На правах рукописи

МАЙОР Иван Геннадьевич

ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

КОНЦЕССИОННЫХ ОТНОШЕНИЙ

Специальность 12.00.03 – гражданское право;

предпринимательское право; семейное право;

международное частное право.

АВТОРЕФЕРАТ

диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук

Краснодар 2009

Работа выполнена на кафедре гражданского права НОУ ВПО «Северо-Кавказский социальный институт»

Научный руководитель: доктор юридических наук, профессор Камышанский Владимир Павлович

Официальные оппоненты: доктор юридических наук, профессор, Сафин Завдат Файзрахманович доктор юридических наук, профессор, Михайлова Ирина Александровна

Ведущая организация: ГОУ ВПО «Башкирский государственный университет»

Защита состоится 19 июня 2009 г. в 14-00 час. на заседании регионального диссертационного совета ДМ-220.038.10 при ФГОУ ВПО «Кубанский государственный аграрный университет» по адресу:

350044, г. Краснодар, ул. Калинина, 13, главный учебный корпус.

С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке ФГОУ ВПО «Кубанский государственный аграрный университет» по адресу:

г. Краснодар, ул. Калинина, 13.

Автореферат разослан «_» мая 2009 г.

Ученый секретарь регионального диссертационного совета доктор юридических наук, профессор В.П. Камышанский

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

Актуальность темы исследования. В научной юридической и экономической литературе многократно отмечалась политическая, социальная и экономическая значимость сотрудничества государства и субъектов частного предпринимательства с целью повышения эффективности национальной экономики и решения крупных экономических проектов. В истории России практика взаимодействия государства с частными лицами на концессионной основе получила широкое распространение в дореволюционный период развития российской государственности. В 20–40 годы прошлого века активное использование концессий в экономической политике Советского государства в значительной мере способствовало возрождению разрушенного многолетними войнами промышленного потенциала страны.

В современный период потребность взаимовыгодного сотрудничества государства с предпринимателями обусловлена наличием целого ряда проблем структурной перестройки экономики России. Возрождение в конце прошлого века посредством приватизации государственных и муниципальных предприятий многоукладной рыночной экономики в России потребовало выработки эффективных правовых механизмов сосуществования государственного и частного секторов экономики. На смену жесткого администрирования в экономике пришли новые формы регулятивно-партнерского участия государства, в том числе и в форме государственно-частного партнерства.

В Послании Президента РФ Федеральному Собранию от 5 ноября 2008 г., Президент Российской Федерации Дмитрий Анатольевич Медведев указал на необходимость расширения предпринимательской свободы как одной из фундаментальных основ, закрепленной в Конституции РФ. Эта задача может быть успешно решена только при условии законодательного закрепления правовых основ развития частной инициативы. Реализация предпринимательской свободы и частной инициативы в концессионной форме сотрудничества государства с субъектами частного предпринимательства выступает в настоящее время перспективным направлением развития государственно-частных партнерских отношений. Исследование гражданско-правовых основ такого сотрудничества является актуальным и необходимым для дальнейшего совершенствования правового регулирования отношений его участников.

Принятый 21 июля 2005 г. Федеральный закон № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» ознаменовал новый этап развития концессионного сотрудничества, правового регулирования концессионных отношений и научных исследований в этой области.

Успешное развитие российской экономики уже невозможно без научно обоснованного механизма гражданско-правового регулирования концессионных отношений, способного обеспечить эффективную систему взаимоотношений бизнеса и государства. Основная научная проблема состоит не столько в выявлении наличия или отсутствия взаимосвязей между государством и частными лицами, сколько в выработке правовых форм и способов, обеспечивающих их продуктивность, согласованность, взаимную выгоду и максимальную прозрачность.

В экономической науке принимаются активные меры к исследованию концессионных отношений. В отличии от экономической науки современная наука гражданского права не уделяет должного внимания исследованию концессионных правоотношений. Вместе с тем потребность в таких исследованиях более чем очевидна. Она обусловлена отсутствием сформированной нормативной базы концессий в российском законодательстве. Использование богатого исторического опыта правового регулирования концессий в России и за рубежом может оказать неоценимую помощь в разработке проблем гражданскоправового регулирования концессионных отношений.

Степень разработанности темы. Изучению концессионных отношений уделено значительное внимание в экономической литературе.

Концессионные отношения получили глубокое исследование в трудах дореволюционных, советских и современных российских ученыхэкономистов. Однако изучение юридических аспектов концессионного взаимодействия государства и субъектов частного предпринимательства оставляет желать лучшего. Немногочисленные работы юристов относятся к дореволюционному периоду концессий, а также к периоду НЭПа, которые не отражают современных изменений в российской экономике и праве. Единичные современные юридические исследования затрагивают лишь отдельные вопросы концессий. Вместе с тем за рамками этих работ продолжают оставаться нерешенными целый ряд современных проблем правового регулирования концессионной деятельности. В частности, не определено место концессионного договора в системе договоров, его отличительные признаки от смежных договоров. Отсутствуют четкие представления о концессионировании как правовой категории, его этапах, особенностях правового режима концессионной деятельности. Таким образом, можно утверждать, что проблемы правового регулирования концессионных отношений относятся к числу актуальных и недостаточно исследованных в науке гражданского права.

