«Кафедра гражданского права Ф. Ф. Литвинович Юридические лица УЧЕБНО-МЕТОДИЧЕСКИЙ КОМПЛЕКС для студентов специальности 030501 Юриспруденция Уфа - 2008 УДК 347.191 ББК 67.404 Л 64 Рецензент: Булычев Е.Н., канд.юрид.наук Л ...»

Участники управляют делами ООО на основаниях, определенных в уставе, через специальные органы. Высшим органом является общее собрание участников. Единоличный исполнительный орган, осуществляющий текущее руководство деятельностью ООО и подотчетный общему собранию его участников, может быть избран также не из числа его участников.

К обществам с дополнительной ответственностью (ОДО) применяются правила ГК об ООО, если иное не предусмотрено ст. 95 ГК.

В отличие от ООО в ОДО при недостаточности имущества общества по его обязательствам субсидиарную ответственность несут его участники.

Участники ОДО отвечают перед кредиторами общества своим имуществом в одинаковом для всех участников размере, кратном стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам ОДО распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок не предусмотрен учредительными документами.

3. Акционерное общество (АО) - на сегодняшний день самая распространенная организационно-правовая форма, максимально отстоящая от первоначального для хозяйственных товариществ и обществ договорного начала.

Учредительным документом АО является его устав. Договор о создании АО, хотя и носит название учредительного, но к учредительным документам не относится.

Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. АО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. В законодательстве четко прослеживается разграничение между учредителями АО и другими участниками, хотя все они именуются акционерами, но первые в начальном периоде существования АО обладают дополнительными правами и обязанностями. Так, учредители АО несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества. В ряде случаев учредители в течение определенного срока после создания АО ограничены в праве отчуждения принадлежащих им акций. Учредители имеют возможность чаще реализовать преимущественное право приобретения дополнительных акций, так как являются участниками АО с момента его регистрации и "присутствуют" при эмиссиях акций именно с этого момента.

В самом общем виде принципы участия акционеров в АО сводятся к одинаковому объему прав по акциям одной категории (типа), к голосованию по принципу "одна голосующая акция - одна акция". Общемировой тенденцией является увеличение в акционерном законодательстве доли норм, посвященных правам акционеров. Нарушение последних влечет за собой ответственность АО.

Именно в АО реорганизуются государственные и муниципальные унитарные предприятия в процессе приватизации.

Закон различает открытые и закрытые АО. Для первых предусмотрен более высокий минимальный размер уставного капитала. Количество участников ОАО не ограничено. ОАО вправе размещать свои акции путем открытой подписки и свободной продажи и путем закрытой подписки с распределением акций между заранее определенным кругом лиц. ОАО обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков, ежегодно привлекать для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности независимого профессионального аудитора. Кроме этого, ОАО обязано раскрывать проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами РФ, сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном специальным законодательством, иные сведения, определяемые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

У закрытого акционерного общества (ЗАО) меньше легальный минимальный размер уставного капитала. Количество участников ЗАО не должно превышать 50 под угрозой преобразования в ОАО или ликвидации.

ЗАО вправе размещать свои акции только путем закрытой подписки между учредителями или иного, заранее определенного круга лиц. В ЗАО не может быть счетной комиссии, может не быть совета директоров (наблюдательного совета) и его председателя. Акционеры ЗАО пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом ЗАО может быть предусмотрено преимущественное право приобретения самим ЗАО акций, продаваемых его акционерами, если другие акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.

Уступка преимущественных прав не допускается.

Дочерние общества (ДО) находятся в определенном подчинении, зависимости от основного хозяйственного общества или товарищества, которое может быть обусловлено:

преобладающим участием в уставном капитале;

заключенным договором;

иными условиями, которые приводят к возможности определять решения, принимаемые ДО.

Действующим законодательством четко не определена доля одного хозяйствующего субъекта в уставном капитале другого хозяйствующего субъекта, которая была бы определяющим в признании одного общества дочерним по отношению к другому.

