«1 КОРПОРАТИВНОЕ ПРАВО УЧЕБНИК ДЛЯ СТУДЕНТОВ ВУЗОВ Ответственный редактор - доктор юридических наук, доцент кафедры предпринимательского права юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова И.С. ШИТКИНА Рекомендовано ...»

Отличительным признаком этой организационно-правовой формы предпринимательской деятельности является формирование уставного капитала за счет размещения эмиссионных ценных бумаг - акций. Возможность достаточно легкого отчуждения и приобретения этих ценных бумаг создает условия для привлечения капиталов широкого круга лиц. Это позволяет осуществлять дорогостоящие проекты при возможности собственников рассредоточивать свой капитал по нескольким акционерным обществам и таким образом минимизировать риск утраты своей собственности. Такой способ вложения средств выгоден также потому, что капиталы при акционерной форме предпринимательства могут свободно перемещаться из одной сферы производственно-хозяйственной деятельности в другую с учетом складывающейся конъюнктуры.

Выбытие акционера из состава участников акционерного общества возможно только посредством отчуждения принадлежащих ему акций, но не выдела принадлежащей доли имущества или выплаты ее денежного эквивалента. Возможность держать в неприкосновенности первоначально сформированный капитал и увеличивать его без риска распределения между участниками является существенным преимуществом акционерного общества по отношению, например, к ООО и ОДО. Все это создает предпосылки для активного использования в бизнесе акционерной формы.

Права акционеров реализуются через владение акциями. Акция - это эмиссионная ценная бумага, удостоверяющая обязательственные права ее владельца к акционерному обществу, важнейшими из которых являются права на участие в управлении обществом и на получение дохода с вложенного капитала. Из смысла законодательства вытекает, что акция является ценной бумагой, комплексом прав, удостоверяет обязательственные права акционера к обществу и соответствует доле его участия в уставном капитале.

Наряду с выпуском акций в документарной форме, когда акция представляет собой документ установленного образца, содержащий обязательные реквизиты, российский законодатель, отвечая на требования рынка к повышению оборотоспособности акций и следуя за развитием корпоративного права большинства зарубежных прав, признал возможность выпуска акций в бездокументарной форме. Для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой в бездокументарной форме, достаточно доказательств закрепления в специальном реестре (ст. ГК РФ).

Признание или непризнание бездокументарной акции ценной бумагой имеет не только теоретическое, но и сугубо практическое значение, поскольку от этого зависит способ защиты прав владельца бездокументарной акции. Отрицание у бездокументарной акции свойств ценной бумаги влечет за собой невозможность применения виндикации (истребования имущества из чужого незаконного владения), поскольку предметом виндикационного требования может быть только индивидуально-определенная вещь. Для защиты бездокументарных акций применяются традиционные для обязательственных прав способы - признание права, восстановление положения, существовавшего до нарушения права, возмещение убытков (ст. 12 ГК РФ).

Невозможность применения виндикации к бездокументарным акциям вызывает особую тревогу в связи с многочисленными фактами "корпоративных захватов", осуществляемых в том числе с использованием определенных "слабостей" в правовом регулировании акций в связи с их бездокументарной формой. Представляется, что для обеспечения прав акционеров, противодействия "корпоративным захватам" законодатель должен выработать специальные правила защиты бездокументарных акций как уже сложившегося в российской акционерной практике института. Заметим, что в судебной практике, не дожидаясь изменений в законодательстве, стали удовлетворяться виндикационные требования по возврату бездокументарных ценных бумаг.

-------------------------------См., напр.: Постановление Президиума ВАС РФ от 29 августа 2006 г. N 1877/06 // Вестник ВАС РФ. 2006. N 11.

По совокупности удостоверяемых прав акции классифицируются на две категории:

обыкновенные и привилегированные. Привилегированные акции, в свою очередь, подразделяются на различные типы. Так, исходя из способа выплаты дивиденда, привилегированные акции могут быть кумулятивными (с накапливаемым дивидендом), а исходя из возможности изменения прав, удостоверенных акцией, конвертируемыми. Уставом общества могут быть предусмотрены другие типы привилегированных акций. В Законе об АО с целью защиты права акционеров на участие в управлении обществом содержится императивная норма о невозможности конвертации обыкновенных акций в привилегированные акции, облигации или иные ценные бумаги (п. 3 ст. Закона об АО).

Акционерами общества могут быть любые юридические и физические лица, в том числе не являющиеся предпринимателями, если в отношении их федеральными законами не установлены специальные ограничения. Так, государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ, если иное не установлено законом (п. 4 ст. 66 ГК РФ, п. 2 ст. 7 Закона об ООО). При этом не следует путать запрет на участие в хозяйственных обществах государственных органов и органов местного самоуправления с возможностью участия в них государственных или муниципальных образований.

-------------------------------См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 25 мая 1999 г. N 7484/98 // Вестник ВАС РФ.

1999. N 9.

Единственным учредительным документом АО является устав общества. С принятием Закона об АО учредительный договор был исключен из числа учредительных документов АО. Его место занял договор о создании общества, который по своей правовой природе является договором о совместной деятельности.

Существенной особенностью акционерного общества, характерной только для этой организационно-правовой формы юридических лиц, является деление их на типы. Исходя из анализа действующего законодательства, можно сделать вывод, что главными отличительными признаками открытых и закрытых акционерных обществ являются условия и порядок размещения акций и права акционеров по их отчуждению и преимущественному приобретению. Акционеры открытого общества вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их открытую продажу. Акции закрытого общества распределяются только среди учредителей или иного, заранее определенного, круга лиц. Если для ОАО Законом предусмотрен императивный запрет на возможность установления преимущественного права акционеров или общества на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества, то закрытое общество не вправе проводить открытую подписку на акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами третьим лицам по цене предложения. Уставом общества может быть также предусмотрено преимущественное право самого общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если другие акционеры не использовали своего преимущественного права (правовое регулирование преимущественного права приобретения акций в ЗАО осуществляется п. 3 ст. 7 Закона об АО).

-------------------------------На практике возникает вопрос: где должен быть обозначен этот "заранее определенный круг лиц"? Очевидно, что возможно два варианта: (1) в уставе содержится список лиц, которые могут стать акционерами; (2) уставом предусмотрено, что список утверждается по представлению совета директоров решением общего собрания акционеров о размещении акций путем закрытой подписки. Если устав подобных положений не содержит, то следует предположить, что акции распределяются только среди учредителей.

Вторым критерием для разграничения ОАО и ЗАО является законодательно установленное для последнего ограничение по количеству участников - не более 50 акционеров.

-------------------------------В п. 4 ст. 94 Закона об АО определено, что норма об ограничении численности акционеров ЗАО до 50 акционеров не применяется к закрытым обществам, созданным до введения в действие этого Закона. То есть закрытые общества, образованные до 1 января 1996 г., могут иметь численность акционеров, превышающую 50. Чаще всего это акционерные общества, созданные в результате приватизации путем аренды и выкупа государственного имущества трудовым коллективом. Заметим, что для таких ЗАО с большим количеством акционеров применение некоторых законодательных требований, установленных для обществ закрытого типа, является затруднительным (например, реализация преимущественного права приобретения акций, предполагающая письменное извещение всех акционеров о продаже акций).

Третье отличие открытых и закрытых акционерных обществ состоит в законодательно установленном минимальном размере уставного капитала общества. Для ОАО он составляет тысячекратную сумму минимального размера оплаты труда (МРОТ), установленного федеральным законом на дату регистрации общества, для ЗАО - стократную величину МРОТ (ст.

26 Закона об АО).

И последняя особенность правового режима, установленная в связи с типом общества, заключается в необходимости для ОАО публичного ведения дел: опубликования в средствах массовой информации годового отчета, годовой бухгалтерской отчетности, проспекта эмиссии, сообщения о проведении общего собрания акционеров и т.д. Данное требование имеет целью обеспечение информацией потенциальных инвесторов ОАО, которые приобретают акции путем открытой подписки. ЗАО обязано раскрывать информацию о своей деятельности только в случаях, специально оговоренных в законодательстве, например при публичном размещении облигаций или иных ценных бумаг (ст. 92 Закона об АО).

Общий смысл законодательства заключается в том, что типы общества существуют в рамках одной организационно-правовой формы. Пленум ВАС РФ в Постановлении от 18 ноября 2003 г. N 19 разъяснил, что изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица.

Изменение типа акционерного общества осуществляется по решению общего собрания общества с внесением изменений в его устав и государственной регистрацией в установленном порядке.

Заметим, что в п. 3 ст. 7 Закона об АО содержится императивная норма о необходимости преобразования закрытого общества в открытое, если численность акционеров в течение года превышает 50. Использование законодателем слова "преобразование" не является удачным, поскольку отождествляется с одной из форм реорганизации, предусмотренной п. 2 ст. 15 Закона об АО.

Наличие в российском законодательстве закрытого типа акционерного общества вызывает неоднозначную оценку специалистов. "Если открытым признается нормальное классическое акционерное общество, потенциально способное привлечь в ряды своих акционеров неопределенный круг лиц за счет свободного распространения и оборота акций, ТО НУЖНА ЛИ В РОССИИ КОНСТРУКЦИЯ ЗАКРЫТОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА", - ставит вопрос В.А. Белов и отвечает на него достаточно жестко: "Существование закрытых акционерных обществ в сегодняшней России мы считаем не только бесполезным (излишним), но и ВРЕДНЫМ, ПОРОЧАЩИМ ЮРИДИЧЕСКУЮ КОНСТРУКЦИЮ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА" (выделено автором. - В.Б.).

