная его дееспособность или неграмотность; недостаточное владение языком, на котором составляется завещание; наличие физических недостатков, явно не позволяющих свидетелям в полной мере осознавать существо происходящего), может являться основанием для признания завещания недействительным.

На завещании должны быть указаны место и дата его удостоверения, за исключением совершения закрытого завещания.

4. Установленная законом форма завещания. В соответствии со ст. 35 – 38 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате с учётом особенностей, предусмотренных п. 7 ст. 1125 ГК, завещание может быть удостоверено нотариусом (занимающимся частной практикой или работающим в государственной нотариальной конторе), должностным лицом консульского учреждения, а также уполномоченным должностным лицом органа местного самоуправления в случае отсутствия в населённом пункте нотариуса.

К нотариально удостоверенным завещаниям приравниваются (ст. ГК):

завещания граждан, находящихся на излечении в больницах, госпиталях, других стационарных лечебных учреждениях или проживающих в домах для престарелых и инвалидов, удостоверенные главными врачами, их заместителями по медицинской части или дежурными врачами этих больниц, госпиталей и других стационарных лечебных учреждений, а также начальниками госпиталей, директорами или главными врачами домов для престарелых и инвалидов;

завещания граждан, находящихся во время плавания на судах, плавающих под Государственным флагом Российской Федерации, удостоверенные капитанами этих судов;

завещания граждан, находящихся в разведочных, арктических или других подобных экспедициях, удостоверенные начальниками этих экспедиций;

завещания военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, где нет нотариусов, также завещания работающих в этих частях гражданских лиц, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командирами воинских частей;

завещания граждан, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальниками мест лишения свободы.

Завещание, удостоверенное в соответствии со ст. 1127 ГК, должно быть, как только для этого представится возможность, направлено лицом, удостоверившим завещание, через органы юстиции нотариусу по месту жительства завещателя. Если лицу, удостоверившему завещание, известно место жительства завещателя, завещание направляется непосредственно соответствующему нотариусу.

При получении экземпляра завещания нотариус проверяет соответствие завещания требованиям законодательства. В случае обнаружения грубых нарушений законодательства, могущих повлечь признание завещания недействительным, нотариус должен сообщить об этом завещателю.

Завещатель вправе совершить завещание, не предоставляя при этом другим лицам, в том числе нотариусу, возможности ознакомиться с его содержанием (закрытое завещание). Закрытое завещание должно быть собственноручно написано и подписано завещателем. Несоблюдение этих правил влечёт за собой недействительность завещания.

Составление завещания в простой письменной форме допускается лишь в виде исключения в случаях, предусмотренных ст. 1129 ГК. Гражданин, который находится в положении, явно угрожающем его жизни, и в силу сложившихся чрезвычайных обстоятельств лишён возможности совершить завещание в соответствии с правилами ст. 1124 – 1128 ГК, может изложить последнюю волю в отношении своего имущества в простой письменной форме. Изложение гражданином последней воли в простой письменной форме признаётся его завещанием, если завещатель в присутствии двух свидетелей собственноручно написал и подписал документ, из содержания которого следует, что этот документ представляет собой завещание.

Завещание, совершённое в чрезвычайных обстоятельствах в соответствии со ст. 1129 ГК, подлежит исполнению только при условии подтверждения судом по требованию заинтересованных лиц факта совершения завещания в чрезвычайных обстоятельствах.

5. Тайна завещания. Статьёй 1123 ГК РФ установлен принцип тайны совершения завещания и определён круг лиц, которые не вправе до открытия наследства разглашать сведения, касающиеся содержания завещания, его совершения, изменения или отмены.

К таким лицам относятся:

другое удостоверяющее завещание лицо;

переводчик;

исполнитель завещания (душеприказчик);

свидетели;

гражданин, подписывающий завещание вместо завещателя (рукоприкладчик).

Так, ст. 5 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате нотариусу при исполнении служебных обязанностей, а также лицам, работающим в нотариальной конторе, запрещается разглашать сведения о совершённых нотариальных действиях. Справки о совершённых нотариальных действиях, в том числе и о нотариально удостоверенных завещаниях, выдаются только по требованию суда, прокуратуры, органов следствия в связи с находящимися в их производстве уголовными и гражданскими делами.

Вместе с тем ранее существовавший принцип тайны совершения завещания распространялся только на нотариуса и работников нотариальных контор.

В настоящее время круг субъектов, обязанных сохранять тайну завещания, значительно расширен. Более того, законом установлены юридические гарантии обеспечения тайны завещаний: в случае нарушения тайны завещания завещатель вправе потребовать компенсацию морального вреда, а также воспользоваться другими способами защиты гражданских прав, предусмотренными действующим законодательством.