Основное общество (товарищество), которое имеет право давать ДО обязательные для него указания, отвечает солидарно с ДО по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. В случае несостоятельности (банкротства) ДО по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам. Участники ДО вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине ДО, если иное не установлено специальным законодательством. Следовательно, речь идет о предъявлении иска в интересах третьего лица. За рубежом они получили признание как косвенные иски.

Действующим законодательством наряду с ДО предусмотрено существование зависимых хозяйственных обществ (ЗО).

Общество признается зависимым в том случае, когда преобладающему, участвующему обществу принадлежит более 20% голосующих акций АО или более 20% уставного капитала ООО.

Информация о наличии ДО и ЗО является публичной, обязательной к раскрытию.

1. Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. М., 1950.

2. Грешников И.П. Субъекты права: юридическое лицо в праве и законодательстве. СПб., 2002.

3.Грибанов В.П. Юридические лица. М., 1961.

4. Дозорцев В.А. Состояние и проблемы совершенствования законодательства о некоммерческих организациях // Журнал российского права.

1998. N 10 - 11.

5.Дoлинcкaя В.В. Акционерное право. М., 1997.

6.Кулагин М.И. Предпринимательское право: опыт Запада. М., 1992.

7.Мозолин В.П. Корпорации, монополии и право в США. М., 1966.

8. Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000.

Практическое занятие № 3. Хозяйственные товарищества 1. Общие положения о хозяйственных товариществах.

1.1. Полное товарищество.

1.2. Товарищество на вере.

2. Общие положения о хозяйственных обществах.

2.1. Общество с ограниченной ответственностью.

2.2. Общество с дополнительной ответственностью.

2.3.Акционерное общество.

2.3.1. Акционерное общество открытого типа.

2.3.2. Акционерное общество закрытого типа.

2.3.3. Особенности правового положения АО народных предприятий.

Задание 1. Заполнить таблицу «Общие и особенные характеристики хозяйственных обществ и хозяйственных товариществ».

Хозяйственно-правовая Хозяйственные товари- Хозяйственные общеформа щества ства Задание 2. Выпишите из статей ГК РФ существенные условия учредительного договора простого товарищества и общества с ограниченной ответственностью. Какие из этих условий являются общими, а какие присущи только для конкретного вида юридического лица?

Задание 3. Проанализируйте требования законодательства, предъявляемые к содержанию устава и учредительного договора общества с ограниченной ответственностью. Какие условия учредительного договора и устава ООО являются общими, а какие различаются?

Предприниматель Иванов - участник полного товарищества «Иванов и компания», обратился в коммерческий банк с просьбой о получении кредита для развития бизнеса. В подтверждение своих полномочий на подписание кредитного договора от имени полного товарищества, Иванов представил нижеследующие документы:

1) нотариально удостоверенную копию учредительного договора полного товарищества, из которого следовало, что помимо Иванова участником товарищества является также фирма «Андерлехт»;

2) доверенность на право заключения кредитного договора, выданная фирмой «Андерлехт» гражданину Иванову;

3) собственноручное письмо Иванова, из которого следовало, что ему как полному товарищу, поручено ведение дел всего товарищества;

4) визитную карточку с указанием домашнего адреса и телефонов гражданина Иванова;

5) копию паспорта гражданина РФ.

Дайте юридическую оценку представленным документам. Заключит ли коммерческий банк кредитный договор? Подтверждают ли представленные документы полномочия Иванова на заключение кредитного договора?

Предприниматель Иванов для создания товарищества на вере привлек заинтересованную фирму, которая, располагая безупречной репутацией, согласилась выступить в качестве полного товарища. Сохраняя за собой статус вкладчика коммандитного товарищества и, желая сохранить за собой контроль над создаваемым юридическим лицом, Иванов внес в складочный капитал 90% денежных средств. В связи с тем, что доля Иванова в складочном капитале составила 90%, в учредительном договоре товарищества было предусмотрено. что руководить им будет именно он, а новое юридическое лицо получило наименование «Коммандитное товарищество «Иванов и компания».