Объектом исследования выступает система общественных отношений, складывающихся при планировании, подготовке и участии государства в сотрудничестве с субъектами частного предпринимательства в создании (реконструкции) и использовании объектов недвижимости на основе концессионного договора.

Предметом исследования являются нормы национального, зарубежного, международного права, регулирующие концессионные отношения, а также особенности правового регулирования концессионных отношений в современном гражданском праве.

Цель и задачи диссертационного исследования. Целью диссертационного исследования является поиск способов совершенствования гражданско-правового регулирования концессионных отношений.

Для достижения указанной цели были поставлены и решены следующие задачи:

– анализ отечественного и зарубежного опыта правового регулирования концессионных отношений;

– исследование категорий «концессионирование», «концессионные отношения», «концессионная деятельность», определение их значений;

– выявление правовых принципов концессионных отношений;

концессионирования, построение общей классификации гражданскоправовых гарантий концессионирования;

– исследование юридической природы концессионного договора, отграничение данного договора от смежных договоров;

– анализ категории «концессионные права»: определение юридической природы и специфики правового регулирования;

– выработка теоретических и практических рекомендаций продуктивной реализации концессионной модели сотрудничества государства и субъектов частного предпринимательства;

– определение направлений совершенствования правового регулирования концессионных отношений.

Методологическая основа исследования. Методология включает диалектический метод познания и его принципы объективности, историзма, всестороннего изучения связей и отношений; проблемнохронологический, сравнительно-исторический методы изучения;

специальные методы: формально-юридический, историко-правовой, метод сравнительного правоведения и системного анализа правовых явлений;

общенаучные методы познания: анализ, синтез, индукция, дедукция.

Теоретическую базу диссертационного исследования составили труды дореволюционных, советских и современных российских ученыхюристов, а также западноевропейских исследователей: Д.И. Мейера, И.А. Покровского, Г.Ф. Шершеневича, А. Борзенко, А.В. Венедиктова, И.Н. Бернштейна, Б.А. Ландау, А.П. Вихряна, О.Н. Савиновой, С.С. Алексеева, Я.О. Золоевой, В.П. Камышанского, О.Н. Садикова, А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого, Н.М. Коршунова, А.В. Малько, К.И. Скловского.

Экономические и политические аспекты концессионных отношений исследовались в работах А.Я. Левина, Л.Ф. Морозова, В.А. Шишкина, М.М. Загорулько, В.Г. Варнавского, Ю.В. Зворыкиной, С.А. Сосны.

Теория и практика советской концессионной политики в период НЭПа нашла отражение в трудах А.Г. Донгарова, Е.Л. Яковлева, Н.А. Грик, С.Л. Дальниченко.

Нормативную базу исследования составили международно-правовые акты, Конституция Российской Федерации, действующие и отмененные российские и советские законодательные и иные нормативно-правовые акты:

Гражданский Кодекс Российской Федерации, Земельный кодекс Российской Федерации, иные кодексы Российской Федерации, конституционное, гражданское, земельное, законодательство Российской Федерации, правовые акты Президента РФ, Правительства РФ, министерств и ведомств.

Некоторые выводы и рекомендации основываются на анализе норм зарубежного законодательства – гражданских кодексов, законов, других нормативно-правовых актов компетентных органов государств СНГ.

Эмпирическую базу исследования составили анализ судебноарбитражной практики, в частности, практики Высшего Арбитражного Суда РФ, федеральных арбитражных судов округов, фактический материал, нашедший отражение в средствах массовой информации и в сети Интернет, а также архивные материалы (ГАРФ, РГАЭ).

Научная новизна диссертационного исследования состоит в том, что оно представляет собой одну из первых работ в науке гражданского права, посвященную изучению вопросов гражданско-правового регулирования концессионных отношений. Анализ концессионных отношений осуществлен в рамках самостоятельного теоретико-правового исследования, которое опирается на современное российское гражданское и предпринимательское право. В диссертационном исследовании совокупность концессионных отношений рассмотрена как система и процесс концессионирования; определены этапы концессионирования; предложено определение гражданско-правовых гарантий концессионирования, осуществлена их классификация;

выявлены признаки концессионного договора, предложено его определение; проведено разграничение концессионного договора и смежных договоров; рассмотрены проблемные вопросы юридической природы концессионных прав и их осуществления.

Основные положения, выносимы на защиту:

1. Концессионные отношения – это общественные отношения, складывающиеся при планировании, подготовке и участии государства или муниципального образования в сотрудничестве с субъектами частного предпринимательства при создании (реконструкции) и использовании объектов недвижимости на основе концессионного договора в целях повышения эффективности использования имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, а также удовлетворения потребностей предпринимателя в получении гарантированной прибыли от вложения капитала в совместную деятельность.

урегулированные нормами гражданского права концессионные отношения, возникающие при заключении, исполнении и прекращении концессионного договора.

2. С учетом особенностей правового статуса государства как участника концессионной деятельности предлагаются следующие правовые принципы построения концессионных отношений: 1) взаимная выгода сторон концессионного договора; 2) гласность и прозрачность деятельности концедента и концессионера; 3) баланс интересов и рисков концедента и концессионера; 4) обеспечение государственными гарантиями инвестиций концессионера; 5) выбор концессионеров преимущественно на конкурсной основе; 6) невмешательство концедента в хозяйственную деятельность концессионера; 7) стабильность условий концессионных договоров; 8) эффективность использования концессионером имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности.