С принципом тайны завещания непосредственно связан порядок выдачи дубликата нотариально удостоверенного завещания. Дубликат завещания может быть выдан только самому завещателю, а после его смерти – указанным в завещании наследникам по представлении свидетельства о смерти завещателя. В случае смерти его наследников, которые были указаны в завещании, дубликат завещания может быть передан их наследникам по представлении ими свидетельства о смерти завещателя и умершего наследника, после которого они наследуют, а в необходимых случаях – и документов, подтверждающих родственные отношения наследников с наследодателем (если документы не были представлены ранее).

6. Толкование завещания. В соответствии со ст. 1132 ГК в случае неясности буквального смысла какого-либо положения завещания он устанавливается путём сопоставления этого положения с другими положениями и смыслом завещания в целом. При этом должно быть обеспечено наиболее полное осуществление предполагаемой воли завещателя.

Правом толкования завещания наделены:

исполнитель завещания (душеприказчик);

Законом не предусмотрено вынесения какого-либо специального процессуального документа о толковании завещания. Проведённая процедура толкования завещания находит своё отражение в дальнейших действиях лица, наделённого правом толкования завещания. Так, предполагается, что нотариус использовал принцип толкования завещания, если им на основании указанного завещания выдано свидетельство о праве на наследство, либо, напротив, вынесено постановление об отказе в выдаче свидетельства о праве на наследство по мотивам несоответствия завещания требованиям закона.

Толкование завещания судом при возникновении спора о действительности завещания должно найти отражение в судебном решении.

7. Место удостоверения завещания. Завещание может быть удостоверено в любой государственной нотариальной конторе, у любого нотариуса, занимающегося частной практикой, а также в случаях, предусмотренных законом, – должностным лицом любого органа местного самоуправления (в населённых пунктах, где не имеется нотариальных контор) или консульского учреждения.

Место жительства завещателя при нотариальном удостоверении завещания значения не имеет.

Особенностью является только удостоверение завещания с выездом нотариуса за пределы его нотариального округа. В соответствии со ст. Основ законодательства Российской Федерации о нотариате нотариус вправе выехать в другой нотариальный округ для удостоверения завещания в случае тяжёлой болезни завещателя при отсутствии в нотариальном округе в это время нотариуса.

Наследниками по завещанию могут являться:

физические лица, входящие в круг наследников по закону;

физические лица, не входящие в круг наследников по закону;

юридические лица (при этом следует иметь в виду, что юридические лица могут быть призваны к наследованию по завещанию только в том случае, если к моменту открытия наследства они зарегистрированы в установленном законом порядке);

Российская Федерация;

субъекты Российской Федерации;

муниципальные образования;

иностранные государства;

международные организации.

Завещатель может совершить завещание в пользу одного или нескольких лиц, как входящих, так и не входящих в круг наследников по закону. Он вправе также указать в завещании другого наследника (подназначить наследника) на случай, если назначенный им в завещании наследник или наследник завещателя по закону умрёт до открытия наследства, либо одновременно с завещателем, либо после открытия наследства, не успев его принять, либо не примет наследство по другим причинам или откажется от него, либо не будет иметь право наследовать или будет отстранён от наследования как недостойный (п. 2 ст. 1121 ГК).

Нельзя подназначить наследника к наследнику, принявшему наследство.

Выдача свидетельства о праве на наследство. Нотариус, получивший сообщение об открывшемся наследстве, обязан известить об этом тех наследников, место жительства или работы которых ему известно.

Наследство открывается со смертью гражданина, причём объявление судом гражданина умершим влечёт за собой те же правовые последствия, что и смерть гражданина. Днём открытия наследства является день смерти гражданина. При объявлении гражданина умершим днём открытия наследства является день вступления в законную силу решения суда об объявлении гражданина умершим.

Местом открытия наследства является последнее место жительства наследодателя. Если оно неизвестно или находится за пределами Российской Федерации, то местом открытия наследства будет считаться местонахождение имущества в Российской Федерации. Если наследственное имущество расположено в разных местах, местом его открытия является местонахождение входящего в состав наследства недвижимого имущества или наиболее ценной части имущества.

Свидетельство о праве на наследство выдаётся по месту открытия наследства нотариусом или уполномоченным в соответствии с законом совершать такое нотариальное действие должностным лицом. По месту открытия наследства нотариус принимает заявление о принятии наследства как по завещанию, так и по закону. Заявление должно быть сделано в письменной форме.