-------------------------------См.: Белов В.А., Пестерева Е.В. Указ. соч. С. 48 - 50.

Действительно, в законодательстве тех европейских стран, где признано общество с ограниченной ответственностью, нет правовой конструкции ЗАО, напротив, в правопорядках, которым известны закрытые акционерные общества, отсутствует такая организационно-правовая форма предпринимательской деятельности, как ООО. Д.В. Ломакин пишет: "Основное отличие закрытого акционерного общества от общества с ограниченной ответственностью, так или иначе предопределяющее все остальные особенности этих организаций, выражается в возможности выпуска им эмиссионных ценных бумаг, названных акциями. В действительности же акции закрытого акционерного общества имеют лишь номинальное сходство с классическими акциями...

существование конструкции закрытого общества в нашем законодательстве не имеет объективно обусловленных предпосылок, а механизм поддержания стабильного состава участников организации и сохранения доминирующего влияния отдельных членов с наибольшим эффектом может функционировать в обществах с ограниченной ответственностью". Заметим, что не все специалисты разделяют точку зрения о необходимости исключения закрытого акционерного общества из числа возможных для предпринимательства организационно-правовых форм. Так, А.Е. Молотников, выявив существенные признаки каждой организационно-правовой формы, заключает: "и общества с ограниченной ответственностью, и закрытые акционерные общества являются самостоятельными юридическими лицами и не нуждаются в радикальном реформировании".

-------------------------------Ломакин Д.В. Типы и виды акционерных обществ // Вестник Московского университета.

Сер. 11. Право. 2002. N 3. С. 73 - 74.

Молотников А.Е. АО и ООО. Две формы ведения бизнеса. М., 2004. С. 12 - 13.

В соответствии с Концепцией развития корпоративного законодательства предполагается исключение закрытого акционерного общества из числа возможных организационно-правовых форм коммерческих организаций; предполагается также, что акционерное общество будет представлено только как открытое АО, публично размещающее акции среди неопределенного круга лиц. Закрытые общества при численности акционеров до 50 могут быть преобразованы в ООО или избрать открытый тип акционерного общества; при численности акционеров свыше закрытое общество должно "открыться" или прекратить свою деятельность в форме акционерного общества.

Следует отметить, что многие российские акционерные общества, являющиеся "продуктом" приватизации, когда акционирование было не средством аккумулирования капиталов, а средством их раздачи, оказались неготовыми к правовому режиму, устанавливаемому современным законодательством для открытых акционерных обществ, которые должны быть ориентированы на привлечение инвестиций. Большинство акционерных обществ в среднем и малом бизнесе не планирует публичное размещение ценных бумаг, и для них обременительными и нецелесообразными представляются требования законодательства к раскрытию информации о своей деятельности.

-------------------------------Статья 30 Закона о рынке ценных бумаг; Положение о раскрытии информации.

Акционерные общества с численностью акционеров до 50, конечно, могут быть преобразованы в общества с ограниченной ответственностью. Однако существенным обстоятельством, сдерживающим такое преобразование, является нестабильность имущественных отношений в обществе с ограниченной ответственностью, вытекающая из предусмотренного законодательством императивного правила об обязанности общества выплатить выходящему из его состава участнику действительную стоимость его доли, определяемую по данным бухгалтерской отчетности (п. 2 ст. 26 Закона об ООО). С целью устранения препятствия для преобразования ЗАО в ООО в настоящий момент в Государственной Думе Федерального Собрания РФ рассматриваются поправки к Закону об ООО, в частности предусматривающие исключение из Закона императивной нормы об обязанности общества выплачивать участнику при добровольном выходе действительную стоимость доли.

-------------------------------См.: законопроект N 213410-4. Принят Государственной Думой в первом чтении 9 ноября 2005 г.

Таким образом, перед законодателем стоит задача реформирования системы коммерческих организаций.

Разновидностью закрытых акционерных обществ являются так называемые народные предприятия или акционерные общества работников. Функционирование этих предприятий осуществляется на основании специального Закона о народных предприятиях. Принятие данного Закона было обусловлено причинами скорее общественно-политического, чем экономического характера. Идея состоит в привлечении работников предприятия к участию в управлении и распределении прибыли. В зарубежном законодательстве и практике уже имеется подобный опыт.

Так, особенно широкое распространение и известность получила американская программа ESOP ("план развития акционерной собственности рабочих и служащих"). В рамках этой программы работники наделяются акциями корпорации и в период наличия трудовых отношений могут принимать участие в управлении ею. При увольнении такие работники, как правило, обязаны осуществить отчуждение акций в пользу других работников или самого общества. Наличие у работника определенного пакета акций рассматривается как мотивирующий фактор в повышении производительности труда, качества выпускаемой продукции.

Правовое положение народного предприятия в российском законодательстве можно охарактеризовать следующим образом:

- народное предприятие может быть создано только путем преобразования уже существующей коммерческой организации и только с согласия большинства работников;

- число работников народного предприятия не может быть менее 51 и более 5 тысяч;

- учредительным документом народного предприятия является учредительный договор, подписываемый каждым работником;

- более 75% акций народного предприятия должно принадлежать его работникам, при этом доля одного работника - акционера не может превышать 5%;

- число работников, которые не являются акционерами, не должно превышать 10% от общей численности работников;

- количество акций, которые может иметь в собственности работник народного предприятия, зависит от размера его заработной платы;

- акционеры - не работники могут приобретать только акции, продаваемые другими акционерами, в отличие от акционеров, состоящих в трудовых отношениях с предприятием; кроме того, они имеют право на приобретение дополнительных акций, которые распределяются между ними пропорционально размеру оплаты труда;

- при увольнении работник должен продать принадлежащие ему акции обществу, т.е.

акционерные правоотношения прекращаются одновременно с трудовыми;

- право акционера - работника на продажу акций существенно ограничено: он может продать по договорной цене не более 20% принадлежащих ему на дату окончания отчетного финансового года акций в течение следующего финансового года (количество акций, разрешенных к продаже, устанавливает общее собрание); акционеры - не работники более свободны в распоряжении акциями: они могут продать их в любое время по договорной цене, но только лицам, указанным в п. 9 ст. 6 Закона о народных предприятиях;

- компетенция общего собрания народного предприятия значительно расширена в сравнении с обычным акционерным обществом;

- голосование на общем собрании акционеров по наиболее важным вопросам, в том числе по вопросу избрания генерального директора, осуществляется по принципу "один акционер - один голос";

- органом внутреннего контроля является контрольная комиссия, имеющая более широкие полномочия, чем ревизионная комиссия в АО.

Народные предприятия не получили в России широкого распространения. Наибольшим "эффектом" от их создания стали негативные оценки специалистов и сложности в правоприменительной практике, связанные с непониманием места этой организационно-правовой формы предпринимательской деятельности в системе юридических лиц. С одной стороны, как это следует из самого Закона о народных предприятиях (п. 2 ст. 1), они являются разновидностью ЗАО, т.е. как бы "подтипом" акционерного общества, поскольку нормы Закона об АО применяются к ним субсидиарно. С другой стороны, акции, выпускаемые народными предприятиями, по своей правовой природе далеко не тождественны акциям обычных акционерных обществ, предоставляющих их владельцам равный объем прав и не связывающих статус акционера с наличием трудовых отношений с организацией.

Наличие многочисленных особенностей народного предприятия в организации акционерных отношений и управления позволили специалистам усомниться в определении правового статуса народного предприятия как особой разновидности закрытых акционерных обществ.

Так, Д.В. Ломакин пишет: "По существу, значительное число отличительных признаков народного предприятия переходит в новое качество, в результате чего акционерное общество работников фактически можно охарактеризовать в качестве новой, не известной ГК, организационно-правовой формы коммерческой организации. Но такое положение вещей нельзя признать допустимым, поскольку в данном случае грубо нарушается положение об исчерпывающем перечне организационно-правовых форм коммерческих организаций (п. 2 ст. ГК)". Хочется надеяться, что реформа корпоративного законодательства затронет и народные предприятия.

-------------------------------Ломакин Д.В. Очерки теории акционерного права и практики применения акционерного законодательства. С. 59.

Наряду с классификацией акционерных обществ на типы действующее законодательство в зависимости от сферы деятельности общества и порядка его создания различает виды акционерных обществ.

По критерию области деятельности выделяются акционерные общества в банковской, инвестиционной и страховой сферах (п. 3 ст. 1 Закона об АО).

По критерию способа создания - акционерные общества, образованные при приватизации государственных и муниципальных предприятий (п. 5 ст. 1 Закона об АО). Смешанный критерий (по области деятельности и по способу образования) лежит в основе выделения акционерных обществ, созданных на базе реорганизованных колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предприятий (п. 4 ст. 1 Закона об АО).

Следует отметить, что на перечисленные выше акционерные общества Закон об АО распространяется субсидиарно - в части, не противоречащей специальному законодательству.

При этом сфера применения этого специального законодательства очерчена в самом Законе об АО.

Так, в отношении акционерных обществ в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности специальными федеральными законами определяются только особенности их создания, реорганизации, ликвидации и правового положения. На другие правоотношения, связанные с организацией и деятельностью таких акционерных обществ, например в сфере гарантий и способов защиты прав акционеров, порядка проведения общих собраний, формирования органов общества, эти особенности не распространяются, и в полном объеме подлежит применению Закон об АО. Исключение из правила установлено только для функционирующих в форме акционерных обществ кредитных организаций: согласно п. 3 ст. 96 ГК РФ права и обязанности акционеров таких обществ могут определяться специальными законами, регулирующими их деятельность.