3. Концессионирование как структурно организованный процесс предполагает определенную этапность и последовательность.

Возникновение и осуществление концессионных отношений предусматривает следующие стадии: 1) планирование концессионирования; 2) подготовка к концессионной деятельности; 3) заключение концессионного договора; 4) исполнение концессионного обязательства.

4. Под гражданско-правовыми гарантиями концессионирования предлагается понимать закрепленную в гражданско-правовых нормативных актах систему правовых средств, устанавливающую сферу применения концессионирования, создающую необходимые экономикоправовые условия для возникновения, изменения и прекращения концессионных отношений и обеспечивающую осуществление, охрану и защиту прав концедента и концессионера.

5. Предлагается подробная классификация гражданско-правовых гарантий концессионирования. Она предусматривает определенную систему правовых средств, в основе которой заложены требования, обеспечивающие ясность и определенность всего спектра условий необходимых и достаточных для осуществления взаимовыгодного государственно-частного партнерства посредством концессионирования, а также гарантирующую права и законные интересы его участников.

6. Концессионный договор – это гражданско-правовой договор, по которому частное лицо (концессионер) принимает обязательство создать или реконструировать объект государственной или муниципальной собственности (концессионный объект) за свой счет и на свой риск за вознаграждение в виде предоставляемых государством, субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием (концедентом) прав владения и пользования объектом концессионного договора в предпринимательских целях.

Концессионный договор сочетает в себе публично-правовые и частно-правовые элементы правового регулирования.

7. Особенность концессионного договора, отличающая данный договор от других договоров гражданского права, состоит в том, что объектом договора является долгосрочная предпринимательская деятельность частного лица, осуществляемая им с использованием государственного или муниципального имущества с целью удовлетворения потребностей населения в производстве товаров, выполнении работ и оказании услуг.

8. Использование диспозитивного метода правового регулирования отношений сторон концессионного договора, обусловливающее его гражданско-правовую природу, проявляется в следующем: 1) концессионный договор является основанием возникновения концессионного гражданско-правового договорного обязательства; 2) концессионное гражданско-правовое договорное обязательство является относительным, взаимным, возмездным; 3) концессионное гражданскоправовое договорное обязательство характеризуется равенством, автономией воли и имущественной самостоятельностью сторон; 4) за нарушение концессионного договора предусмотрена гражданскоправовая ответственность; 5) концессионный договор относится к рисковым сделкам, является алеаторным; 6) концессионный договор является предпринимательским договором; 7) концессионный договор является консенсуальным; 8) основополагающим принципом правового регулирования концессионных договорных отношений является гражданско-правовой принцип свободы договоров.

9. Условия концессионного договора предлагается рассматривать путем распределения их по нескольким классификационным группам, каждая из которых имеет определенную специфику и включает в себя установленные законом существенные условия, а также иные условия, требующие согласования сторонами договора.

Предлагается выделять следующие основные группы условий концессионного договора: 1) условия об объекте договора (имуществе, концессионной деятельности) и его целях; 2) условия о цене договора; 3) условия о сроках договора; 4) условия о мерах обеспечения договора;

5) процедурные условия.

В каждой из выделенных групп условий выявлены внутренне присущие им связи и закономерности, которые подробно рассмотрены в диссертации, что позволило сформулировать ряд предложений по совершенствованию правовой регламентации содержания концессионного договора.

10. Теоретически обоснована категория концессионных прав владения и пользования объектом концессионного договора.

Концессионные прав владения и пользования объектом концессионного договора – это обязательственные права, обеспечивающие концессионеру фактическое господство над объектом концессионного договора и возможность осуществлять по своему усмотрению предусмотренную договором концессионную деятельность для удовлетворения потребностей населения в производстве товаров, выполнении работ и оказании услуг.

Возникающие вследствие заключения концессионного договора ограничения права собственности государства, субъекта РФ или муниципального образования на объект концессионного договора не лишают субъекта права публичной собственности принадлежащих ему определенных правомочий, а лишь на время действия договора создают препятствия для их свободного осуществления.

11. На основе творческого осмысления отечественного опыта концессий 1920–1940 гг. и современной зарубежной практики правового регулирования концессионной деятельности разработаны предложения по совершенствованию правового регулирования концессионных отношений в России на современном этапе.

Теоретическая значимость работы состоит в том, что выводы, полученные в ходе диссертационного исследования, развивают и дополняют многие теоретические аспекты правового регулирования концессионных отношений. Полученные результаты могут служить также методологической основой и теоретической базой для дальнейших исследований проблем гражданско-правового регулирования отношений, возникающих в процессе концессионного сотрудничества государства и субъектов частного предпринимательства.

