На правах рукописи

Куличенко Наталья Александровна

КОНСТИТУЦИОННОЕ ПРАВО НА СВОБОДУ

ПЕРЕДВИЖЕНИЯ В РОССИИ И ГЕРМАНИИ

12.00.02 – конституционное право; муниципальное право

Автореферат

диссертации на соискание ученой степени

кандидата юридических наук

Москва - 2011

Работа выполнена на кафедре конституционного и муниципального права юридического факультета Российского университета дружбы народов доктор юридических наук, профессор

Научный руководитель Немытина Марина Викторовна доктор юридических наук, доцент

Официальные оппоненты Васильева Татьяна Андреевна, кандидат юридических наук, доцент Громова Ольга Николаевна

Ведущая организация Московский университет МВД России

Защита состоится «25» мая 2011 г. в 16.00 час. на заседании Диссертационного совета Д 212.203.29 при Российском университете дружбы народов по адресу: 117198, г. Москва, ул. Миклухо-Маклая, д. 6, ауд. 347.

С диссертацией можно ознакомиться в научной библиотеке Российского университета дружбы народов по адресу: 117198, г. Москва ул. МиклухоМаклая, д. 6.

Автореферат разослан «» апреля 2011 г.

Ученый секретарь диссертационного совета, кандидат юридических наук А.Р. Батяева

I.

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

Актуальность темы диссертационного исследования. На рубеже ХХ– XХI вв. миграционные процессы обрели поистине глобальные масштабы, охватив все континенты планеты, сферы жизнедеятельности и социальные слои общества. Реалии сегодняшнего дня обусловили необходимость выработки государствами миграционной политики, в которой свобода передвижения способствует реализации интересов человека и ограничивается только в строго определенных законодательством случаях.

Право на свободу передвижения непосредственно связано с другими правами и обусловливает реализацию права на занятие трудовой деятельностью, на образование, на охрану здоровья, на жилище и других конституционных прав и свобод. Осуществление этого права следует рассматривать в русле гармонизации интересов человека и государства при обеспечении сбалансированного международного и внутригосударственного правового регулирования.

Сравнительный анализ права на свободу передвижения в России и Германии представляется вполне корректным, поскольку сферы миграционных отношений обоих государств имеют сходство. Основным среди них можно считать иммиграционную привлекательность этих стран.

Россия занимает второе после США, а Германия – третье место по количеству иммигрантов1. Тем не менее сопоставимы в этой тройке стран только две последние (Россия и Германия), поскольку и условия, и причины иммиграции в США существенно отличаются.

В России и Германии наблюдается снижение численности населения (причем в России – в большей степени). Так, в ФРГ начиная с 2003 г., численность населения уменьшилась на 313,9 тыс. чел. (0,4 %)2, а в России – на 2 млн 900 тыс. человек (2,4 %)3. Соответственно, как в России, так и в Германии, естественная убыль населения частично покрывается за счет притока иммигрантов. В России на их долю в компенсации убыли населения приходится свыше 60 %. Примерно то же самое наблюдается в ФРГ.

Следует обратить внимание и на сходство исторических путей развития России и Германии: оба государства формировались как империи и проходили сложный путь становления конституционализма, в русле развития которого законодательно оформлялось и право на свободу передвижения. В условиях См.: Migration in an interconnected world: New directions for action. // Report of the Global Commission on International Migration (October, 2005). Kundig, 2005. S. 83.

См.: Statistische mter des Bundes und der Lnder // URL: http://www.statistik-portal.de (дата обращения:

18.11.2010).

См.: Федеральная служба государственной статистики Российской Федерации: официальный сайт // URL:

http://www.gks.ru (дата обращения: 01.06.2010).

тоталитарных режимов, установившихся в обеих странах в 30-40-е гг. ХХ в., право на свободу передвижения, как и другие конституционные права, ограничивалось. Восстановление утраченных конституционных ценностей потребовало в последующие годы значительных усилий со стороны обоих государств.

Таким образом, сравнительный анализ эволюции права на свободу передвижения в России и Германии и тенденций развития миграционных отношений в этих странах в современный период представляется не только возможным, но и необходимым. Он имеет серьезное научное и практическое значение и может способствовать формированию правовой миграционной политики этих стран, а также повышению уровня правовой защищенности населения этих стран и проживающих в них мигрантов.

Степень научной разработанности проблемы. В последние годы наблюдается рост научного интереса к рассматриваемой проблематике, что представляется естественным следствием ее актуальности. На современном этапе развития науки конституционного права проблемы, связанные с реализацией права на свободу передвижения в России, уже являлись предметом достаточно большого числа исследований. В последние годы было защищено несколько кандидатских диссертаций по отдельным аспектам права на свободу передвижения в Российской Федерации. Это работы И.А. Алешковой, Т.А. Дураева, Т.А. Жадяевой, С.Ю. Миролюбовой, О.В. Ростовщиковой, К.И. Рудневой, Р.В. Савельева, С.В. Толкачевой. Ряд исследований был посвящен праву на свободу передвижения в европейском праве (А.В. Баев, С.Л. Гусевский), историческим особенностям развития данного права в России (А.А. Кыров, Н.А. Лимонова, А.В. Филатов), основаниям и механизму реализации ограничений данного права (П.В.Черновалов).