Вскоре после регистрации товарищества второй участник попытался отстранить Иванова от руководства коммандитным товариществом на том основании, что, будучи только вкладчиком, Иванов мог руководить товариществом только на основании доверенности, которая ему полными товарищами не выдавалась. Иванов заявил, что, будучи директором «Коммандитного товарищества «Иванов и компания» он не нуждается в доверенности для совершения сделок от имени юридического лица.

Решите спор между участниками коммандитного товарищества.

Общество с ограниченной ответственностью «Дюна» с уставным капиталом 100 тыс. рублей было учреждено гражданами Ивановым и Сидоровым, а также АО «Аргус». Иванов решил продать принадлежащую ему долю в размере 20% уставного капитала китайскому бизнесмену. который готов был заплатить за нее 30 тыс. долларов США. Иванов заказными письмами с уведомлением о вручении направил соответствующее предложение о покупке его доли всем участникам ООО «Дюна». Сидоров на предложение ответил, что согласен приобрести долю по ее номинальной стоимости и оплатить ее в рублях. АО «Аргус» категорически возражало против продажи доли вообще, поскольку Иванов оплатил лишь 50% своей доли в уставном капитале, и следовательно, до момента ее полной оплаты не имел право ее продавать.

Иванов совершил договор купли продажи своей доли в размере 20 % уставного капитала за 30 тыс. долларов США с китайским предпринимателем, однако участники ООО отказались внести необходимые изменение в учредительные документы общества, считая договор купли-продажи незаконным. Китайский бизнесмен предъявил участникам общества иск о возмещении убытков, вызванных таким отказом.

Проанализируйте возникший спор и в качестве судьи вынесите решение по делу.

Изменится ли ваше решение, если накануне дня судебного заседания Иванов погасит свою задолженность перед обществом?

Согласно учредительным документам открытого акционерного общества его уставный капитал должен составлять 300 тыс. долларов США и подразделяться на 30 тыс. обыкновенных акций номиналом по 10 долларов каждая.

В счет оплаты акций учредители обязались:

1. Иванов(1000 акций) - передать АО право на использование изобретения, автором которого он являлся;

2. Сидоров (1000 акций) – оказать консультативное содействие при внедрении изобретения в производство АО;

3. Петров (2000акций) – подготовить учредительные документы и произвести регистрацию АО, а также дать согласие на использование фирменного наименования, принадлежавшего ему предприятия, в названии АО;

4. Все остальные акции предполагалось разместить среди желающих путем открытой подписки.

Однако, в ходе обсуждения документов Иванов предложил, чтобы номинальная стоимость акций выражалась в российских рублях, кроме того, выпустить акции двух видов; для учредителей стоимостью 50 тыс. рублей, а для иных акционеров по 200тыс. рублей, но с тем условием, чтобы на каждую акцию приходился всего один голос.

Сидоров потребовал закрепить в уставе АО право преимущественной покупки акций, продаваемых другим акционерам, а также создает в АО наблюдательный совет. т.к. после проведения открытой подписки число акционеров станет очень большим.

В качестве юрисконсульта оцените содержание учредительных документов и дайте им правовую характеристику.

1. Комментарий к гражданскому кодексу Российской Федерации: в 3 т.

т. 1. Комментарий к гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой" (постатейный) (издание третье, переработанное и дополненное) (под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина) Юрайт-издат, 2007. Комментарий к ст.66,71-72,85.

2. Научно-практический комментарий к гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (под ред. В.П. Мозолина, М.Н. Малеиной) Издательство "Норма", 2004. Комментарий к ст.87-93,96-102.