С учетом творческого осмысления существовавшей практики концессий сформулированы предложения по совершенствованию правового регулирования концессий в России на современном этапе. В работе осуществлен анализ содержания и объема понятия «концессионирование», выработано его определение, сформулированы квалифицирующие признаки, отличающие концессионирование от иных форм сотрудничества государства и субъектов частного предпринимательства. Для исследования концессионирования использован подход, в основу которого положен анализ правовых режимов концессионных отношений, складывающихся на различных этапах концессионирования. Правовые средства, обеспечивающие реализацию концессионирования, рассмотрены через призму гражданско-правовых гарантий концессионной деятельности. В работе изложены критерии классификации гражданско-правовых гарантий концессионирования, исследованы элементы концессионных отношений, складывающиеся на основе гражданско-правового договора. Анализ содержания концессионного договора структурирован с учетом определенных групп условий, каждая из которых включает в себя обязательные и факультативные элементы.

Практическая значимость исследования состоит в возможности использования полученных автором результатов в работе по дальнейшему совершенствованию правового регулирования концессионных отношений. Содержащиеся в работе выводы и рекомендации могут быть использованы в ходе законотворческой деятельности, а также судьями арбитражных судов, практическими работниками органов государственной власти и местного самоуправления. Материалы диссертационного исследования могут представлять интерес для учебных заведений при изучении курсов «Гражданское право», «Предпринимательское право», «Актуальные проблемы договорного права».

Апробация результатов исследования. Диссертационное исследование выполнено и обсуждено на кафедре гражданско-правовых дисциплин юридического факультета НОУ ВПО «Северо-Кавказский социальный институт». Основные теоретические выводы и положения работы, а также научно-практические рекомендации опубликованы в научных работах, а также нашли отражение в монографии и выступлениях на международных и всероссийских научно-практических конференциях.

Результаты исследования были использованы в учебном процессе и практической деятельности.

Структура и содержание работы обусловлены целями и задачами диссертационного исследования. Диссертация состоит из введения, двух глав, включающих шесть параграфов, заключения, библиографического списка использованных нормативных правовых актов и литературы, списка сокращений.

ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ

Во введении обосновывается актуальность темы диссертационного исследования, определяются предмет и объект, цели и задачи исследования, формулируются его методологические и теоретические основы, формулируется научная новизна, научное и практическое значение результатов исследования, в аннотированном виде излагаются основные положения выносимые на защиту его автором, а также приводится апробация результатов исследования.

Первая глава «Правовая природа и правовое регулирование концессионных отношений» состоит из трех параграфов, в которых рассматривается практика правового регулирования концессионных отношений в России и за рубежом, исследуется правовая категория «концессионирование».

В первом параграфе «Отечественный опыт правового регулирования концессий 1920–1940гг. и правовое регулирование концессионных отношений в России на современном этапе» на основе творческого осмысления отечественного опыта концессий 1920–1940 гг.

и зарубежной практики правового регулирования концессионной деятельности определены потребности Российской Федерации в концессионной форме сотрудничества с иностранными субъектами частного предпринимательства и отмечены положительные результаты такого сотрудничества.

По результатам исследования исторического опыта становления и развития отечественного законодательства автор пришел к выводу о целесообразности дальнейшего совершенствования правового регулирования концессионных отношений в России по следующим направлениям:

1. Создание на основе предложений специалистов по отраслям производства концессионных информационных фондов (баз данных) содержащих информацию об объектах, которые могут быть переданы в концессию.

2. Разрешение, в случаях предусмотренных законом, беспошлинного ввоза из-за границы машин и оборудования, необходимых для предприятия, созданного на основе концессионного договора, если таковые не производятся в России либо их стоимость значительно ниже отечественных образцов (можно предусмотреть правило об обязательном согласовании номенклатуры ввозимых материалов с органом, контролирующим осуществление концессионных проектов).

3. Установление ограничений концессионных прав иностранных концессионеров в определенных регионах страны. Отсутствие в Законе о концессионных соглашениях ограничений концессий с участием иностранного капитала в пограничных или отдаленных районах страны может причинить вред военной и продовольственной безопасности государства.

4. Включение в Закон о концессионных соглашениях нормы о праве Российской Федерации на приоритетное заключение концессионных договоров с российскими организациям и предпринимателям в интересах развития отечественного предпринимательства как основы экономики страны. С иностранными предпринимателями концессионные договоры следует заключать по остаточному принципу - при отсутствии претендентов среди российских предпринимателей.

5. Заключение концессионных договоров должно осуществляться преимущественно на торгах. Исключения из этого правила должны быть прямо предусмотрены законом.

6. Программы государственного планирования концессионной деятельности должны предусматривать заключение концессионных договоров с иностранным участием в создании и развитии российских предприятий в тех отраслях экономики, которые государство и российские предприниматели не способны развивать своими силами.

Соблюдение этого правила позволит устранить конкуренцию российских предприятий и концессионных предприятий с иностранным участием.

7. Поскольку государство, заключая концессионные договоры с иностранным участием, преследуют цель привлечения в российскую экономику иностранного капитала, целесообразно в публичных интересах включать в типовые концессионные договоры, утверждаемые Правительством РФ, запрет иностранным фирмам кредитоваться для концессионной деятельности у российских банков и кредитных организаций. Такое кредитование противоречит цели концессии с иностранным участием – развитие российской промышленности за счет привлечения финансовых средств из-за границы.