С.Ю. Миролюбова в своем исследовании «Право на свободу передвижения в пределах Российской Федерации: конституционно-правовой аспект»4 рассматривает конституционную природу и нормативное содержание права на свободу передвижения, особенности обеспечения и пределы ограничений данного права в Российской Федерации.

Ряд диссертаций посвящен миграционным процессам и миграционной политике (например, работы М.Р. Вокуева, В.А. Коробеева, Т.А.Леонидовой, И.В. Плаксиной, А.Р. Файзуллиной и др.). Среди наиболее интересных исследований проблем конституционно-правового статуса вынужденных См.: Миролюбова С.Ю. Право на свободу передвижения в пределах Российской Федерации:

конституционно-правовой аспект: дис....д-ра юрид.наук. СПб., 2010.

мигрантов – диссертации Т.Н. Балашовой, К.Д. Галиахметовой, О.В.Губиной, М.В. Плещевой; по вопросам обеспечения защиты прав человека в сфере миграции – В.М. Решетина, А.В. Сокольниковой, Н.Н. Катковой.

Т.А. Васильева в работе «Миграционная политика, гражданство и статус иностранцев в странах западной демократии»5, выявляет универсальные тенденции, характеризующие эволюцию институтов гражданства и статуса иностранцев в конституционном праве западных стран.

В юридической литературе концепции развития миграционного законодательства также посвящены работы Л.В. Андриченко, Ж.А.

Зайончковской, В.И. Переведенцева, Т.Я. Хабриевой; проблемам миграционной политики – Т.А. Васильевой, Т.В. Заметиной, М.В.

Немытиной; выявлению особенностей статуса иностранных граждан в РФ и статуса беженцев и вынужденных переселенцев посвящены исследования Е.В. Белоусовой, Гай С. Гудвин-Гилла, B.C. Хижняк; состоянию миграционного законодательства и реализации отдельных прав мигрантов А.А. Подмарева, И.В. Ростовщикова, О.В. Ростовщиковой, М.Л.Тюркина, О.С. Чернышовой, С.Б. Ягодина и др.; различные аспекты противодействия незаконной миграции изучались В.М. Барановым, В.А. Берзиным, С.Е.

Метелевым, А.С. Прудниковым и другими авторами. М.В. Немытина рассматривает тенденции формирования миграционной политики России, соотношение политики и права в сфере регулирования миграционных процессов, обосновывает необходимость гармонизации интересов государства и прав человека в этой сфере.

Особого внимания в области теории и практики проблем регулирования миграционных отношений в Российской Федерации заслуживает работа Т.Я. Хабриевой «Миграционное право России: теория и практика»6, в которой обосновывается роль и место миграционного права в системе российского права, а также его взаимосвязь с другими отраслями права и правовыми институтами. Автором выработан ряд предложений по совершенствованию права на свободу передвижения в Российской Федерации. Среди немецких ученых, занимающихся проблемами миграции, следует выделить таких авторов, как Barbara Hess, Sonja Haug, Stefan Luft.

Среди исследований миграционных процессов Германии неюридического профиля стоит отметить Т. Бараулину.

См.: Васильева Т.А.Миграционная политика, гражданство и статус иностранцев в странах западной демократии : дис. … д-ра юрид. наук. М., 2010.

Хабриева Т.Я. Миграционное право России: теория и практика. М., 2008.

При подготовке диссертационного исследования использовались также труды ученых в области международного права: А.Х.Абашидзе, А.Я. Капустина, А.О. Четверикова и других.

Безусловно, без тщательного изучения научных работ в области общей теории права и прав человека таких авторов, как А.А. Алексеев, П.В.Анисимов, Е.А. Лукашова, Н.И. Матузов, В.С. Нерсесянц, Ю.Н.

Тихомиров было бы невозможно представить общую картину развития института прав человека в России и в мире, связав его с конкретным правом на свободу передвижения.

Несмотря на обозначившийся в последние годы всплеск интереса к проблеме свободы передвижения в науке конституционного права, эта проблема еще далека от разрешения. И одним из перспективных направлений исследований в этой области, как представляется, могут стать сравнительноправовые исследования.

Цель диссертационного исследования заключается в сравнительном анализе конституционного права на свободу передвижения в России и Германии в контексте миграционной политики обеих стран, выявлении общего и особенного в регулировании в них свободы передвижения.

Для достижения указанной цели были поставлены следующие задачи:

1. Провести диахронное и синхронное сравнительно-правовое исследование конституционного права на свободу передвижения в России и Германии.

2. Рассмотреть право на свободу передвижения в системе конституционных прав и свобод человека.