Свидетельство о праве на наследство выдаётся по заявлению наследника. По желанию наследников свидетельство может быть выдано всем наследникам вместе или каждому наследнику в отдельности на всё наследственное имущество в целом или на его отдельные части.

Как правило, свидетельство о праве на наследство выдаётся наследникам в любое время по истечении месяцев со дня открытия наследства.

Однако свидетельство может быть выдано и ранее указанного срока, если имеются достоверные данные о том, что кроме лиц, обратившихся за выдачей свидетельства, иных наследников, имеющих право на наследство или его соответствующую часть, не имеется.

Для выдачи свидетельства о праве на наследство в нотариальную контору должны быть представлены документы, подтверждающие время и место открытия наследства, брачные, родственные либо иные отношения с наследодателем. Если наследование осуществляется по завещанию, то необходимо предоставить экземпляр завещания.

При выдаче свидетельства о праве на наследство несовершеннолетним наследникам нотариус обязан направить копию свидетельства о праве на наследство в органы опеки и попечительства для осуществления контроля за распоряжением имуществом.

В соответствии с п. 3 ст. 113 ГК РФ выдача свидетельства о праве на наследство может быть приостановлена в двух случаях:

1) по решению суда;

2) при наличии зачатого, но ещё не родившегося наследника.

Нотариус по месту открытия наследства уполномочен на принятие претензий от кредиторов наследодателя, которые должны быть предъявлены в письменной форме.

Охрана наследственного имущества. В целях защиты прав наследников, отказополучателей, кредиторов или государства при возникновении необходимости, в целях устранения возможности порчи, гибели или расхищения наследственного имущества нотариус по месту открытия наследства по сообщению граждан, юридических лиц либо по своей инициативе вправе принять меры к охране наследственного имущества.

Поступающие в нотариальную контору сообщения регистрируются в книге учёта заявлений о принятии мер к охране наследственного имущества в день их поступления. По таким заявлениям нотариусом заводятся наследственные дела, если они ещё не были заведены.

Для охраны наследства нотариусу необходимо произвести опись наследственного имущества при участии двух свидетелей.

Меры по охране наследственного имущества и управлению им осуществляются в течение срока, определяемого нотариусом с учётом характера и ценности наследства и времени, необходимого наследникам для вступления в наследство, но не более чем в течение 6 месяцев. Данный срок может быть продлён ещё на 3 месяца в случае отказа наследника от наследства, непринятия наследства другим наследником или в случае перехода права на принятие наследства.

Если наследственное имущество находится в нескольких местах, нотариус по месту открытия наследства направляет через органы юстиции нотариусу или должностному лицу, уполномоченному совершать нотариальные действия, по месту нахождения соответствующей части наследственного имущества, которое обязательно для исполнения поручение по охране этого имущества или управления им.

Входящее в состав наследства имущество, за исключением наличных денег, валютных ценностей, драгоценных металлов и камней, изделий из них, ценных бумаг, не требующих управления, может быть передано нотариусом по договору на хранение кому-либо из наследников. О передаче имущества на хранение делается запись в акте описи и отбирается подписка у лица, принявшего имущество на хранение, о сделанном ему предупреждении об уголовной и материальной ответственности за растрату, отчуждение или сокрытие наследственного имущества и причинённые убытки. Входящие в состав наследства наличные деньги вносятся в депозит нотариуса, а валютные ценности, драгоценные металлы и камни, изделия из них и не требующие управления ценные бумаги передаются на хранение банку. Оружие и взрывчатые вещества, оказавшиеся в составе имущества умершего, сдаются органам внутренних дел по особой описи.

Государственные награды, на которые распространяется законодательство Российской Федерации, не входят в состав наследства, они оставляются или передаются их семьям для хранения как память. Ценные рукописи, литературные труды, письма, имеющие историческое или научное значение, включаются в акт описи и передаются на хранение наследникам.

Тема 6. РОЛЬ НОТАРИАТА В ЗАЩИТЕ СЕМЕЙНЫХ ПРАВ

Брачным договором в соответствии со ст. 40 СК РФ признаётся соглашение лиц, вступающих в брак, или соглашение супругов, определяющее имущественные права и обязанности супругов в браке, а также в случае его расторжения.

Статья 41 СК РФ устанавливает для лиц, намеренных заключить брачный договор, обязанность совершить данный договор в нотариальной письменной форме. Брачный договор, заключённый до государственной регистрации заключения брака, вступает в силу только после такой регистрации, в то время как брачный договор между супругами действует с момента его нотариального удостоверения.

Важно подчеркнуть, что предметом брачного договора являются не любые правоотношения между супругами в браке, а именно их права и обязанности в отношении имущества супругов. Так, по общему правилу, установленному в п. 1 ст. 34 СК РФ, любое имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной собственностью, что является законным режимом имущества супругов (ч. 1 п. 1 ст. 33 СК РФ).