Во втором параграфе «Правовое регулирование концессионных отношений в государствах СНГ» по результатам анализа правового регулирования концессионных отношений в Белоруссии, Казахстане, Украине и Узбекистане автором сделаны следующие выводы.

1. Оптимальным представляется использование механизма правового регулирования концессионных отношений, в соответствии с которым, во главе иерархии правовых актов стоит рамочный концессионный закон, а регулирование концессионных отношений по отраслям экономики (автомобильный, железнодорожный транспорт, ЖКХ и др.) осуществляется с помощью специальных законов принимаемых в развитие основного закона о концессиях. Данная модель правового регулирования концессионных отношений может быть использована в российской правотворческой деятельности.

2. Во всех рассмотренных государствах СНГ правовое регулирование концессий осуществляется с использованием договорной модели концессионных отношений. Договор, лежащий в основании концессионных отношений подпадает под признаки гражданскоправового договора.

3. Правовое регулирование концессионных отношений стран СНГ основывается на законодательном закреплении принципов концессионной деятельности.

В российском Законе о концессионных соглашениях отсутствуют правила, закрепляющие основополагающие принципы концессионной деятельности, что является одним из недостатков правового регулирования рассматриваемых отношений и препятствует целенаправленному формированию в гражданском праве института концессии. В связи с этим предлагается закрепить в российском Законе о концессионных соглашениях правовые принципы концессионных отношений, что позволит: 1) обеспечить нормативное выражение сущности концессионных отношений; 2) предопределить характер толкования и применения правовых норм к концессионным отношениям;

3) обеспечить разрешение дел, возникших из концессионных отношений, не урегулированных нормами права; 4) оказать воспитательное (превентивное) воздействие на формирование правосознания участников концессионных отношений.

С учетом особенностей правового статуса государства как участника концессионной деятельности предлагаются следующие правовые принципы построения концессионных отношений: 1) взаимная выгода сторон концессионного договора; 2) гласность и прозрачность деятельности концедента и концессионера; 3) баланс интересов и рисков концедента и концессионера; 4) обеспечение государственными гарантиями инвестиций концессионера; 5) выбор концессионеров преимущественно на конкурсной основе; 6) невмешательство концедента в хозяйственную деятельность концессионера; 7) стабильность условий концессионных договоров; 8) эффективность использования концессионером имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности.

4. Концессионное законодательство рассмотренных в настоящем исследовании стран уделяет особое внимание поддержке отечественных производителей товаров, работ и услуг. Содержит нормы обязывающие концессионера использовать при осуществлении концессионной деятельности товары отечественных производителей, использовать труд граждан данного государства, приобретать и реализовывать произведенные товары на отечественных рынках. Указанные меры, безусловно, способны оказать положительное влияние на становление и развитие предпринимательства в стране, создание нормально конкурентной среды, обеспечение занятости местного населения и стимулирование отечественного производства товаров, работ и услуг.

Этот опыт также может быть использован в ходе совершенствования правового регулирования концессионных отношений в России.

5. Круг лиц, которые могут вступать в концессионные отношения на стороне концессионера, различен в законодательствах государств СНГ.

Наиболее оптимальным, по нашему мнению, является подход, закрепленный в российском Законе о концессионных соглашениях, в соответствии с которым на стороне концессионера могут выступать как российские, так и иностранные юридические лица и индивидуальные предприниматели.

В третьем параграфе «Концессионирование» диссертантом обосновывается положение о том, что концессионирование должно быть направлено на взаимовыгодное сотрудничество государства и субъектов частного предпринимательства.

Концессионирование как структурно организованный процесс предполагает определенную этапность и последовательность.

Возникновение и осуществление концессионных отношений предусматривает следующие стадии: 1) планирование концессионирования; 2) подготовка к концессионной деятельности; 3) заключение концессионного договора; 4) исполнение концессионного обязательства.

концессионирования, можно определить как общественные отношения, складывающиеся при планировании, подготовке и участии государства или муниципального образования в сотрудничестве с субъектами частного предпринимательства при создании (реконструкции) и использовании объектов недвижимости на основе концессионного договора в целях повышения эффективности использования имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, а также удовлетворения потребностей предпринимателя в получении гарантированной прибыли от вложения капитала в совместную деятельность.

урегулированные нормами гражданского права концессионные отношения, возникающие при заключении, исполнении и прекращении концессионного договора.

В диссертационном исследовании были определены проблемы правового регулирования имущественных отношений на разных стадиях концессионирования и предложены способы их решения.

Отношения концессионирования в силу своей неоднородности обусловливают дифференцированное правовое регулирование, сочетающее в себе элементы публично-правового и частно-правового воздействия на субъектов концессионных отношений. Публичноправовое и частно-правовое воздействие выступают доминантой на разных этапах процесса концессионирования.

Публично-правовое или государственно-правовое регулирование концессионных отношений осуществляется при планировании концессионирования, подготовке к концессионной деятельности и в формализованной процедуре принятия государством решения о реализации намерения вступить в концессионные обязательства.

Частно-правовое или гражданско-правовое регулирование концессионных отношений осуществляется при заключении концессионного договора и исполнении концессионного обязательства.