3. Определить особенности реализации рассматриваемого права в России и Германии для граждан и иностранцев, для внутренних и внешних мигрантов.

4. Проанализировать регламентацию права на свободу передвижения в конституциях и законодательстве России и Германии, а также в конституциях европейских государств.

5. Рассмотреть исследуемое право в контексте развития миграционных правоотношений и миграционной политики России и Германии.

6. Определить степень влияния международных интеграционных процессов на реализацию конституционного права на свободу передвижения в России и Германии.

7. Выявить возможности использования опыта конституционноправового регулирования свободы передвижения в Германии с целью совершенствования правовой миграционной политики России.

Объектом диссертационного исследования выступили общественные отношения, складывающиеся в сфере реализации права на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в России и Германии.

Предметом исследования являлись доктрины, законодательство, практика правоприменения, а также соотношение политики и права в обозначенной сфере общественных отношений.

Методологическую основу исследования составили общенаучные (диалектический, формально-логический, структурно-функциональный), междисциплинарные (исторический, статистический) и специальноюридические (сравнительно-правовой, юридико-догматический) методы.

В основе диссертации лежит сравнительно-правовой метод, поскольку объект исследования эволюция общественных отношений, складывающихся в ходе реализации права на свободу передвижения в двух странах – России и Германии. Сравнительно-исторический метод применялся при исследовании эволюции рассматриваемого права для выявления особенностей его развития в различные периоды истории России и Германии.

Использование методологии сравнительного правоведения позволило провести синхронный и диахронный анализ правового регулирования свободы передвижения в России и Германии, выявить общие тенденции и особенности реализации рассматриваемого права, провести его комплексный анализ.

Системный подход позволил дать оценку развития права на свободу передвижения в системе конституционных прав и свобод.

Формально-логический и юридико-догматический методы позволили проанализировать доктрины, нормативные правовые акты, официальные документы и судебную практику в сфере регламентации права на свободу передвижения и основных направлений миграционной политики государств.

Достоверность и обоснованность результатов исследования обеспечивались также применением социологического и статистического методов.

Теоретическую базу исследования составили труды отечественных и зарубежных авторов по конституционному праву, общей теории и истории государства и права России и зарубежных стран, а также по административному праву и другим отраслевым юридическим наукам. В диссертации были использованы работы по истории, социологии, экономике, политологии и демографии.

Нормативную базу исследования составили международно-правовые и наднациональные акты универсального и регионального характера (ООН, Европейского Союза, Совета Европы), конституции стран Европы, федеральные законы и подзаконные нормативные акты Российской Федерации, федеральное законодательство и иные нормативные правовые акты Германии, а также многочисленные источники права, отражающие эволюцию исследуемого права в истории обеих стран.

Эмпирическую основу исследования составила судебная практика (решения Европейского Суда по правам человека, Конституционного Суда РФ) и иные правоприменительные материалы (Федеральной миграционной службы России, её территориальных органов), статистические данные.

Научная новизна диссертационного исследования. До настоящего времени российскими учеными-конституционалистами не проводился подробный анализ доктрин, законодательства и правоприменительной практики Германии, связанных с правовым регулированием свободы передвижения, не проводились и сравнительно-правовые исследования с целью выявления соотношения теории и практики правового регулирования свободы передвижения в двух этих государствах, определения возможностей использования Россией опыта, накопленного Германией.

Настоящая диссертация представляет собой первое в отечественной науке сравнительно-правовое исследование конституционного права на свободу передвижения в России и Германии. Автором применены методы синхронного и диахронного сравнительно-правового исследования, позволившие рассмотреть право на свободу передвижения в обеих странах как в историческом ракурсе, так и в русле современной миграционной политики. Определяется место и роль права на свободу передвижения в системе конституционных прав и свобод, их соотношение с внутригосударственной миграционной политикой с учетом общих тенденций международно-правового регулирования в сфере миграции.

На основе проведенного анализа сформулированы выводы и предложения, выражающие и конкретизирующие научную новизну исследования.

Основные положения, выносимые на защиту:

1. На основе анализа источников права России и Германии автором предложена периодизация формирования, институционализации и развития права на свободу передвижения в общем контексте развития конституционализма в России и Германии, содержащая применительно к Германии 11 периодов, к России – 8 периодов.

Если в Германии право на свободу передвижения было закреплено в конституциях земель в начале XIX в., то в России оно впервые получило нормативную регламентацию в начале XX в. в Основных государственных законах 1906 г. Вместе с тем реализации исследуемого права, как в России, так и в Германии, на начальном этапе мешали пережитки сословного строя, отсутствие демократических начал в общественной и государственной жизни.

Конституция ФРГ 1949 г. закрепила право на свободу передвижения для всех немцев. В социалистической ГДР данное право было упомянуто в Конституции ГДР 1968 г., но на практике его реализация была существенно затруднена. Объединение Германии в 1990 г. позволило распространить действие Основного Закона ФРГ 1949 г. на всю территорию страны.