-------------------------------См. об этом абз. 5 п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19.

Особенности создания акционерных обществ в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются не только Федеральным законом, но и иными правовыми актами Российской Федерации о приватизации. Особенности правового положения акционерных обществ, созданных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий, более 25% акций которых закреплено в государственной или муниципальной собственности или в отношении которых используется специальное право на участие в Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или муниципальных образований в управлении указанными акционерными обществами ("золотая акция"), устанавливаются Законом о приватизации государственных и муниципальных предприятий.

Таким образом, при применении законов и иных нормативных актов к определенным видам акционерных обществ следует быть внимательными с определением сферы и оснований распространения на них специального правового регулирования. При этом, как определено в Постановлении Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19, перечень видов акционерных обществ, имеющих особенности правового режима, установленного ст. 1 Закона об АО, не является исчерпывающим. Например, федеральными законами могут быть предусмотрены особенности создания акционерных обществ с иностранными инвестициями.

1.3. Общество с ограниченной ответственностью (ООО) Общество с ограниченной ответственностью - это хозяйственное общество, учрежденное одним или несколькими лицами, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Деление уставного капитала на доли не делает имущество общества общей долевой собственностью участников, а служит лишь целям определения размера участия каждого из них в управлении его делами, прибылях и ликвидационной квоте. ООО несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам своих участников. Участники общества не отвечают по долгам общества личным имуществом. Они несут только риск убытков в размере стоимости внесенного вклада. Участник общества, внесший свой вклад не полностью, несет солидарную ответственность по его обязательствам личным имуществом, но лишь в пределах стоимости неоплаченной части вклада (ст. 2 Закона об ООО).

В литературе отмечается неудачность наименования этой организационно-правовой формы коммерческой организации. Действительно, почему общество, участники которого согласно законодательству (п. 1 ст. 87 ГК РФ, п. 1 ст. 2 Закона об ООО) не отвечают по его обязательствам, а лишь несут ограниченный размером своего вклада риск убытков, связанных с возможной потерей этого вклада, именуется обществом с ограниченной ответственностью? "В действительности явление, обозначаемое сегодня как "ограниченная ответственность" участников хозяйственных обществ, есть не что иное, как РИСК ПОТЕРИ ВКЛАДОВ, ВНЕСЕННЫХ УЧАСТНИКАМИ В УСТАВНЫЙ КАПИТАЛ ХОЗЯЙСТВЕННОГО ОБЩЕСТВА" (выделено авторами. В.Б., Е.П.). По мнению указанных авторов, общество с ограниченной ответственностью правильнее было бы именовать "обществом с ограниченным риском убытков участников".

-------------------------------Белов В.А., Пестерева Е.В. Указ. соч. С. 19, 123.

Общество с ограниченной ответственностью является самой распространенной организационно-правовой формой предпринимательской деятельности. По данным Федеральной налоговой службы, число действующих юридических лиц по состоянию на 1 июня 2006 г.

составило 3,7 млн., из них 85% - общества с ограниченной ответственностью и 8,2% - акционерные общества. Какие же обстоятельства превращают ООО в наиболее привлекательный для ведения бизнеса вид коммерческой организации? Прежде всего это:

- отсутствие необходимости выпуска и размещения акций;

- возможность достаточно быстро (правда, за счет "внутренних резервов" участников) увеличить уставный капитал;

- высокая степень конфиденциальности осуществления бизнеса в связи с отсутствием необходимости раскрывать информацию о своей деятельности;

- установленное ограничение на вхождение в состав участников посторонних лиц, обеспечиваемое необходимостью указания в уставе на возможность перехода доли участия к третьим лицам, что предохраняет общество от "корпоративных захватов", а участников - от потери контроля над ним;

- возможность исключения из общества участника, делающего невозможной или существенно затрудняющего деятельность общества;

- более простой порядок управления, в том числе возможность проведения любого (включая годовое) общего собрания в заочной форме, и пр.;

- значительно большая, чем в отношении АО, степень диспозитивного правового регулирования, предоставляющая для общества с ограниченной ответственностью значительную степень свободы усмотрения в организации внутренней жизни.

Самое существенное различие между видами хозяйственных обществ - АО и ООО заключается в том, что структуру уставного капитала акционерного общества составляют акции, а общества с ограниченной ответственностью - доли. Заметим при этом, что Закон об ООО различает номинальную стоимость доли участника общества с ограниченной ответственностью, по соотношению которой с уставным капиталом определяется размер его доли, и действительную стоимость доли, которая соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли участника.

-------------------------------Чистые активы общества - это величина, исчисляемая как разница суммы активов общества и суммы обязательств. См.: Приказ Минфина России N 10н, ФКЦБ России N 03-6/пз от 29 января 2003 г. "Об утверждении Порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ" // БНА. 2003. N 18.

Так, например, при создании уставный капитал общества составлял 20 тыс. руб.; по истечении года в результате успешной предпринимательской деятельности чистые активы общества увеличились до 200 тыс. руб. В этом случае номинал доли участника, внесшего, к примеру, 50% уставного капитала, составит 10 тыс. руб., а действительная стоимость доли будет равна 100 тыс. руб. Из этого следует важный вывод, что при приеме в общество нового участника он должен оплатить действительную, а не номинальную стоимость доли; так же и в случае выхода (исключения) участника общество должно выплатить ему действительную стоимость доли.

Номинальная доля участия выполняет следующие функции:

- в суммарном выражении составляет размер уставного капитала общества, призванного служить гарантией для кредиторов;

- обеспечивает право участников на управление обществом;

- обеспечивает право участников на получение прибыли от деятельности общества.

Действительная стоимость доли необходима для расчетов с выходящим или исключенным из общества участником; она является определенной гарантией возврата вложенных инвестиций.

Переход доли (части доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в значительной степени осложнен необходимостью соблюдения определенной процедуры.

Особенно это касается передачи доли или ее части третьим лицам, а также принятия в общество третьих лиц. Такое правовое регулирование связано с существенной особенностью общества с ограниченной ответственностью - значением для этого вида хозяйственных обществ персонального состава его участников. Отчуждение доли третьим лицам может быть совершено только в случае, если это разрешено уставом общества.

При этом участники общества с ограниченной ответственностью имеют преимущественное право приобретения отчуждаемых другими участниками общества принадлежащих им долей по цене предложения другим лицам. Это право реализуется ими пропорционально размеру принадлежащих долей, если уставом общества или соглашением участников не предусмотрен иной порядок реализации этого права.

-------------------------------О переходе долей участия в уставном капитале ООО, в том числе о преимущественном праве приобретения долей участия, см. подробно в § 4 гл. IV.

Строго регламентированный в законодательстве порядок перехода доли участия или ее части от участника общества с ограниченной ответственностью к третьим лицам, направленный на обеспечение стабильного состава участников, позволяет некоторым специалистам характеризовать общество с ограниченной ответственностью как некую "переходную форму" от объединения капиталов, где личный элемент не имеет значения, к объединению лиц, основанному на фидуциарных (лично-доверительных) отношениях.

Институт вклада участника ООО в имущество общества (ст. 27 Закона об ООО) является специфическим для общества с ограниченной ответственностью, поскольку возможность внесения вкладов в имущество организации не предусмотрена ни для какой другой организационноправовой формы корпорации. В уставе общества может быть предусмотрена обязанность участников по решению общего собрания вносить вклады в имущество общества. Данное положение может быть предусмотрено уставом общества при его учреждении или путем внесения изменений в устав, принятых участниками общества единогласно. Вклады в имущество общества не изменяют структуру уставного капитала и номинальную стоимость долей участников, но приращивают имущество общества, обеспечивая увеличение стоимости действительной доли участника.

Вклады в имущество общества вносятся всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размеров вкладов в имущество общества не предусмотрен уставом.

Решение общего собрания участников общества о внесении вкладов в имущество общества может быть принято большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

Участниками общества с ограниченной ответственностью могут быть юридические лица и граждане, в том числе профессионально не занимающиеся предпринимательской деятельностью.

Общество с ограниченной ответственностью, как и акционерное общество, может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество может стать впоследствии обществом с одним участником.

Законодательством установлено ограничение количественного состава участников общества с ограниченной ответственностью - не более 50. В случае если число участников общества превысит установленный предел, ООО должно преобразоваться в открытое акционерное общество или производственный кооператив; иначе оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию уполномоченных органов.

Учредительными документами общества являются устав и учредительный договор. Если учредительный договор направлен в большей степени на урегулирование внутренних взаимоотношений участников, то устав является конституирующим документом общества для третьих лиц.

Необходимость наличия в обществе с ограниченной ответственностью двух учредительных документов при однозначности на этот счет позиции законодателя вызывает сомнения у специалистов. Так, С.Д. Могилевский отмечает некую "алогичность закона, который в том числе устанавливает разный порядок регулирования внесения изменений и дополнений в зависимости от вида учредительного документа". Так, изменение учредительного договора возможно только по единогласному решению участников, в то время как решение о внесении изменений в устав общества принимается большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена Законом об ООО или уставом общества (п. 8 ст. 37 Закона об ООО).

При этом согласно п. 5 ст. 12 Закона об ООО в случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества преимущественную силу для третьих лиц и участников общества имеют положения устава общества. Как верно заметил С.Д. Могилевский, в результате подобного правового регулирования возникают "реальные возможности создания искусственных коллизий положений устава и договора, когда через менее жесткую процедуру внесения изменений в устав общества будут подвергаться сомнению положения договора".