Для более полного учета в отношениях концессионирования взаимных интересов государства, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований и субъектов частного предпринимательства требуется существенное развитие механизма гражданско-правовых гарантий концессионирования. Под гражданско-правовыми гарантиями концессионирования предлагается понимать закрепленную в гражданскоправовых нормативных актах систему правовых средств, устанавливающую сферу применения концессионирования, создающую необходимые экономико-правовые условия для возникновения, изменения и прекращения концессионных отношений и обеспечивающую осуществление, охрану и защиту прав концедента и концессионера.

Предлагается подробная классификация гражданско-правовых гарантий концессионирования.

Вторая глава «Концессионный договор и концессионные права» состоит из трех параграфов, в которых рассматриваются понятие концессионного договора, его содержание и правовая природа концессионных прав.

В первом параграфе «Понятие концессионного договора»

утверждается, что российский законодатель заложил в основу регулирования концессионирования договорную модель концессионных отношений. Концессионный договор – основополагающее правовое средство в системе правового регулирования концессионных отношений.

Концессионный договор сочетает в себе публично-правовые и частноправовые элементы правового регулирования.

Наличие публично-правовых элементов в концессионном договоре не препятствует отнесению договора к числу гражданско-правовых, так как наполнение содержания правоотношения сторон договора осуществляется с использованием гражданско-правового диспозитивного метода регулирования.

Использование диспозитивного метода правового регулирования отношений сторон концессионного договора, обусловливающее его гражданско-правовую природу, проявляется в следующем: 1) концессионный договор является основанием возникновения концессионного гражданско-правового договорного обязательства; 2) концессионное гражданско-правовое договорное обязательство является относительным, взаимным, возмездным; 3) концессионное гражданскоправовое договорное обязательство характеризуется равенством, автономией воли и имущественной самостоятельностью сторон; 4) за нарушение концессионного договора предусмотрена гражданскоправовая ответственность; 5) концессионный договор относится к рисковым сделкам и является алеаторным; 6) концессионный договор является предпринимательским договором; 7) концессионный договор является консенсуальным; 8) основополагающим принципом правового регулирования концессионных договорных отношений является гражданско-правовой принцип свободы договоров.

Государство может реализовать в концессионном договоре свою верховную власть при условии, что ее пределы и применение оговорены в договоре. Если государство путем принятия закона вводит ограничения прав концессионера, то они должны соответствовать п. 2 ст. 1 ГК РФ и ч.

3 ст. 55 Конституции РФ. Расширительное толкование указанных норм полностью исключается, поскольку это может привести к нарушению предусмотренных международным правом гражданских прав и свобод человека и гражданина.

Концессионный договор – это гражданско-правовой договор, по которому частное лицо (концессионер) принимает обязательство создать или реконструировать объект государственной или муниципальной собственности (концессионный объект) за свой счет и на свой риск за вознаграждение в виде предоставляемых государством, субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием (концедентом) прав владения и пользования объектом концессионного договора в предпринимательских целях.

Концессионный договор опосредует передачу государственного имущества частным лицам без перехода к ним права собственности.

Существующие характеристики концессионного договора позволяют говорить о нем, как о комплексном договоре. Предлагается рассматривать концессионный договор и другие гражданско-правовые договоры, обеспечивающие его заключение и исполнение, в качестве концессионной системы договорного регулирования. В диссертации представлена структура концессионной системы договорного регулирования.

Концессионный договор имеет два рода объектов: 1) имущество;

2) деятельность концессионера. Имущество, полученное концессионером, является средством осуществления определенного вида концессионной деятельности. Поэтому концессионный договор предусматривает параметры деятельности концессионера по использованию переданного имущества: объемы производства концессионером отдельных видов продукции, выполнения работ, оказания услуг, стандарты качества выпускаемой продукции, порядок оказания услуг, соблюдение других требований.

использование имущества, которое ведет к его приумножению и улучшению качественных характеристик. Деятельность как объект концессионного договора представляет собой известный промысел концессионера - вид деятельности концессионера, направленный на предпринимательские потребности.

Особенность концессионного договора, отличающая данный договор от других договоров гражданского права, состоит в том, что объектом договора является долгосрочная предпринимательская деятельность частного лица, осуществляемая им с использованием государственного или муниципального имущества с целью удовлетворения потребностей населения в производстве товаров, выполнении работ и оказании услуг.

Концессионный договор опосредует отношения государства с субъектом частного предпринимательства (концессионером), в которых выполненные концессионером работы по созданию (реконструкции) объекта недвижимости компенсируются путем передачи созданного объекта в эксплуатацию концессионеру на правах владения и пользования без предоставления государством денежной сумы в счет оплаты выполненных работ.

Концессионный договор заключается с целью привлечения инвестиций в создание и развитие объектов государственной и муниципальной собственности обеспечивающих потребности населения в товарах, работах и услугах.

Сторонами концессионного договора являются Российская Федерация, субъекты РФ или муниципальные образования, с одной стороны, и частные коммерческие организации или индивидуальные предпринимателя, с другой стороны. В диссертации определены возможные интересы, для удовлетворения которых государство и субъекты частного предпринимательства вступают в концессионные отношения. Автором проанализирована динамика развития правового статуса концедента и концессионера по мере развития договорных концессионных отношений и выявлены изменения в наборе правовых средств, применяемых к отношениям, возникающим между сторонами.