При составлении брачного договора супруги могут определять его содержание в соответствии со ст. 42 СК РФ и включать в него следующие положения:

1) права и обязанности по взаимному содержанию друг друга; способы участия в доходах друг друга; порядок несения каждым из них семейных расходов; определить имущество, которое будет передано каждому их супругов в случае расторжения брака;

2) иные положения, касающиеся имущественных отношений супругов.

Возникновение определённых имущественных прав и обязанностей и их исполнение может быть поставлено договором в зависимость от наступления или ненаступления оговорённых условий, а также ограничено определёнными сроками: выплата содержания одним супругом другому в период временной нетрудоспособности последнего по болезни, во время его обучения в учебном заведении, установление ренты на часть имущества, которое находилось в собственности супруга до заключения брака и над которым в браке устанавливается режим долевой или совместной собственности.

Стороны договора могут закрепить в нём иные подобные взаимные права и обязанности, а также любые другие положения при условии, что их действие не будет ограничивать правоспособность или дееспособность супругов, их право на обращение за судебной защитой; регулировать личные неимущественные отношения между супругами, права и обязанности супругов в отношении детей; предусматривать условия, ограничивающие право нетрудоспособного нуждающегося супруга на получение содержания; содержать другие условия, которые ставят одного из супругов в крайне неблагоприятное положение или противоречат основным началам семейного законодательства.

Установленный однажды брачным договором режим имущества супругов в соответствии со ст. 43 СК РФ может быть изменён или прекращён по желанию супругов в любое время путём составления соглашения об изменении или расторжении договора. Такое соглашение должно быть составлено так же, как и сам договор в нотариальной письменной форме и содержать явное указание на обоюдное желание супругов изменить или расторгнуть договор, так как согласно ч. 2 п. 1 ст. 43 СК РФ ни один из супругов не вправе отказываться от выполнения условий брачного договора в одностороннем порядке. Однако данное положение не лишает супруга, выказавшего намерение изменить или расторгнуть брачный договор, обратиться в суд с требованием об изменении или расторжении брачного договора при несогласии с этим требованием другого супруга. В случае признания судом оснований для расторжения или изменения договора достаточными в соответствии с соответствующими положениями ГК РФ суд выносит решение, удовлетворяющее требование обратившегося в суд супруга.

При удостоверении брачного договора нотариус обязан разъяснить сторонам положение п. 3 ст. 43 СК РФ, которое связывает окончание срока действия договора с моментом прекращения брака (ст. 25 СК РФ), при этом закрепляя исключительный случай продления срока исполнения обязательств сторон после прекращения договора: брачный договор может содержать обязательства, обязательные для исполнения сторонами на период после прекращения брака. Разъяснение нотариусом данного положения является также необходимым условием совершения действий по удостоверению соглашения о расторжении брачного договора.

Соглашение об уплате алиментов. Семейный кодекс РФ предоставляет право, расторгнувшим брак супругам и иным лицам, обязанным выплачивать алименты, а также их получателям, заключать соглашения об уплате алиментов, которое должно быть составлено в письменной форме и подлежит обязательному нотариальному удостоверению: несоблюдение нотариальной формы влечёт признание соглашения ничтожным в соответствии с п. 1 ст. 165 ГКРФ.

Субъектами соглашения согласно ст. 99 СК РФ являются лица, обязанные уплачивать алименты, и получатели алиментных платежей. При недееспособности лица, обязанного уплачивать алименты, и(или) получателя алиментов сторонами соглашения являются их законные представители. При удостоверении соглашения об уплате алиментов одна из сторон которого является не полностью дееспособной, нотариус должен истребовать письменное согласие законного представителя такой стороны.

Сторонами в соглашении об уплате алиментов могут быть не только бывшие супруги, но и другие члены семьи: дед, бабка, внуки, братья, сёстры, нетрудоспособные родители, отчимы, мачехи, пасынки и падчерицы.

Удостоверяя данное соглашение, нотариус руководствуется общими нормативными положениями ГК РФ о сделках и правилами удостоверения сделок, предусмотренными Основами.