Представляется, что общества с ограниченной ответственностью вполне могли бы обойтись одним учредительным документом - уставом, поскольку они не отличаются ни постоянством состава, ни обязательной деятельностью участников в обществе; общества проявляют себя вовне через свои органы управления, создание и деятельность которых определяются уставом.

Исключение могут составлять только общества с дополнительной ответственностью, участники которых в учредительном договоре должны предусмотреть размер и порядок своей ответственности по долгам общества.

-------------------------------Могилевский С.Д. Органы управления хозяйственными обществами. Правовой аспект. С.

50.

Могилевский С.Д. Органы управления хозяйственными обществами. Правовой аспект. С.

50.

Выявляя специфику общества с ограниченной ответственностью как самостоятельной организационно-правовой формы предпринимательской деятельности, следует заметить, что многие конституирующие признаки ООО обусловлены особенностью правового статуса его участников, в том числе:

- возможностью предоставления участнику дополнительных прав и обязанностей;

- правом участника на выход из общества;

- возможностью исключения участника из общества.

Дополнительные права и обязанности участников ООО Возможность предоставления участникам общества с ограниченной ответственностью дополнительных прав и возложения на них дополнительных обязанностей предусмотрена п. 2 ст. и п. 2 ст. 9 Закона об ООО. Такие права и обязанности могут предоставляться как всем без исключения, так и отдельным участникам общества. В любом случае дополнительные права и обязанности могут быть предусмотрены либо уставом конкретного общества при его учреждении, либо в дальнейшем единогласным решением общего собрания участников. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества либо прекращение или ограничение принадлежащих ему дополнительных прав возможны только по решению общего собрания, принятому большинством не менее двух третей голосов участников общества, и при обязательном согласии с этим самого участника.

В случае отчуждения доли (части доли) участника принадлежащие ему дополнительные права и обязанности не переходят к приобретателю доли (части доли), что свидетельствует об индивидуальности предоставляемых участнику дополнительных прав и возлагаемых на него обязанностей. К числу таких дополнительных обязанностей может принадлежать, например, обязанность участника оказывать обществу какие-то услуги. Дополнительным правом может быть право назначения единоличного либо определенного количества членов коллегиального исполнительного органа.

Возможность предоставления участникам общества дополнительных прав и возложения на них дополнительных обязанностей превращает общество с ограниченной ответственностью в гибкую и поэтому востребованную форму организации бизнеса. Этому также способствует значительно более выраженная в Законе об ООО в сравнении с законодательством об акционерных обществах диспозитивность правового регулирования, предоставляющая ООО больший объем для собственного усмотрения. Примером диспозитивного регулирования может служить установленный для ООО порядок распределения прибыли. Прибыль, полученная обществом в результате его предпринимательской деятельности, по общему правилу распределяется пропорционально долям участников в уставном капитале. При этом уставом общества, принятым единогласно участниками, может быть предусмотрен иной порядок (п. 2 ст. Закона об ООО). Возможность распределения прибыли в отклонение от существующей пропорции участия в уставном капитале отличает ООО от АО, где такой подход невозможен.

Особенностью правового статуса участника ООО является предоставляемое ему право на выход из общества независимо от согласия других его участников и общества. Норма п. 1 ст. Закона об ООО, регулирующая право участника на выход из общества, является императивной. В связи с этим в Постановлении Пленумов ВС и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 специально разъяснено, что условия учредительных документов обществ с ограниченной ответственностью, мешающие реализации участником права на выход из общества или ограничивающие его, должны рассматриваться как ничтожные, т.е. не порождающие правовых последствий.

-------------------------------Вестник ВАС РФ. 1996. N 9. См. также: Постановление Президиума ВАС РФ от декабря 1999 г. N 3801/98 // Вестник ВАС РФ. 2000. N 4.

При выходе участника из общества ему должна быть выплачена действительная стоимость его доли или с его согласия выделено в натуре имущество такой же стоимости в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе из общества, если меньший срок не предусмотрен уставом. Доля участника, выходящего из общества, переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе. С момента подачи заявления о выходе из общества участник уже теряет свой правовой статус участника, т.е.

лишается всего комплекса предоставленных ему прав. Таким образом, существует некий временной разрыв между тем, когда участник перестает быть носителем корпоративных прав и обязанностей, и получением действительной стоимости его доли. Поскольку выходящий из общества участник утрачивает в том числе и доступ к информации о деятельности общества, это может затруднить для него определение действительной стоимости своей доли.

Среди научных работников и юристов-практиков нет единодушия в оценке предусмотренной Законом процедуры выплаты выходящему участнику действительной стоимости доли. Одни считают это прогрессивной нормой, обеспечивающей свободное распоряжение участником своим имуществом и в конечном итоге реализацию права на занятие предпринимательской деятельностью в устраивающей его форме. Другие полагают, что при таком подходе может быть разрушен единый имущественный комплекс, обеспечивающий обществу возможность успешной предпринимательской деятельности. Так, С.Д. Могилевский пишет: "...реализация права свободного выхода участника из общества с получением им действительной стоимости его доли делает общество с ограниченной ответственностью одной из самых рисковых организационноправовых форм юридических лиц, предусмотренных российским законодательством. Основной риск, естественно, заключается в том, что общество может получить невосполнимый урон в результате вывода из него либо значительной части финансовых средств, либо значительной части имущества. При этом могут пострадать не только общество и его участники, но и его кредиторы".

-------------------------------Могилевский С.Д., Самойлов И.А. Корпорации в России. М., 2006. С. 110 - 111.

Мы уже отмечали, что в настоящий момент в Государственной Думе рассматривается законопроект о внесении изменений в Закон об ООО в части исключения возможности свободного выхода участника общества с ограниченной ответственностью, сопровождаемого выплатой ему действительной стоимости доли.

-------------------------------См.: законопроект N 213410-4. Принят Государственной Думой в первом чтении 9 ноября 2005 г.

Возможность исключения участника из общества также является специфической особенностью этого вида хозяйственного общества. Исключение участника из общества с ограниченной ответственностью возможно только в судебном порядке по требованию участников, совокупная доля которых составляет не менее 10% уставного капитала общества.

Основаниями для исключения участника могут быть грубое нарушение им своих обязанностей либо действия (бездействие), делающие невозможной деятельность общества или существенно затрудняющие ее (ст. 10 Закона об ООО). Исключенному участнику должна быть выплачена действительная стоимость его доли, определяемая по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении. Таким образом, имущественные последствия выхода и исключения участника из общества совпадают, а это значит, что само по себе исключение из общества не является санкцией в отношении недобросовестного участника. Неблагоприятные правовые последствия в отношении такого участника могут быть предусмотрены, например, в учредительном договоре в виде необходимости возмещения обществу исключенным участником причиненного его действиями (бездействием) ущерба и даже выплаты штрафных санкций.

-------------------------------В Постановлении Президиума ВАС РФ от 27 февраля 2002 г. N 10160/01 подчеркнуто, что право требовать в судебном порядке исключения участника из общества имеют другие участники, доли которых в совокупности составляют 10% уставного капитала общества, но не само общество // Вестник ВАС РФ. 2002. N 5.

В отличие от акционерного общества - классического объединения капиталов, где личность акционера не имеет существенного значения и на акционера не возлагается обязанность участвовать в управлении обществом, в обществе с ограниченной ответственностью все же предполагается, что участник должен принимать участие в управлении. Следует отметить, что Закон об ООО напрямую не возлагает на участника общества обязанность участвовать в управлении, но в обществе с ограниченной ответственностью подсчет голосов на общем собрании осуществляется исходя из числа присутствующих участников, т.е. предполагается, что все участники общества должны принимать участие в управлении. Этот вывод также подтверждается судебной практикой. В Постановлении Пленумов ВС и ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. N 90/ указано, что под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников.

Обществом с дополнительной ответственностью признается общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов. ОДО является, по сути, разновидностью общества с ограниченной ответственностью, поэтому в ГК РФ предусмотрено, что к ОДО применяются правила Закона об ООО, если в ГК РФ не установлено иное.

Здесь, так же как и в отношении общества с ограниченной ответственностью, имеет место несоответствие наименования этой коммерческой организации ее юридической конструкции.

Общество с дополнительной ответственностью было бы правильнее именовать обществом с риском дополнительных (субсидиарных) убытков участников. А если учесть, что риск дополнительных убытков выражается в обязанности участников нести субсидиарную ответственность по обязательствам общества в определенном кратном размере к сумме вклада (ограниченная ответственность), то общество с дополнительной ответственностью было бы правильнее называть обществом с ограниченной ответственностью. Заметим, что в ГК РФ 1922 г.

общество с дополнительной ответственностью именовалось товариществом с ограниченной ответственностью.

-------------------------------См.: Белов В.А., Пестерева Е.В. Указ. соч. С. 20.

Спецификой, отличающей эту форму предпринимательской деятельности, является имущественная ответственность участников ОДО по обязательствам общества. При недостаточности имущества данного общества для удовлетворения претензий его кредиторов участники общества могут быть привлечены к солидарной ответственности личным имуществом.

При этом размер этой ответственности ограничен - он касается не всего их личного имущества (как это характерно для полных товарищей), а лишь его части в кратном размере к сумме внесенных участниками вкладов в уставный капитал. Например, участники могут быть привлечены к ответственности в трех-, пятикратном и т.п. размере внесенных ими вкладов. Отсюда вытекает еще одна особенность этого субъекта предпринимательской деятельности: при банкротстве одного из участников ОДО его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок не предусмотрен учредительными документами общества.