В диссертации проведено разграничение концессионного договора и смежных договоров: аренды, подряда, доверительного управления имуществом, кредитного договора, договора коммерческой концессии, соглашения о разделе продукции, договоров, заключаемых государственными органами и органами местного самоуправления в рамках реализации Федеральных адресных инвестиционных программ.

Во втором параграфе «Содержание концессионного договора»

по результатам исследования содержания концессионного договора диссертантом сделаны следующие выводы.

Содержание концессионного договора – это совокупность всех его условий. Условия концессионного договора предлагается рассматривать путем распределения их по нескольким классификационным группам, каждая из которых имеет определенную специфику и включает в себя установленные законом существенные условия, а также иные условия, требующие согласования сторонами договора.

Предлагается выделять следующие основные группы условий концессионного договора: а) условия об объекте договора (имуществе, концессионной деятельности) и его целях; б) условия о цене договора; в) условия о сроках договора; г) условия о мерах обеспечения договора;

д) процедурные условия.

Условия об объекте договора включают в себя следующие существенные условия: 1) описание, в том числе технико-экономические показатели, объекта концессионного договора; 2) обязательства концессионера по созданию и (или) реконструкции объекта концессионного договора; 3) обязательства концессионера по осуществлению деятельности, предусмотренной концессионным договором; 4) цели использования объекта концессионного договора.

К иным условиям об объекте концессионного договора, которые могут быть согласованы сторонами, относятся: 1) состав объекта концессионного договора; 2) объем производства товаров, выполнения работ, оказания услуг при осуществлении деятельности, предусмотренной договором; 3) условие о реализации концессионером производимых товаров, выполнению работ, оказанию услуг на внутреннем рынке; 4) условие о реализации концессионером производимых товаров, выполнению работ, оказанию услуг по регулируемым ценам (тарифам).

Цена концессионного договора имеет структуру, состоящую из:

1) обязательных элементов (существенные условия); 2) факультативных элементов (иные условия, предусмотренные сторонами). Обязательные элементы цены должны быть согласованы сторонами, в противном случае договор следует считать не заключенным.

Факультативные элементы могут содержаться в концессионном договоре. Их наличие или отсутствие не влияет на признание договора заключенным.

К обязательным элементам цены предлагается относить: 1) условие о цене создания и (или) реконструкции объекта концессионного договора;

2) условие о размере концессионной платы, форме или формах, порядке и сроках ее внесения, за исключением случаев, предусмотренных п. 1.1. ст. Закона о концессионных соглашениях; 3) условие о порядке и условиях установления и изменения цен (тарифов) на производимые товары, выполняемые работы, оказываемые услуги и надбавок к ценам (тарифам) при осуществлении деятельности, предусмотренной концессионным договором, либо объем финансирования расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, расходов на использование (эксплуатацию) указанного объекта, если стороны концессионного договора воспользовались правилом, предусмотренным п.

1.1. ст. 7 Закона о концессионных соглашениях.

Обосновывается положение о том, что обязательным элементом цены концессионного договора необходимо признать норму прибыли концессионера, с которой будут возвращены инвестиции в создание и(или) реконструкцию объекта концессионного договора.

К иным условиям о цене концессионного договора могут быть отнесены: 1) условие о размере финансирования концедентом части расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного договора; 2) условие о размере финансирования концедентом части расходов на использование (эксплуатацию) указанного объекта концессионного договора; 3) условие о размере средств, направляемых концессионером на модернизацию, замену иного передаваемого концедентом концессионеру по концессионному договору имущества, улучшение его характеристик и эксплуатационных свойств.

В группе условий о сроках первое место занимает существенное условие о сроке концессионного договора.

Существенными условиями концессионного договора являются следующие условия о сроке: 1) срок действия концессионного договора;

2) срок создания или реконструкции объекта концессионного договора;

3) срок заключения с концессионером договора аренды земельных участков, предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным договором; 4) срок использования объекта концессионного договора; 5) срок, на который концессионером предоставляется обеспечение исполнения обязательств по концессионному договору; 6) срок внесения концессионной платы.

К иным условиям концессионного договора о сроке можно отнести условие о сроке сдачи в эксплуатацию созданного и (или) реконструированного объекта концессионного договора.

Условия о мерах обеспечения договора образуют самостоятельную группу условий концессионного договора. Предлагается выделять и рассматривать два вида условий о мерах обеспечения концессионного договора: 1) условия о мерах, которые гарантируют интересы сторон на выгодное участие в договоре; 2) условия о мерах, которые защищают интересы сторон в случае их нарушения другой стороной.

Условия о мерах, которые гарантируют интересы сторон на выгодное участие в договоре, распределяются на условия, гарантирующие интересы концедента-государства и условия, гарантирующие интересы концессионера-субъекта частного предпринимательств.

В диссертации подробно проанализированы каждое из условий о мерах обеспечения концессионного договора и сформулированы конкретные предложения по совершенствованию правового регулирования концессионных отношений. Обосновывается, что выгода государства от участия в концессионном договоре состоит в развитии предпринимательства в стране и отечественного производства товаров.