Существенными условиями соглашения об уплате алиментов, наличие которых обязан проверить нотариус, являются следующие:

1) размер алиментов, который устанавливается по соглашению сторон. Однако если удостоверяется соглашение об уплате алиментов на несовершеннолетних детей, то размер алиментов по такому соглашению не может быть определён сторонами ниже того, который был бы установлен при взыскании в судебном порядке согласно ст. 81 СК РФ;

2) способ и порядок уплаты алиментов. Семейный кодекс РФ предусматривает, что алименты могут выплачиваться следующим образом:

• в доле к заработку или иному доходу плательщика алиментов;

• в определённой соглашением неизменяемой денежной сумме, выплачиваемой периодически;

• в твёрдой денежной сумме, уплачиваемой лицом, обязанным выплачивать алименты, единовременно;

• путём предоставления имущества;

• иными способами, определяемыми сторонами соглашения;

3) сроки выплаты алиментов, которые обязательно должны быть отражены в соглашении.

При удостоверении соглашения об уплате алиментов нотариус должен разъяснить сторонам, что исходя из интересов получателя алиментов, в СК РФ установлена обязательная индексация размера алиментов. Если порядок индексации не определён в соглашении в соответствии со ст. СК РФ, то такая индексация производится по правилам, предусмотренным в ст. 117СК РФ.

Так же как и брачный договор, соглашение об уплате алиментов может быть в любое время изменено или расторгнуто по инициативе сторон. Изменение или расторжение соглашения, заключаемые по обоюдному согласию плательщика и получателя алиментов, должны быть совершены в письменной форме и подлежат обязательному нотариальному удостоверению.

Согласно СК РФ не допускается односторонний отказ от исполнения или одностороннее изменение соглашения об уплате алиментов.

При этом, учитывая возможность существенного изменения материального или семейного положения одной из сторон (как плательщика, так и получателя алиментов), заинтересованная в изменении или расторжении соглашения сторона в соответствии с п. 4 ст. 101 СК РФ вправе обратиться в суд с иском об изменении или расторжения соглашения, если другая сторона отказывается внести в соглашение изменения или расторгнуть его. Таким существенным изменением материального или семейного положения сторон могут быть: замужество не имеющей несовершеннолетних детей бывшей супруги, которой бывший супруг обязан выплачивать алименты, либо уменьшение заработка плательщика алиментов настолько, что в результате исполнения им обязательства по уплате алиментов в установленном размере, остающаяся у него часть заработка не обеспечивает ему достойного существования, либо иные подобные основания.

Кроме того, согласно ст. 102 СК РФ, если условия соглашения об уплате алиментов существенно нарушают интересы несовершеннолетнего или недееспособного получателя алиментов, то суд вправе признать такое соглашение недействительным по иску законного представителя несовершеннолетнего ребёнка или совершеннолетнего недееспособного члена семьи, органа опеки и попечительства или прокурора.

При заключении соглашения об уплате алиментов родителями, имеющими несовершеннолетнего ребёнка, нотариус разъясняет их право, закреплённое в ст. 66 СК РФ, включить в соглашение положения о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребёнка, либо заключить в письменной форме самостоятельное соглашение о порядке осуществления родительских прав этим родителем.

Основным принципом реализации этого соглашения, в каком бы виде оно не было заключено, является принцип равенства прав и обязанностей родителей в отношении своих детей, так как проживающий отдельно от ребёнка родитель обладает равными правами с родителем, который живёт совместно с ребёнком: право на общение с ребёнком, участие в его воспитании, в решении вопросов получения образования и т.д. В свою очередь тот родитель, с которым проживает ребёнок, не должен препятствовать другому родителю осуществлять его родительские права. Только в случае, когда общение ребёнка с другим родителем причиняют вред физическому и психическому здоровью ребёнка, его нравственному развитию, родитель, с которым проживает ребёнок, может воспротивиться такому общению. При этом, если родители не могут прийти к устраивающему обоих решению, спор разрешается судом с участием органов опеки и попечительства как по инициативе обоих, так и одного из супругов.

Соглашение о порядке осуществления родительских прав должно содержать основные положения, касающиеся взаимоотношений родителя и ребёнка, начиная с его места жительства, так как оно тоже определяется соглашением родителей. В соглашении определяется время и место встреч, их продолжительность, возможность ребёнка проводить каникулы с другим родителем и т.д. Все условия соглашения определяются родителями и не должны быть использованы в ущерб ребёнку.

В связи с тем, что проживающий отдельно родитель имеет право на получение исчерпывающей информации о своём ребёнке, это может быть оговорено в соглашении. Такая информация должна быть ему предоставлена не только родителем, с которым проживает ребёнок, но и воспитательным, лечебным, другим аналогичным учреждением. Единственным основанием для отказа в предоставлении информации о ребёнке может быть только наличие угрозы для жизни и здоровья ребёнка со стороны родителя, запрашивающего информацию.

Любые разногласия между родителями в отношении воспитания ребёнка, проживающего с одним из них, решаются в судебном порядке с участием органов опеки и попечительства.