ОДО не получили широкого распространения в российском бизнесе. Поскольку действующее законодательство не предусматривает никаких привилегий для организационно-правовых форм, имеющих режим "повышенной" ответственности участников (товарищества, общества с дополнительной ответственностью), предприниматели не останавливают свой выбор на этих формах.

Понятие и признаки производственного кооператива Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Определение производственного кооператива, содержащееся в действующем законодательстве, включает в себя признаки, характеризующие его как одну из организационноправовых форм предпринимательской деятельности.

К числу таких признаков относятся:

- добровольность возникновения;

- членство как принцип организации производственного кооператива;

- равные права участников независимо от размера пая;

- метод деятельности - на основе взаимопомощи и самодеятельности;

- организация управления - на основе выборности и самоуправления;

- совместное осуществление производственной и иной хозяйственной деятельности.

Производственный кооператив является результатом добровольного соглашения его участников. В основании всякого договора вообще и кооперативного в особенности лежит намерение создать добровольную, свободную кооперативную организацию. При этом в договоре определяются предмет и цели деятельности данной организации, порядок формирования имущественной основы ее деятельности, права и обязанности участников и т.д. Законодательно закреплено положение, согласно которому кооператив образуется исключительно по решению его учредителей (ст. 4 Закона о производственных кооперативах).

Производственный кооператив является коммерческой организацией, построенной на корпоративных началах, т.е. является добровольным объединением граждан на основе членства.

Т.Е. Абова отмечает, что применительно к юридическим лицам в законодательстве говорится не об их членстве, а о возможности их участия в деятельности кооператива. "Подобное терминологическое разнообразие ничего не меняет в юридической квалификации участников кооператива - физических и юридических лиц. Основание их участия - членство".

-------------------------------Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. М., 2004. С. 52.

Анализируя данную проблему, М.М. Капура подчеркивает, что "термин "членство" может употребляться в разных значениях: как синоним вообще участия в организации и как специфическая форма личного участия, совершенно не связанного с участием имущественным. ГК понимает членство в кооперативе именно в последнем его значении".

-------------------------------Капура М.М. Производственные и потребительские кооперативы: общие и отличительные признаки // Юрист. 2005. N 3. С. 2 - 3.

Своеобразие правового статуса кооператива проявляется в том, что он не может быть признан ни товариществом, ни обществом "в чистом виде".

Производственный кооператив согласно ст. 107 ГК РФ является коммерческой организацией.

Из определения производственного кооператива, содержащегося в названной статье, следует, что производственный кооператив представляет собой и объединение капиталов, и объединение лиц, а не только лиц, как это иногда утверждается.

Поскольку производственный кооператив является объединением капиталов, он преследует цель извлечения прибыли, и, поскольку кооператив является объединением лиц, он учитывает экономические, социальные и иные интересы своих членов. В результате цель извлечения прибыли корректируется целями, имеющимися у членов кооператива. Из этого следует вывод, что цели создания кооперативов в рыночной экономике иные, чем у хозяйственных товариществ и обществ.

В связи с тем что кооператив - объединение лиц, при решении вопросов управления голосует член кооператива, а не внесенный им капитал. Отсюда вытекает принцип, согласно которому каждый член кооператива имеет один голос независимо от размера вклада (пая).

Учитывая, что кооператив представляет собой объединение и капиталов, и лиц, он является организацией, строящейся на самоуправлении капиталов и лиц. Это находит выражение в законодательном закреплении, например, положения, согласно которому в органы кооператива могут избираться только члены кооператива, но не наемный персонал (п. 4 ст. 14 Закона о производственных кооперативах).

В настоящее время дискуссионным является вопрос о том, каков характер отношений, складывающихся в производственных кооперативах. По мнению большинства ученых, речь идет прежде всего о корпоративных правоотношениях. Так, в частности, по мнению Н.Н. Пахомовой, производственные кооперативы представляют собой "организационную форму корпоративных отношений, в которой, во-первых, присутствует объединение имущества участников и объединение их деятельности в коммерческих целях, во-вторых, участники корпоративных отношений обладают различными степенями присвоения, так как один из участников юридическое лицо. В корпоративных отношениях с участием производственного кооператива сам кооператив как юридическое лицо участвует и в объединении имущества, и в объединении деятельности. Причем об объединении деятельности как членов кооператива, так и членов кооператива и самого кооператива можно утверждать по следующим основаниям. Так, кооперативная форма предполагает обязательное личное участие в деятельности кооператива всех его членов. Управление и ведение дел в производственном кооперативе осуществляют его органы, которые формируются особым образом - только из членов кооператива. Другими словами, фактически в принятии управленческих решений и их реализации принимают участие сами члены кооператива. Кроме того, они участвуют и в производственном процессе". Анализируя двойственность правового статуса члена производственного кооператива, Т.Е. Абова подчеркивает, что "члены производственного кооператива, по общему правилу, связаны и как пайщики, и как работники".

-------------------------------Пахомова Н.Н. Основы теории корпоративных отношений (правовой аспект). М., 2004. С.

37.

Абова Т.Е. Производственная кооперация в экономике России // Хозяйство и право.

1993. N 8. С. 16.

При анализе правового статуса кооператива следует отметить его уникальность как организационно-правовой формы предпринимательской деятельности, которая состоит в том, что кооператив органически соединяет в себе такой объем возможностей реализации прав, свобод и интересов граждан, какой несвойственен более ни одной организационно-правовой форме предпринимательства. Он одновременно является формой реализации гражданином:

- права на свободное использование своего имущества для предпринимательской деятельности (ст. 34 Конституции РФ);

- права владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом не единолично, а совместно с другими лицами (ст. 35 Конституции РФ);

- права на свободное использование своих способностей для занятия предпринимательской деятельностью (ст. 34 Конституции РФ);

- права на труд, свободу выбора деятельности и профессии (ст. 37 Конституции РФ).

Отсюда и специфическая особенность статуса кооператива, который как предпринимательская структура одновременно является формой соединения собственности (капитала) и труда на базе членства собственника и работника в этой структуре в сочетании с принципом демократического самоуправления. Подобного нет ни в одной из других организационно-правовых форм предпринимательства, где в любом случае какой-либо из указанных выше элементов отсутствует.

Как было отмечено, производственный кооператив относится к числу коммерческих организаций (ст. 1 Закона о производственных кооперативах).

В правовой литературе неоднократно указывалось на то, что разделение кооперативных организационно-правовых форм на коммерческие и некоммерческие является неудачным положением гражданского законодательства. По мнению М.М. Капуры, содержащиеся в законодательстве различия недостаточны, чтобы рассматривать производственный и потребительский кооператив в качестве двух самостоятельных организационно-правовых форм юридического лица. Более того, при более детальном изучении законодательства о кооперации оказывается, что и эти имеющиеся в законодательстве различия в значительной мере сглаживаются. Так, на основании п. 2 ст. 7 Закона о производственных кооперативах часть членов кооператива может только внести паевой взнос, но не принимать личного трудового участия в его деятельности. Одновременно законодатель прямо разрешает потребительским кооперативам заниматься предпринимательской деятельностью и распределять полученные доходы между своими членами как в зависимости от трудового участия, так и пропорционально имущественным вкладам. Кроме того, потребительские и производственные кооперативы сближает установление субсидиарной ответственности их членов по долгам кооператива (п. 2 ст. 107, п. 4 ст. 116 ГК РФ).

-------------------------------См.: Капура М.М. Указ. соч. С. 14.

Вместе с тем анализ рассматриваемого вопроса позволяет прийти к выводу о том, что в теоретическом и практическом аспектах различие между положением производственной и потребительской кооперации в структуре рыночной экономики проводится небезосновательно.

Анализируя различия между производственными и потребительскими кооперативами, следует отметить три существенных момента. Во-первых, эффективность работы потребительских кооперативов напрямую зависит от их способности привлекать в свои ряды возможно большее количество членов. Большая численность пайщиков создает для таких кооперативов широкий и гарантированный рынок снабжения и сбыта. Производственный же кооператив, напротив, сталкивается с довольно жесткими ограничениями своей численности, что обусловлено прежде всего имеющимися производственными мощностями.

Во-вторых, если создание потребительского кооператива возможно за счет объединения средств пайщиков, то для производственного кооператива таких средств недостаточно. Сложность проблемы заключается в том, что создаваемый производственный кооператив не может, как правило, предоставить сколько-нибудь солидное обеспечение под необходимый ему заем.

Наконец, в-третьих, в потребительские кооперативы граждане объединяются для реализации отдельных своих целей. Для членов же производственного кооператива работа в нем является основной сферой деятельности и основным источником дохода.

Особенности предпринимательской деятельности кооперативов Кооператив - такая организационно-правовая форма предпринимательства, для которой извлечение прибыли - специфическая цель, поскольку главное, для чего создается кооператив, его основной целью, является удовлетворение личных потребностей членов кооператива на базе совместного ведения дел; и хотя кооперативы не всегда занимаются только обслуживанием своих членов, во всех случаях кооператив действует в интересах своих членов.

Признавая тесное сосуществование цели взаимопомощи и цели извлечения прибыли, следует подчеркнуть, что главной целью деятельности кооператива является предоставление его членам благ, услуг или места работы на более выгодных условиях, чем это мог бы предоставить свободный рынок.

Таким образом, предпринимательская деятельность кооператива хотя и является деятельностью, отвечающей общему определению, содержащемуся в ст. 2 ГК РФ, одновременно характеризуется наличием специфических особенностей, касающихся собственности, труда и управления.