В России право на свободу передвижения получает регламентацию на конституционном уровне в начале 90-х гг. ХХ в., однако его практическая реализация в полном объеме затруднена.

2. Обосновывается вывод о том, что реализация права на свободу передвижения зависела от совокупности факторов: общественного и государственного строя, политического режима, возможности функционирования в обществе демократических институтов.

На рубеже XX–XXI вв. ситуация меняется, и реализацию права на свободу передвижения следует рассматривать уже не столько в контексте функционирования внутригосударственных правовых институтов, сколько в русле происходящих в мире интеграционных процессов. Вместе с тем, как показывает опыт Германии, ее членство в ЕС и участие в Шенгенском соглашении не приводят к свертыванию внутригосударственного регулирования права на свободу передвижения.

Вследствие развития в мире процессов глобализации и интеграции в современных государствах имеет место тенденция к стиранию граней между внешней и внутренней миграцией, между реализацией права на свободу передвижения для граждан государства и иностранных граждан.

возможность лица свободно передвигаться по территории страны зависит уже не столько от принадлежности к ее гражданству, сколько от законности пребывания лица на ее территории. Эту тенденцию в полной мере отражают законодательство и правоприменительная практика России и Германии.

3. Предлагается авторский перевод Закона ФРГ от 30 июля 2004 г. «О праве свободного передвижения для граждан ЕС» («Gesetz ber die allgemeine Freizgigkeit von Unionsbrgern»), который регулирует въезд и пребывание на территории Германии граждан ЕС и членов их семей. Также автором фрагментарно переведен Закон ФРГ от 30 июля 2004 г. «О контроле и ограничении иммиграции и о регулировании пребывания, занятости и интеграции граждан Европейского союза и иностранцев» («Gesetz zur Steuerung und Begrenzung der Zuwanderung und zur Regelung des Aufenthalts und der Integration von Unionsbrgern und Auslndern»).

На основе анализа законодательства ФРГ делается вывод о необходимости разработки и принятия в Российской Федерации федерального закона, выступающего в качестве систематизированного источника права в сфере регулирования свободы передвижения, каким является Закон ФРГ «Об иммиграции».

4. Автором выделены существенные различия регламентации права на свободу передвижения в Основном Законе ФРГ 1949 г. и Конституции РФ 1993 г., как технико-юридического, так и содержательного характера: 1) Основной закон ФРГ в п. 1 ст. 11 гарантирует право на свободу передвижения только гражданам («всем немцам»), в то время как действие п.1 ст. 27 Конституции РФ в отношении права на свободу передвижения распространяется на каждого, законно находящего на ее территории; 2) в Основном Законе ФРГ прописаны конкретные случаи ограничения права на свободу передвижения (п. 2 ст. 11), в то время как в Конституции РФ 1993 г.

ограничения рассматриваемого права возможны в контексте общих ограничений прав и свобод (ст.ст. 55–56).

5. При рассмотрении конституционного права на свободу передвижения в России и Германии во взаимосвязи и взаимной обусловленности с другими конституционными правами и свободами (право на труд, на образование, на занятие предпринимательской деятельностью и др.) диссертантом выявлена характерная для современных миграционных процессов закономерность, когда на первый план выходит реализация человеком социально-экономических прав, а личное право на свободу передвижения становится производным от них. Действует обусловленный объективными обстоятельствами, способствующими миграционной активности населения принцип: «Человек уже не ищет работу там, где живет, а едет туда, где есть работа», который предполагает изменение подходов к исследуемому праву в науке конституционного права, законодательстве и практике правового регулирования.

6. Анализ сложившихся в последнее десятилетие как в России, так и в Германии, подходов к правовому регулированию свободы передвижения в контексте реализации правовой миграционной политики обоих государств, направленной на гармонизацию отношений в обществе, свидетельствует о необходимости: 1) сочетания при реализации миграционной политики обеспечения свободы передвижения с действенным контролем за миграцией со стороны государства; 2) дифференцированного подхода к мигрантам, поразному обеспечивающего право на свободу передвижения для различных категорий мигрантов и видов миграции, преследующего цели привлечения в страну высококвалифицированных специалистов; 3) соотнесения возможностей реализации мигрантами права на свободу передвижения с обеспечением интересов населения принимающего сообщества, созданием условий для адаптации мигрантов путем разработки специальных программ на основе взаимодействия институтов государства и общества.

заключается в расширении и дополнении научных представлений о конституционном праве на свободу передвижения, тенденциях его формирования и развития в русле миграционной политики государств и происходящих в мире процессов глобализации и международной интеграции;

месте и роли исследуемого права в системе конституционных прав и свобод;

технико-юридическом и содержательном уровне его регламентации в конституциях России и Германии, а также других европейских государств;

соотношении норм международного и внутригосударственного права в регулирования свободы передвижения; возможностях использования в России германского опыта правового регулирования миграционных процессов.