Для обеспечения данного интереса государства, диссертантом предлагается ряд условий, которые необходимо включать в концессионный договор. Обязательное закрепление этих условий в концессионном договоре окажет положительное влияние на становление и развитие предпринимательства в стране, создание нормально конкурентной среды, обеспечение занятости местного населения и стимулирование отечественного производства товаров, работ и услуг.

Автором предлагается ввести в словоупотребление понятие «административная оговорка» концессионного договора. В диссертации раскрывается содержание указанного понятия через совокупность условий, предусматривающих публично-правовые меры гарантирования интересов концессионера на выгодное участие в договоре.

Рассматривается группа процедурных условий концессионного договора, которая определяет порядок совершения действий, предусмотренных соглашением сторон.

В третьем параграфе «Концессионные права» автором проведен сравнительный анализ «концессии» по римскому праву, где она служила для обозначения способа, которым устанавливался «прекариум» и концессии по российскому законодательству о концессионных соглашениях. Выявлены сходства и различия концессий по римскому и российскому праву.

Сделан вывод о том, что идея прекарного владения по римскому праву применительно к современному российскому правовому в плане регулирования концессионных отношений верна в той ее части, которая указывает на ключевую роль государства (как собственника объекта концессионного договора) в концессионных отношениях. В современном российском праве, концессионные права на господство и эксплуатацию объекта недвижимости имеют договорную природу, лучшую защиту и более широкие возможности по сравнению с прекарным владельцем по римскому праву.

Концессионные права – это совокупность прав концессионера основанных на концессионном договоре. Концессионные прав владения и пользования объектом концессионного договора – это обязательственные права, обеспечивающие концессионеру фактическое господство над объектом концессионного договора и возможность осуществлять по своему усмотрению предусмотренную договором концессионную деятельность для удовлетворения потребностей населения в производстве товаров, выполнении работ и оказании услуг.

Осуществляя концессионные права владения и пользования, концессионер должен относиться к государственному имуществу как своему собственному. Осуществление концессионных прав не должно производиться в противоречии с правом государственной или муниципальной собственности на объект концессионного договора.

Вступление концессионера в законное владение созданным и(или) реконструированным государственным имуществом осуществляется на основании сложного юридического состава, включающего:

– фактическую передачу концессионеру объекта концессионного договора;

– государственную регистрацию прав владения и пользования концессионера.

Возникающие вследствие заключения концессионного договора ограничения права собственности государства, субъекта РФ или муниципального образования на объект концессионного договора не лишают субъекта права публичной собственности принадлежащих ему определенных правомочий, а лишь на время действия договора создают препятствия их свободного осуществления.

Концессионные права сами подпадают под ограничения, если объектом концессионного договора выступает имущество общего пользования. В этом случае концессионные права ограничиваются двумя условиями:

– концессионер не вправе устранять всех третьих лиц от участия в выгодах, приносимых в результате использования объекта концессионного договора;

– концессионер, исполняя обязательство беспрерывного осуществления предусмотренной концессионным договором деятельности по эксплуатации объекта концессионного договора, не вправе совершать такие действия, которые препятствовали бы общественному использованию предмета его обладания.

Концессионные права осуществляются концессионером в отношении:

– третьих лиц (концессионер действует как законный владелец недвижимости);

– государства (концессионер выступает в положении должника по концессионному договорному обязательству);

– объекта недвижимости (концессионер выступает в качестве хозяина, так как в соответствии с концессионным договором он обязуется не выполнять работу, а осуществлять деятельность по использованию (эксплуатации) объекта концессионного договора, несет бремя расходов и содержания имущества).

В заключении диссертации сформулированы основные выводы и практические предложения, полученные в ходе исследования.

Основные положения диссертации опубликованы в следующих работах автора:

Статьи в ведущих рецензируемых научных журналах, рекомендованных ВАК:

1. Майор, И.Г. Причины и принципы частно-государственного партнерства (гражданско-правовой аспект) // Общество и право. – 2008. – № 1 (19). – С. 108-110 (0,2 п.л.).

Монография, статьи в других изданиях, материалах научнопрактических конференциях:

2. Майор, И.Г. Гражданско-правовое регулирование концессионных отношений: монография / И.Г. Майор; под науч. ред. В.П. Камышанского.

– Краснодар: Экоинвест, 2009. – 164 с. (9,53 п.л.).

3. Майор И.Г. Некоторые теоретические проблемы оснований защиты субъективных гражданских прав // Проблемы социального развития России: Ежегодный сборник научных работ аспирантов и студентов. Выпуск 5. – Ставрополь: СКСИ, 2006. – С. 23-27 (0,25 п.л.).

4. Майор, И.Г. Понятие концессионного договора / И.Г. Майор // Механизм экономико-правового обеспечения национальной безопасности: опыт, проблемы, перспективы: монография / Коллектив авторов. – Краснодар, 2009. – (0,2 п.л.).

АВТОРЕФЕРАТ

диссертации на соискание ученой степени Сдано в набор 27.05.2009. Подписано в печать 27.05.2009. Формат 60841/16.

Бумага типогр. № 2. Печать офсетная. Гарнитура Times Roman.

Усл. печ. 1,38. Уч.-изд. л. 1,36. Заказ. Тираж 100 экз.

Кубанский государственный аграрный университет 350044, г. Краснодар, ул. Калинина, 13.