Для производственного кооператива, как и для любой коммерческой организации, большое значение имеет формирование имущественной основы его деятельности. Паевой фонд является первичной и обязательной составляющей имущества производственного кооператива. Паевой фонд формируется уже на этапе создания кооператива, его размер отражается в уставе кооператива и является обязательным условием его государственной регистрации.

В соответствии с законодательством паевым взносом могут быть деньги, ценные бумаги, иное имущество, имущественные права, а также иные объекты гражданских прав при условии, что они могут иметь денежную оценку и служить обеспечением требований кредиторов. Поскольку размер паевого взноса устанавливается в виде денежной суммы, при внесении взноса в форме имущества осуществляется оценка паевого взноса, которая в соответствии с п. 2 ст. 10 Закона о производственных кооперативах производится при образовании кооператива по взаимной договоренности членов кооператива на основании сложившихся на рынке цен, а при вступлении в кооператив новых членов - комиссией, формируемой правлением кооператива.

Пункт 3 ст. 111 ГК РФ содержит положение, согласно которому член кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива. Следует обратить внимание, что в производственном кооперативе передача пая или его части постороннему лицу не допускается.

Законы о производственных кооперативах и о сельскохозяйственной кооперации в соответствии со ст. 26 ГК РФ устанавливают, что членами производственного и сельскохозяйственного кооперативов могут быть граждане, достигшие 16 лет. Заметим, что членом сельскохозяйственного кооператива может стать не только профессиональный товаропроизводитель сельскохозяйственной продукции, но и гражданин, ведущий личное подсобное хозяйство.

В законодательстве закреплены различные права и обязанности членов кооператива.

Принцип равенства прав находит свое выражение в положении, согласно которому член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием (п. 4 ст. 110 ГК РФ).

Права членов кооператива достаточно многообразны. Условно данные права могут быть классифицированы в зависимости от их характера на следующие группы:

- имущественные - к их числу может быть отнесено, например, право получать долю прибыли кооператива, подлежащую распределению между его членами, а также иные выплаты (для членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности, - право получать плату за свой труд в денежной и (или) натуральной форме);

- организационные - данную группу образуют такие права, как право участвовать в работе общего собрания членов кооператива, избирать и быть избранным в наблюдательный совет, исполнительные и контрольные органы кооператива, вносить предложения об улучшении деятельности кооператива, устранении недостатков в работе его органов и должностных лиц, выйти по своему усмотрению из кооператива и т.д.;

- информационные - например, право запрашивать информацию от должностных лиц кооператива по любым вопросам его деятельности.

Наряду с правами законодатель определяет круг обязанностей членов кооператива, среди которых следует назвать обязанность внести паевой взнос, участвовать в деятельности кооператива личным трудом или путем внесения дополнительного паевого взноса, нести предусмотренную законом и уставом кооператива субсидиарную ответственность по его долгам и иные обязанности.

Согласно п. 2 ст. 107 ГК РФ члены производственного кооператива несут по его обязательствам субсидиарную ответственность в размере и порядке, предусмотренных Законом о производственных кооперативах и уставом кооператива. На основании п. 1 ст. 13 указанного Закона кооператив отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему на праве собственности имуществом. Субсидиарная ответственность членов кооператива по его обязательствам определяется в порядке, предусмотренном уставом кооператива.

В такой ситуации возникает вопрос: сможет ли предусмотренный порядок обеспечить полное возмещение вреда? С точки зрения отдельных авторов, "такая формулировка закона не может в достаточной степени гарантировать имущественные интересы потерпевших. Ведь в соответствии с п. 1 ст. 108 ГК РФ устав кооператива утверждается общим собранием его членов. При таком положении трудно представить, чтобы его участники по своей воле возложили на себя дополнительную ответственность по обязательствам кооператива в полном объеме при недостаточности у последнего имущества".

-------------------------------См.: См.: Медведев М. Ответственность хозяйственных товариществ и производственных кооперативов за вред, причиненный их учредителями (членами) // Российская юстиция. N 8. 2002.

В п. 2 ст. 37 Закона о сельскохозяйственной кооперации также закреплен принцип субсидиарной ответственности членов сельскохозяйственного кооператива по его долгам. Кроме того, установлено, что порядок и размер такой ответственности определяются законом и уставом кооператива.

Заметим, что Закон о производственных кооперативах ни порядка, ни размера дополнительной ответственности членов кооператива не предусматривает. В связи с этим на практике может возникнуть проблема, связанная с ответом на вопрос: является ли обязательным установление в уставе размера и порядка субсидиарной ответственности членов производственного кооператива? С нашей точки зрения, поскольку законодатель по общему правилу предусматривает принцип субсидиарной ответственности членов кооператива по его долгам, отсутствие в Законе о производственных кооперативах установленного порядка и размера ответственности не может являться обстоятельством, исключающим возможность урегулировать соответствующие вопросы в уставе кооператива.

Определенный научный и практический интерес представляют нормы законодательства, касающиеся ответственности производственных кооперативов за вред, причиненный их членами.

В общем виде материально-правовые основания такой ответственности предусмотрены ст. ст.

1064, 1068 ГК РФ. По мнению М. Медведева, "члены производственных кооперативов непосредственно занимаются предпринимательской деятельностью на основании учредительных гражданско-правовых документов, а не по трудовому договору. Поэтому их нельзя отнести к работникам данных организаций применительно к п. 1 ст. 1068 ГК, и в п. 2 ст. 1068 ГК предусмотрен новый, ранее неизвестный вид ответственности юридических лиц. Они возмещают вред, причиненный их членами при осуществлении последними предпринимательской деятельности кооператива". В соответствии с п. 2 ст. 1068 ГК РФ такой вред возмещает сам кооператив. Способы же его возмещения содержатся в других правовых нормах.

-------------------------------Медведев М. Ответственность хозяйственных товариществ и производственных кооперативов за вред, причиненный их учредителями (членами) // Российская юстиция. 2002. N 8.

С. 24.

Сочетание в производственном кооперативе имущественного вклада и непосредственного трудового участия работников обусловливает особенности организации труда в нем. Рабочая сила в кооперативе не выступает в качестве наемной силы, поэтому речь может идти только о самонайме - как главном социально-экономическом свойстве организации кооператива.

Исходя из категорий самостоятельного и несамостоятельного труда, рассматриваемых в двух аспектах - экономическом (отчуждение работника от средств производства) и в организационно-правовом (наличие между сторонами отношений власти и подчинения) в юридической литературе высказывается мнение, согласно которому труд в кооперативе, как и в акционерном обществе, относится к категории несамостоятельного труда на основе существования здесь управленческих структур, с которыми рядовые члены находятся в отношениях власти и подчинения.

-------------------------------См.: Тихонова Я.Р. Правовое положение работников как субъектов трудового права:

Автореф. дис.... канд. юрид. наук. М., 1994. С. 11.

По мнению Л.А. Сыроватской, нельзя ставить в один ряд члена кооператива и работника акционерного предприятия, которого вряд ли можно назвать реальным собственником средств производства. Напротив, А.И. Колганов полагает, что фактически член кооператива является таким же "несамостоятельным" работником, как и работник государственного предприятия, наемный работник в кооперативе.

-------------------------------См.: Сыроватская Л.А. О правовом регулировании трудовых отношений в современных условиях // Государство и право. 1994. N 1. С. 44.

См.: Колганов А.И. Коллективная собственность и коллективное предпринимательство.

М., 1993. С. 38.

Думается, с последней точкой зрения вряд ли можно согласиться, так как для кооперативов характерны демократические принципы управления, самоуправление.

Кооператив строит свою деятельность на демократических принципах самоуправления, и это является одной из его характерных особенностей. Производственная демократия - от рабочего места до реализации предпринимательских функций на предприятии в целом - один из факторов высокой устойчивости производственных кооперативов.

В соответствии с действующим законодательством система органов управления кооператива включает в себя: общее собрание, наблюдательный совет и исполнительный орган (председатель или правление и председатель). Законом о сельскохозяйственной кооперации допускается создание еще одного исполнительного органа - исполнительного директора. В соответствии с уставом кооператива ему может быть передан ряд полномочий председателя и правления кооператива. На основании решения общего собрания с исполнительным директором заключается трудовой договор (п. 8 ст. 26 Закона о сельскохозяйственной кооперации).

Как и для всякой предпринимательской структуры, для производственного кооператива преимущественное значение имеет правовое урегулирование организационно-управленческой основы его деятельности. Носителями воли кооператива являются его члены, объединенные в общее собрание, которое правомочно решать любые вопросы кооператива, в том числе касающиеся исключения любого члена кооператива, который не участвует в его деятельности в течение одного года.

Понятие и особенности правового статуса ассоциации Ассоциации или союзы (далее - ассоциации) являются договорными объединениями коммерческих организаций, созданными в целях координации их предпринимательской деятельности, представления и защиты их общих имущественных интересов. Это некоммерческие организации, созданные по принципу членства (участия). Корпоративный характер этих объединений не вызывает сомнения. Ассоциации являются юридическими лицами со всеми вытекающими отсюда правовыми последствиями, в том числе самостоятельной ответственностью по своим обязательствам имуществом, находящимся в их собственности, способностью выступать в гражданском обороте от своего имени. Члены ассоциации сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица. Ассоциация не отвечает по обязательствам своих членов, члены ассоциации несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и порядке, предусмотренными учредительными документами. Субсидиарная ответственность членов ассоциации составляет важную особенность ее гражданско-правового статуса. Как правило, такая ответственность наступает пропорционально размеру вклада члена ассоциации.