Выводы и положения диссертации могут быть использованы в дальнейших исследованиях по конституционному праву, теории прав человека, административному праву, сравнительному правоведению, а также в других областях научных знаний.

Апробация результатов диссертационного исследования. Основные положения диссертационного исследования нашли свое отражение в опубликованных работах (в том числе в 2 статьях в журналах, рекомендованных ВАК Минобрнауки России), в выступлениях на всероссийских научно-практических конференциях (Сургут, 2007 г., Саратов, 2008 г., Москва, 2009, 2010 гг.), а также в ходе аналитической деятельности Межрегиональной общественной организации «Центр содействия правовой реформе».

Материалы диссертационного исследования нашли отражение в спецкурсе «Правовое регулирование миграционных процессов», а также в ходе преподавания автором дисциплин «Конституционное право Российской «Международное право» в Саратовском юридическом институте МВД РФ.

Структура диссертации.

Работа состоит из введения, трех глав, объединяющих семь параграфов, заключения, приложений и списка использованных нормативных актов и литературы.

II. ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ

Во введении раскрываются актуальность, цель, задачи, объект, предмет исследования, его теоретико-методологические и эмпирические основы, научная новизна и практическая значимость исследования, формулируются основные положения, выносимые на защиту.

Первая глава «Право на свободу передвижения в конституционном развитии России и Германии» включает в себя два параграфа.

В первом параграфе «Право на свободу передвижения в Германии:

ретроспективный анализ»исследуемое право рассмотрено в историческом аспекте.

В Германии конституционное право на свободу передвижения конституционализма. Можно выделить 11 периодов эволюции права на свободу передвижения в Германии. Первый (1815–1866 гг.) связан с образованием Германского Союза и закреплением права на свободу передвижения в конституциях отдельных германских государств. Второй период (1866–1919 гг.) характеризуется формальной ликвидацией сословного строя, провозглашением прав и свобод граждан. 1 ноября 1867 г. был принят Закон Северогерманского Союза «О свободе передвижения», закрепляющий неограниченное право свободного передвижения на всей территории Германии. В это же время паспортная система была заменена системой легитимации. Следующий период (1919–1933 гг.) был связан с принятием Веймарской конституции 1919 г., закрепляющей право свободного передвижения для всех немцев на уровне Основного закона.

После прихода к власти национал-социалистов Декретом Рейхспрезидента от 28 февраля 1933 г. до окончания Второй мировой войны действие основных норм Веймарской конституции, гарантирующих права личности, было прекращено. Период (1945–1950 гг.) характеризовался притоком в страну так называемых гуманитарных мигрантов – беженцев, рассматриваемых в ФРГ в качестве репатриантов, а также принятием Основного Закона ФРГ 1949 г., который изначально в ч. 1 ст. 11 закрепил право свободного передвижения для всех немцев.

Применительно к периоду после окончания Второй мировой войны в диссертации делается акцент на рассмотрение миграционной политики ФРГ, поскольку правовое регулирование миграционных процессов в ГДР было весьма скудным и не имело принципиальных отличий от СССР. Начиная с 1950 г. миграционная политика Германии была направлена на временные трудовые миграции в рамках двусторонних межгосударственных соглашений по привлечению иностранных рабочих. С 1973 г. до начала 90-х гг. были предприняты меры по ограничению и предотвращению дальнейшей миграции. Период 1988–1992 гг. ознаменовался принятием Программы интеграции для переселенцев («Программа Коля»). Во время следующего периода (1993–2000 гг.) происходит объединение Германии и открытие границ, сопровождающееся принятием мер по ограничению миграции. В дальнейшем (период 2000– 2007 гг.) реформа немецкого законодательства о гражданстве (2000 г.) заложила основу для формирования правовой системы, отвечающей требованиям современного общества. Закон от 30 июля 2004 г.

«Об иммиграции» (Zuwanderungsgesetz) впервые на законодательном уровне закрепляет государственное содействие интеграции иммигрантов (переселенцев) в немецкое общество. Современный период с 2007 г. – по настоящее время ознаменовался принятием ряда документов, регулирующих право на свободу передвижения для различных категорий мигрантов и видов миграции, страна проводит устойчивую политику интеграции уже живущих на территории страны мигрантов. Сегодня законодательство Германии представляется одним из самых регламентированных в мире в части обеспечения пребывания на ее территории иностранцев.

Во втором параграфе «Эволюция права на свободу передвижения в России» с историко-правовых позиций рассматривается развитие свободы передвижения в зависимости от существующего в России общественного и государственного строя и политического режима. Выделено 8 периодов формирования и институционализации свободы передвижения в нашей стране.

Период с середины XVI до середины XVII вв. характеризуется первым упоминанием в Соборном уложении 1649 г. о регулировании возможности передвигаться по территории государства, которое в целом еще более ужесточило режим феодальной эксплуатации и закрепощения крестьян, усилило государственную крепость и в отношении городского населения, что сделало практически невозможным свободное перемещение простых людей.

Вторая половина XVII – середина XIX вв. характеризовалась развитием системы контроля за передвижением по территории России, а также интенсивным привлечением иностранцев для заселения обширных территорий. Во второй половине XIX в. – 1917 г. под воздействием реформ (крестьянской 1861 г., судебной 1864 г. и других) формируются условия для реализации права на свободу передвижения, принимаются Основные государственные законы 1906 г, регламентирующие гражданские и политические права и свободы, в том числе и право на свободное передвижение. В то же время сохранявшийся в стране сословный строй и самодержавие как государственно-политическая форма препятствовали развитию в стране конституционных прав и свобод.

1917 г. – середина 20-х гг. XX в. – легитимационный период, когда граждане были избавлены как от необходимости иметь паспорта, так и от «привязки» к месту проживания. А сложившаяся в результате начавшейся новой экономической политики свобода рыночных отношений обусловила регламентацию права на свободу передвижения в ст. 5 ГК 1922 г. Однако во второй половине 20-х гг. прошлого века возможности граждан СССР свободно передвигаться и выбирать место пребывания и жительства в пределах территории государства были существенно ограничены, не говоря уж о возможности выезда за его пределы. Вплоть до 1991 г. в Конституциях СССР, РСФСР и законодательстве регламентация права на свободу передвижения отсутствовала.

Далее можно выделить следующие периоды: 1992–2001 гг. – период либерализации правового регулирования свободы передвижения;

2002–2006 гг. – период усиления роли государства в регулировании миграционных процессов; начиная с 2007 г. и по настоящее время – поиск баланса публичных и частных интересов в правовом регулировании миграции.

Вторая глава «Конституционно-правовое и международно-правовое регулирование свободы передвижения» состоит из двух параграфов.

В первом параграфе «Право на свободу передвижения в международном праве и конституциях европейских государств»

проанализирована регламентация исследуемого права в международных нормативных правовых актах и в 49 конституциях современных европейских государств.

Выявлен опыт государств, стремящихся снять возможное национальное напряжение внутри страны, причисляя всех граждан к одной общегосударственной народности, подчеркивая, что и во всех остальных правах все граждане государства равны. Например, в Основном Законе Германии фактически речь идет о «всех немцах». В этом случае специально оговаривается, что подразумевается не национальная принадлежность, а только прямая правовая связь с данным государством, то есть гражданство.

Большое внимание уделяется как технико-юридическим характеристикам, так и содержанию исследуемого права в конституциях европейских государств с тем, чтобы на общем фоне оценить уровень его регламентации в конституциях России и Германии.

Делается вывод, что конституции европейских государств с различной степенью полноты регламентируют право на свободу передвижения. В этой связи Конституцию России 1993 г. можно охарактеризовать как наиболее подробно и четко регламентирующую право на свободу передвижения. В этом плане только Основной Закон ФРГ может составить ей конкуренцию.

Во втором параграфе «Право на свободу передвижения в системе конституционных прав и свобод» проанализировано место и роль исследуемого права среди конституционных прав и свобод, их взаимосвязь и взаимная обусловленность.

Подчеркивается, что конституционное право на свободу передвижения не существует в качестве самодостаточной категории, оно напрямую связано с другими правами и свободами, существенно влияя на них. Помимо самостоятельного значения для обеспечения нормального существования человека в среде его обитания и жизнедеятельности право на свободу передвижения становится необходимой предпосылкой для реализации других прав и свобод.

Следует отметить, что взаимосвязь права на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства с другими конституционными правами и свободами не носит характера обычного взаимодействия. В взаимообусловленностью прав и свобод, позволяющими вести речь об особом правовом феномене – сложной, многоуровневой юридической конструкции.

Делается вывод о том, что закрепленное в законодательстве и реализуемое на практике право человека на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в его взаимодействии с другими конституционными правами и свободами, соотнесенное с целями и задачами государства, служит основой для упорядочения миграционных процессов и формирования правовой миграционной политики государств.

Третья глава «Право на свободу передвижения в контексте миграционной политики России и Германии» состоит из трех параграфов.

В первом параграфе «Право на свободу передвижения в Германии»

рассматриваются вопросы права на свободу передвижения и миграции в законодательстве современной Германии. С 1 января 2000 г. в Германии вступили в силу изменения в Закон «О гражданстве» от 22 июля 1913 г.

(Staatsangehrigkeitsgesetz) и в Закон «Об иностранцах» от 9 июля 1990 г.

(Auslndergesetz), которые облегчили условия натурализации и получения немецкого гражданства.

Важным этапом в развитии права на свободу передвижения и миграционной политики Германии стало принятие Закона «О контроле и ограничении иммиграции и о регулировании пребывания, занятости и интеграции граждан Европейского союза и иностранцев», вступившего в силу 1 января 2005 г. и фактически заменившего Закон «Об иностранцах».