-------------------------------Участниками ассоциаций могут быть и некоммерческие организации. Однако смешение в составе одной ассоциации коммерческих и некоммерческих организаций недопустимо, что следует из смысла положений п. п. 1 и 2 ст. 121 ГК РФ.

Правовой основой деятельности ассоциаций, в частности, являются нормы ГК РФ (ст. ст. - 123), Закона о некоммерческих организациях (ст. ст. 11 - 12).

Осуществление ассоциацией предпринимательской деятельности Ассоциациям, являющимся одной из форм некоммерческих организаций, присущи основные характеристики этого вида юридических лиц:

- отсутствие цели извлечения прибыли в качестве основной цели деятельности;

- отсутствие права распределять полученную от предпринимательской деятельности прибыль между участниками.

Ассоциации, как и другие некоммерческие организации, могут осуществлять предпринимательскую деятельность в установленных законом правовых формах постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы. Они имеют, таким образом, не общую, а специальную правоспособность. Так как в реальной жизни довольно трудно определить приоритет целей деятельности организации, тем более что одна цель может способствовать реализации другой или специально "прикрывать" другую, первый критерий классификации ассоциации как некоммерческой организации является весьма неопределенным.

Главным признаком можно признать отсутствие права ассоциации распределять полученную прибыль между своими участниками.

Общее определение предпринимательской деятельности, которую могут осуществлять некоммерческие организации, содержится в Законе о некоммерческих организациях (п. 2 ст. 24).

Согласно этому Закону предпринимательской деятельностью некоммерческой организации признается приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика.

Ассоциации коммерческих организаций, в отличие от других форм некоммерческих организаций (фонды, учреждения и др.), имеют ограничения в осуществлении предпринимательской деятельности. Если другие некоммерческие организации могут заниматься предпринимательством как путем непосредственного производства товаров и услуг, приобретения и реализации ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, так и путем участия в товариществах на вере в качестве вкладчиков, то ассоциации коммерческих организаций имеют право заниматься предпринимательской деятельностью только путем создания хозяйственных обществ (не товариществ!) и участия в них. В ст. 11 Закона о некоммерческих организациях императивно установлено, что, если по решению участников на ассоциацию возлагается ведение предпринимательской деятельности, она преобразуется в хозяйственное общество или товарищество.

Учредителями ассоциации, которые после ее создания именуются членами, могут быть наряду с коммерческими также некоммерческие организации. Существенным отличием ассоциаций, учрежденных некоммерческими организациями, является их возможность осуществлять предпринимательскую деятельность непосредственно, а не только путем создания или участия в хозяйственных обществах, поскольку законодательно запрет на предпринимательскую деятельность, осуществляемую непосредственно, установлен только в отношении ассоциаций коммерческих организаций.

Ассоциация - это договорное объединение, основанное на добровольном членстве. Закон не устанавливает минимального числа участников ассоциации, оставляя этот вопрос на усмотрение самого объединения. Одно и то же юридическое лицо может одновременно состоять в нескольких ассоциациях, в том числе занимающихся однородной деятельностью.

Права и обязанности членов ассоциации закрепляются в их учредительных документах, отражающих специфику деятельности той или иной ассоциации. Члены ассоциации имеют право безвозмездно пользоваться услугами ассоциации. При этом такая безвозмездность - понятие относительное, поскольку члены ассоциации участвуют в финансировании ее деятельности. В данном случае безвозмездность означает, что член ассоциации вправе получать консультационные, маркетинговые, управленческие, юридические и другие услуги, не заключая возмездных договоров о предоставлении соответствующей услуги.

Член ассоциации вправе по своему усмотрению выйти из состава ассоциации по окончании финансового года. В этом случае он несет субсидиарную ответственность по ее обязательствам в течение двух лет после выхода в размере, пропорциональном его взносу.

Новый член ассоциации может войти в ее состав только с согласия других членов. При этом его прием в ассоциацию может быть обусловлен субсидиарной ответственностью по обязательствам ассоциации, возникшим до его вступления. Член ассоциации может быть исключен из ее состава по решению остающихся членов. Случаи и порядок исключения членов ассоциации должны быть определены ее уставом. Имущественные последствия исключения аналогичны выходу члена из состава ассоциации.

Имущество ассоциации формируется, в частности, за счет регулярных или единовременных взносов участников, добровольных пожертвований, дивидендов по акциям, облигациям, доходов от участия в хозяйственных обществах и прочих, не запрещенных законом источников. Имущество и доходы, приобретаемые ассоциацией в результате занятия предпринимательской деятельностью, поступают в ее собственность и учитываются на ее балансе.

Органами управления ассоциации являются:

- общее собрание, состоящее из всех его членов и являющееся высшим органом управления;

- исполнительные органы - единоличный и/или коллегиальный.

Основной функцией высшего органа управления ассоциации является обеспечение соблюдения ее уставных целей. Решения по вопросам исключительной компетенции общего собрания принимаются, как правило, единогласно или квалифицированным большинством членов в зависимости от предусмотренного в уставе. Здесь находит свое выражение корпоративный принцип, основанный на добровольности участия. Исполнительные органы ассоциации имеют остаточную компетенцию и подотчетны высшему органу управления ассоциации.

Объединениями юридических лиц, созданными по корпоративному принципу, являются также некоммерческие партнерства - организационная форма некоммерческой организации, предусмотренная Законом о некоммерческих организациях (ст. 8) в развитие ГК РФ, в котором содержится открытый перечень форм некоммерческих организаций.

Некоммерческим партнерством является основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении целей, направленных на достижение общественных благ. К таким целям наряду с другими может относиться защита интересов организаций, разрешение споров и конфликтов, оказание юридической помощи и пр.

Правовой статус некоммерческого партнерства во многом соответствует статусу ассоциации, поскольку оба вида этих корпораций основаны на добровольном членстве. И в том и в другом случаях необходимы два учредительных документа: устав и учредительный договор, тогда как все остальные некоммерческие организации имеют в качестве учредительного документа только устав. Ассоциации и партнерства имеют аналогичную структуру и компетенцию органов управления. При этом имеется три существенных различия.

Во-первых, некоммерческое партнерство в рамках специальной правоспособности для реализации своих уставных целей вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, в том числе путем непосредственно производства, реализации товаров, услуг, ценных бумаг, а не только путем создания и участия в хозяйственных обществах. Во-вторых, члены некоммерческого партнерства при выходе из него получают часть его имущества или стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного ими в собственность организации, за исключением членских взносов. В-третьих, члены ликвидируемого некоммерческого партнерства вправе получить часть его имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, либо стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность. Иной порядок получения имущества при выходе из некоммерческого партнерства, распределения имущества при ликвидации партнерства может быть предусмотрен федеральными законами или учредительными документами.

Возможность получения части имущества при выходе из партнерства, распределения остающегося после ликвидации имущества между членами отличает некоммерческие партнерства от всех иных форм некоммерческих организаций и сближает их с хозяйственными обществами и товариществами. Но здесь есть существенное отличие - имущество или стоимость имущества передается членам некоммерческого партнерства не полностью, а не более чем в пределах стоимости имущества, внесенного ими в собственность организации.

Некоммерческое партнерство является сравнительно новым видом корпоративной некоммерческой организации, неизвестной ранее отечественному законодательству. Однако, несмотря на довольно короткий период правового регулирования, практика показала жизнеспособность и широкую востребованность некоммерческого партнерства как разновидности объединения предпринимателей. Так, в форме некоммерческих партнерств создаются коллегии адвокатов (ст. 22 Закона об адвокатуре ), фондовые биржи (п. 2 ст. 11 Закона о рынке ценных бумаг). В форме некоммерческого партнерства в соответствии со ст. 33 Закона об электроэнергетике образована некоммерческая организация - администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии Единой энергетической системы.

-------------------------------Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (с изм. на 20 декабря 2004 г.) // СЗ РФ. 2002. N 23. Ст. 2102;

2004. N 52 (ч. 1). Ст. 5267.

Федеральный закон от 26 марта 2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (с изм. на декабря 2006 г.) // СЗ РФ. 2003. N 13. Ст. 1177; 2006. N 52 (ч. 1). Ст. 5498.

В научной доктрине довольно часто различные способы интеграции бизнеса, организованные на основе участия или членства, именуют корпоративными объединениями.

Так, например, В.Н. Петухов предлагает использовать термин "корпорация" применительно к "сложным хозяйственным структурам, организованным по иерархическому принципу (таким, как холдинги, финансово-промышленные группы и т.п.) и основанным преимущественно на акционерной собственности". Н.Н. Пахомова различает понятия "корпорация" и "корпоративное объединение". К числу корпоративных объединений она относит широкий круг субъектов, основанных на соглашениях о совместной деятельности (в том числе договорные и финансово-промышленные группы), отношения общей долевой собственности, простые товарищества, хозяйственные товарищества, общества, кооперативы. Корпорациями она признает финансово-промышленные группы и юридические лица (хозяйственные товарищества, общества, кооперативы), т.е. те корпоративные объединения, которые подлежат государственной регистрации.

-------------------------------Петухов В.Н. Некоторые вопросы административно-финансового регулирования организации и деятельности корпораций в России // Право и экономика. 2000. N 4. С. 1.

См.: Пахомова Н.Н. Социальное значение корпораций // Законодательство. 2004. N 11.

С. 71.