Закон «Об иммиграции» включает в себя Закон «О пребывании, занятости и интеграции иностранцев» и Закон «О свободе передвижения для граждан Европейского союза», а также многочисленные поправки в другие законы, затрагивающие проблемы свободного передвижения. В основу Закона «Об иммиграции» легли опубликованные правовые предписания, регулирующие процедуру и допуск к занятию какой-либо деятельностью уже живущих в стране, а также недавно въехавших в страну иностранцев. Значимость принятого Закона заключается в том, что в нем Германия впервые официально признается страной иммиграции. Был облегчен въезд высококвалифицированных мигрантов из государств, не входящих в ЕС, в частности из стран Восточной Европы и Азии. В то же время были ужесточены финансовые и организационно-трудовые требования к ним.

Членство Германии в ЕС оказало существенное влияние на последующее реформирование иммиграционного законодательства. Издание Закона «О применении 11 директив ЕС» от 17 августа 2007 г. повлекло за собой реформу Закона «Об иммиграции», вступившую в силу 28 августа 2007 г. Задача реформы заключалась не только во внесении изменений в закон, но также в том, чтобы предпринятые в 2005 г. начинания объединить в основные направления дальнейшей деятельности. Помимо облегчения высококвалифицированных специалистов, изменения были направлены и на введение ряда ограничений, способствующих препятствию нерегулируемой миграции (с использованием фиктивных браков и родственных связей).

Во втором параграфе «Право на свободу передвижения в России»

дается анализ федерального законодательства и практики его применения в сфере регулирования передвижения как граждан РФ, так и иностранных граждан.

В настоящее время правовое регулирование в рассматриваемой сфере базируется на положениях статьи 27 Конституции РФ 1993 г. и Закона Российской Федерации от 25 июня 1993 г. № 5242-1 «О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации», международных актов о правах человека и международных договоров Российской Федерации (для лиц, не являющихся гражданами Российской Федерации, но законно находящихся на ее территории). На сегодняшний день в Российской Федерации действует ряд федеральных законов, регламентирующих отдельные вопросы и отношения, возникающие при реализации права на свободу передвижения. В то же время нет ни одного федерального закона, выступающего в качестве систематизированного источника в этой сфере правоотношений, как, например, в Германии Закон «Об иммиграции».

На основании подробного анализа российского законодательства о регулировании трудовой миграции делается обоснованный вывод о том, что осуществление права на свободу передвижения и выбор места пребывания и жительства является существенной предпосылкой реализации права на осуществление трудовой деятельности. Дальнейшая законотворческая деятельность в этом направлении вполне способна нивелировать существующие в России проблемы: преобладание нелегальной миграции и приток в страну низкоквалифицированной рабочей силы, сделать страну привлекательной для специалистов, в которых испытывают необходимость российское общество и государство.

Проводится анализ соглашений по вопросам миграции в рамках СНГ и делается заключение, что проблемы передвижения лиц по территории СНГ решаются в основном в рамках двустороннего сотрудничества. Отмечаются позитивные сдвиги в правовом регулировании миграционных процессов на территории СНГ.

В третьем параграфе «Правовая миграционная политика России и Германии» рассматривается право на свободу передвижения в контексте развития миграционных правоотношений и тенденций формирования правовой миграционной политики России и Германии.

Констатируется, что в настоящее время правовая миграционная политика становится одним из главных факторов социального преобразования и развития во всех регионах мира.

Анализируя ситуацию в обеих странах, автор выделяет две существенные проблемы, оказывающие непосредственное влияние на внутреннюю ситуацию как в России, так и в Германии: 1) приток в страну низкоквалифицированной рабочей силы из-за рубежа, с низким культурным уровнем мигрантов, наличие, особенно в России, нелегальной миграции; 2) сложности интеграции в общество (адаптации) иммигрантов, реальная угроза межэтнических конфликтов.

Опыт Германии последних лет свидетельствует о необходимости:

1) принятия более строгих и действенных мер по отношению к нелегальным мигрантам; 2) повышения требований к желающим интегрироваться в общество и создания условий для их адаптации; 3) действенного регулирования качественного состава мигрантов.

На современном этапе формирования правовой миграционной политики России основные ее цели видятся в достижении максимального положительного эффекта от процессов миграции, включающего демографическое развитие, обеспечение безопасности страны и ее населения от угроз, связанных с нелегальной миграцией, рост экономики на основе удовлетворения потребностей регионов в трудовых ресурсах.

Целью формирования правовой миграционной политики современных государств, по мнению автора, должна быть гармонизация миграционных отношений на основе поддержания баланса интересов личности и государства; реализация права на свободу передвижения человека и гражданина; осуществление контроля за миграцией со стороны государства;

обеспечение интересов населения принимающих стран и одновременно создание условий для адаптации мигрантов.