Если принять предложение В.Н. Петухова и именовать все сложные хозяйственные структуры, не имеющие статуса юридического лица, корпорациями, мы существенно отклонимся от традиционного понимания корпорации как юридического лица, к тому же не найдем того сущностного различия, которое имеется между собственно корпорациями и объединениями, образованными по корпоративному типу.

Трактовка понятия "корпоративное объединение" Н.Н. Пахомовой является, с нашей точки зрения, очень широкой, разноплановой, пересекающейся с понятием "корпорация": корпоративные объединения, прошедшие государственную регистрацию, по мнению этого автора, являются корпорациями.

Представляется возможным для обозначения различных форм интеграции, кооперирования, экономической взаимосвязи и взаимозависимости коммерческих организаций в российской предпринимательской практике использовать доктринальное понятие "объединение", а для отличия этих форм объединений от других коллективных образований именовать их предпринимательскими объединениями, поскольку целью их создания является осуществление деятельности, направленной на систематическое извлечение прибыли.

Предпринимательским объединением является не обладающая статусом юридического лица совокупность экономически взаимосвязанных субъектов - организаций и (или) индивидуальных предпринимателей, совместно участвующих в осуществлении предпринимательской деятельности для достижения согласованных целей; может быть создано как на добровольной (договорной) основе, так и вследствие экономического контроля одного(-их) участника(-ов) над другими.

Из приведенного определения следует, что по способу организации - совместное участие или членство - предпринимательские объединения являются объединениями, созданными по корпоративному принципу (типу). Корпоративное объединение является разновидностью предпринимательского объединения и представляет собой совокупность экономически взаимосвязанных юридических лиц, организованных по принципу участия (членства), осуществляющих согласованную предпринимательскую деятельность.

Таким образом, в отличие от корпорации, корпоративное объединение юридическим лицом не является, оно представляет собой форму интеграции юридических лиц.

Классификация корпоративных объединений может быть проведена по ряду критериев. Так, с точки зрения организационных форм следует выделить холдинги, финансово-промышленные группы, объединения предпринимателей, основанные на договоре простого товарищества.

По критерию экономического содержания, основанного на цели создания объединения, принципах централизации тех или иных производственно-хозяйственных, коммерческих функций, распределении полномочий между участниками объединения, выделяют концерны, конгломераты, консорциумы, картели, синдикаты, пулы и пр..

-------------------------------А.Б. Фельдман, имея в виду различие между юридической формой объединения и ее экономическим содержанием, пишет: "Методологически правильно выделить экономические механизмы объединения предприятий, выражающие определенные производственные отношения и организационно-правовые формы, в которых осуществляется действие этих механизмов". См.:

Фельдман А.Б. Управление корпоративным капиталом. М., 1999. С. 107.

Цели объединений могут быть реализованы в результате образования определенной правовой формы. Так, например, синдикаты, имеющие в своей структуре специализированную торгово-сбытовую контору, в современных рыночных условиях могут образовывать финансовопромышленные группы (ФПГ) или холдинги; картели, консорциумы, пулы приобретают форму простого товарищества.

По способу организации объединения (добровольный или принудительный) можно выделить объединения вертикального и горизонтального типов. К объединениям вертикального типа, или неравноправным объединениям, основанным на экономической субординации и контроле, относятся холдинги; к объединениям горизонтального типа, или равноправным объединениям, основанным на добровольных отношениях кооперации, относятся договорные формы объединений: ассоциации (союзы), некоммерческие партнерства, простые товарищества.

Финансово-промышленные группы, - определяемые в законодательстве как совокупность юридических лиц: (1) действующих как основное и дочерние общества либо (2) полностью или частично объединивших свои активы на основе договора о создании ФПГ, - в зависимости от формы создания могут быть отнесены в соответствии с критерием добровольности создания к первой или второй группе. ФПГ, действующие как совокупность основного и дочерних обществ, являются объединениями вертикального типа, основанными на экономической субординации и контроле. ФПГ, образованные в соответствии с договором о создании группы путем объединения ресурсов и учреждения центральной компании, относятся к объединениям горизонтального типа.

Самой распространенной формой корпоративных объединений в современной России являются холдинги. Холдинги как способ интеграции характерны не только для естественных монополий, стратегических отраслей и крупного бизнеса. Средний и даже малый бизнес в настоящее время также представлен, как правило, не автономными хозяйствующими субъектами, а созданными на основе системы участия и экономического контроля группами хозяйственных обществ.

Холдинги являются эффективной формой организации предпринимательской деятельности, поскольку они позволяют сочетать гибкость и мобильность небольших формально самостоятельных организаций и масштаб деятельности крупных корпораций. Целостность холдинга при этом обеспечивается управлением входящими в него участниками, исходя из известной в мировой практике формулы "децентрализация операций при централизации контроля", что обеспечивает жизнеспособность и синергетический эффект объединения в целом.

Обзор зарубежного законодательства и литературы показывает, что в мировой практике под холдингом или холдинговой компанией традиционно понимают особый тип компании, которая создается для владения контрольными пакетами акций других компаний с целью контроля и управления их деятельностью. Этимология слова "холдинг" (от англ. to hold - "держать") объясняет исторические корни этого понятия. Классическое определение холдинговых компаний дали американские ученые-экономисты Г. Гутман и Г. Дугалл: "В наиболее общепринятом определении этого термина холдинговая компания есть корпорация, которая владеет пакетом акций другой корпорации, дающим право голоса, достаточным для того, чтобы иметь над нею деловой контроль".

-------------------------------Цит. по: Мотылев В.Е. Финансовый капитал и его организационные формы. М., 1959. С.

32.

В российском законодательстве термин "холдинговая компания" впервые был употреблен в Законе РФ "О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации" 1991 г.. Согласно этому Закону Государственный комитет по управлению государственным имуществом и комитеты по управлению имуществом субъектов РФ, в частности, были призваны содействовать созданию холдинговых компаний (п. 2 ст. 4, п. 2 ст. 5 Закона о приватизации 1991 г.).

-------------------------------Закон РФ от 3 июля 1991 г. N 1531-1 (с изм. на 17 марта 1997 г.) // Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 27. Ст. 927; СЗ РФ. 1997. N 12. Ст. 1381 (утратил силу в связи с принятием Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 123-ФЗ "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации" // СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3595).

Определение холдинговой компании было дано в Указе Президента РФ от 16 ноября 1992 г.

N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий", утвердившем Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества. Согласно этому Положению холдинговая компания рассматривается как предприятие независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий (п. 1). В настоящее время очевидно, что приведенное определение безнадежно устарело и представляет интерес скорее для исследования в сравнительноисторическом аспекте, чем для понимания сущности современных российских холдингов.

В действующем законодательстве на уровне федеральных законов холдинги упоминаются в Законе о банкротстве, в соответствии с которым органы управления должника не вправе принимать решения об участии в объединениях коммерческих организаций и, в частности, в холдинговых компаниях (п. 3 ст. 64); в Законе о рынке ценных бумаг, согласно которому к информации об эмитенте относятся в том числе сведения о его участии в холдингах (п. 5 ст. 22).

-------------------------------Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (с изм. на 18 декабря 2006 г.) // СЗ РФ. 2002. N 43. Ст. 4190; 2006. N 52 (ч. 1). Ст. 5497.

Наиболее урегулированным в российском законодательстве оказался банковский холдинг. В ст. 4 Закона о банках и банковской деятельности банковский холдинг определяется как не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций).

Исходя из анализа российского законодательства и научной доктрины, можно предложить следующее определение холдинга.

Холдинг - форма предпринимательского объединения, представляющая собой группу организаций (участников), основанную на отношениях экономического контроля, участники которой, сохраняя формальную юридическую самостоятельность, в своей предпринимательской деятельности подчиняются одному из участников группы - холдинговой компании (головной организации), которая, будучи центром холдингового объединения, в силу владения преобладающей долей участия в уставном капитале, договора или иных обстоятельств прямо или косвенно (через третьих лиц) оказывает определяющее влияние на принятие решений другими участниками объединения.

-------------------------------Контроль над организацией вслед за М.И. Кулагиным мы понимаем как синоним господства над ней, заключающийся в возможности определять ее решения. См.: Кулагин М.И.

Избранные труды. М., 1999. С. 144.

Холдинговые объединения могут быть созданы с участием юридических лиц различных организационно-правовых форм, а не только как совокупность основного хозяйственного общества (товарищества) и дочерних обществ. Согласно действующему законодательству государственные и муниципальные унитарные предприятия могут быть участниками (членами) коммерческих и некоммерческих организаций, в которых в соответствии с федеральным законом допускается участие юридических лиц. Исключение установлено только в части кредитных организаций:

унитарные предприятия не вправе выступать учредителями (участниками) этих организаций.

Решение об участии унитарного предприятия в коммерческой или некоммерческой организации, о распоряжении вкладом (долей) в уставном (складочном) капитале хозяйственного общества или товарищества, а также принадлежащими унитарному предприятию акциями может быть принято унитарным предприятием только с согласия собственника (п. 2 ст. 6 Закона о государственных предприятиях ). Таким образом, если у унитарного предприятия имеется контрольный пакет акций (долей участия) в уставном капитале хозяйственного общества, мы можем говорить о наличии холдинговых отношений между унитарным предприятием и хозяйственным обществом.

-------------------------------Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" (с изм. на 18 декабря 2006 г.) // СЗ РФ. 2002. N 48. Ст. 4746; 2006. N (ч. 1). Ст. 5497.

Не вызывает сомнения необходимость квалификации как холдинговых отношений между производственным кооперативом (артелью) и хозяйственным обществом, в котором этот кооператив имеет контрольную долю участия или в случае наличия соответствующего договора.