В заключении подводятся итоги проведенного исследования, формулируются основные выводы и обобщения. Отмечается, что в любом государстве реальное обеспечение права на свободу передвижения нуждается не только в подробной (декларативной) регламентации, но и в возможности его практической реализации, подкрепленной законами государства.

Завершает диссертацию список использованных нормативных правовых источников и литературы.

По теме диссертационного исследования автором опубликованы следующие работы:

рекомендованных ВАК Министерства образования и науки Российской Федерации:

1. Куличенко Н. А. Проблемы интеграции в правовой миграционной политике России и Германии // Право и политика. 2009. № 2. С. 291– (0,8 п.л.).

2. Немытина М. В., Куличенко Н. А. Правовое регулирование миграционных отношений: опыт Германии // Вестник РУДН. 2010. – № 4. С.

111–117 (0,5 п.л.).

Статьи, опубликованные по итогам всероссийских и международных конференций:

Куличенко Н. А. Право на свободу передвижения в контексте миграционной политики России // Современные проблемы адаптации и интеграции мигрантов в общества-реципиенты (Россия, Западная Сибирь, Югра) / материалы Всероссийской научно-практической конференции, (г.Сургут, 6–7 декабря 2007 г.) / отв. ред. В. А. Тен. – Сургут: Изд-во СурГ, 2007. – С. 174–183 (0,7 п.л.).

Куличенко Н. А. Социальная основа права на свободу передвижения // Развитие и взаимодействие социальных субъектов в современной институциональной среде / материалы Международной научнопрактической конференции. (г. Саратов, 10–12 октября 2008 г.) / под ред. А.

Н. Неверова. – Саратов: СГСЭУ, 2008. – С. 22 (0,1 п.л.).

Куличенко Н. А. Право на свободу передвижения в законодательстве России и Германии // Методологические проблемы сравнительного правоведения. Жидковские чтения / материалы Всероссийской научной конференции. (г. Москва, 27 марта 2009 г.) / под ред.

Г. И. Муромцева, М. В. Немытиной. – М.: РУДН, 2009. – С. 212–224 (0, п.л.).

Куличенко Н. А. Правовые подходы России и Германии в формировании миграционной политики // Современное правоведение: поиск методологических оснований. Жидковские чтения: Материалы Всероссийской научной конференции. (г. Москва, 26 марта 2010 г.) / под ред.

Г. И. Муромцева, М. В. Немытиной. – М.: РУДН, 2011. – С. 320–328 (0, п.л.).

КУЛИЧЕНКО НАТАЛЬЯ АЛЕКСАНДРОВНА

КОНСТИТУЦИОННОЕ ПРАВО НА СВОБОДУ ПЕРЕДВИЖЕНИЯ В РОССИИ

И ГЕРМАНИИ

Работа посвящена анализу конституционного права на свободу передвижения в России и Германии и миграционной политики этих стран. В диссертации исследована эволюция права на свободу передвижения на различных этапах конституционного развития. Рассмотрены: осуществляемое в настоящий период правовое регулирование перемещения граждан по своей территории, выбор ими места пребывания и жительства, их эмиграция и иммиграция; правовой режим въезда, выезда, порядок пребывания на территории страны иностранных граждан; внутригосударственный и международный аспекты права на свободу передвижения в контексте современной миграционной политики.

Научная новизна работы заключается в том, что впервые проведен подробный анализ доктрин, законодательства и правоприменительной практики Германии, связанных с правовым регулированием свободы передвижения. Диссертация представляет собой первое в отечественной науке сравнительно-правовое исследование конституционного права на свободу передвижения в России и Германии.

В работе содержится не только анализ исследуемого права в России и Германии, но и конкретные предложения, касающиеся использования в российском законодательстве немецкого опыта регулирования свободы передвижения, как для собственных граждан, так и для приезжающих в страну иностранцев.

KULICHENKO NATALIA ALEXANDROVNA

CONSTITUTIONAL RIGHT TO FREEDOM OF MOVEMENT

IN RUSSIA AND GERMANY

The work deals with the analysis of constitutional right to freedom of movement in Russia and Germany and the migratory policy of these countries. The thesis investigates the evolution of the right to freedom of movement at various stages of constitutional development.

The questions of legal regulation of moving the citizens carried out in the present period over the whole territory currently used, choice of residence and abiding place, emigration and immigration; a legal regime of entrance, departure, the rules for residence of foreign citizens in the territory of the country; domestic and international aspects of the right to freedom of movement in the context of modern migratory policy are considered.

The scientific novelty of the work lays in the fact that a detailed analysis of the doctrines, legislation and enforcement practice of Germany is carried out, associated with legal regulation of freedom to movement was made for the first time. The thesis represents the first comparative legal study on constitutional law of freedom to movement in Russia and Germany in domestic science.

The work contains not only the analysis of the studied right in Russia and Germany, but also the particular proposals, concerning its use in the Russian legislation and the German experience in regulation of freedom to movement, both for own citizens, and for foreigners coming to the country.