1. Хозяйственное товарищество, участники которого, солидарно несут ответственность по его обязательствам всем своим имуществом, называется:

-полное товарищество;

B. -не полное товарищество;

C. -смешанное товарищество;

D. -хозяйственное товарищество;

2. Фирменное наименование товарищества должно включать в себя:

-истинные имена всех его участников;

B. -краткое указание на предмет деятельности;

C. -сокращенные прозвища участников;

D. -собственное имя товарищества;

3. Управление товариществом и ведение его дел осуществляется на основании решений:

-принятых большинством голосов;

B. -решений принятых директором;

C. -решений принятых любым из полных товарищей;

D. -решений принятых наблюдательным советом;

4. Ведение дел, представительство его интересов в обороте по общему правилу в полном товариществе осуществляет:

B. -только один участник по доверенности;

C. -определенная группа участников назначенная общим собранием;

D. -только директор товарищества;

5. Может ли полное товарищество управляться сразу несколькими вариантами органов управления:

C. -только по указанию компетентных государственных органов;

D. -только по решению общего собрания участников;

6. Как остальные члены товарищества могут представлять интересы товарищества?

B. -по желанию;

C. -никак не могут;

D. -по специальному договору доверительного управления;

7. Какие последствия влечет за собой полная утрата капитала полного товарищества?

-никаких юридических последствий;

B. -банкротство;

C. -введение процедуры внешнего управления;

D. -принятие решения о добровольной ликвидации товарищества;

8. Что полному товарищу запрещается делать более чем единожды:

-выступить в качестве учредителя другого товарищества;

B. -совершать сделки от имени товарищества;

C. -требовать созыва внеочередного собрания участников;

D. -исполнять обязанности директора полного товарищества;

9. Запрещается ли в полном товариществе конкуренция среди товарищей?

C. -только нечестная;

D. -разрешается по соглашению товарищей;

10. Какой форма ответственности предусматривается в ГК для участника товарищества по обязательствам самого товарищества:

B. -индивидуальная;

C. -субсидиарная;

D. -полная;

11. Каков срок исковой давности ответственности участника, выбывшего из товарищества?

B. -три года;

C. -пять лет;

D. -не предусмотрен законом;

12.Что влечет за собой изменение персонального состава участников товарищества (полного)?

-к ликвидации полного товарищества;

B. -к выплате штрафа выбывшим лицам;

C. -к регистрации нового состава участников;

D. -к обязательной смене наименования товарищества;

13. В каком случае наступают последствия аналогичные изменению персонального состава участников:

-при банкротстве одного из участников;

B. -при слиянии;

C. -при разделении товарищества;

D. -при изменении расположения товарищества;

14. В каком случае полное товарищество преобразуется в хозяйственное общество?

-при наличии всего одного полного товарища;

B. -при наличии предписания государственных органов;

C. -при наличии остаточного имущества;

D. - при отсутствие остаточного имущества;

15. Из скольких категорий участников состоит товарищество на вере?

C. -из пяти;

D. -не различаются на категории;

16. Исторически товарищество на вере возникло:

B. -в древние века;

C. -в наше время;

D. -в 5 веке нашей эры в Римском частном праве;

17. Как складывается наименование товарищества на вере?

-аналогично полному товариществу;

B. -аналогично хозяйственному товариществу;

C. -аналогично хозяйствующему обществу;

D. -по специальным правилам, установленным в законе;

18. Для привлечения кого к ведению торгового промысла создавались товарищества на вере:

-анонимных вкладчиков;

B. -конкретных частных лиц;

C. -конкретных юридических лиц;

D. -духовных особ;

19. Учредительный договор в хозяйственном товариществе является:

-единственным учредительным документом;

B. -одним из учредительных договоров;

C. -необязательным нормативным актом;

20. Что из себя представляет учредительный договор для товарищества на вере?

-консенсуальным договором о совместной деятельности;

B. -является ценной бумагой;

-является документом лежащим в основе возникновения правоC.

способности товарищества на вере;

21. Что регулирует отношения участников товарищества на вере?

-учредительный договор;

B. -договор о распределении обязанностей;

C. -устное соглашение;

D. -гражданский кодекс;

22. При выходе из товарищества на вере участник в праве претендовать на:

-возврат своего вклада;

B. -на долю имущества пропорциональную размеру вклада;

-на все имущество переданное в качестве вклада в уставный капитал;

D. -реальную стоимость внесенного вклада;

23. При каких обстоятельствах товарищество на вере может быть ликвидировано?

-при отсутствии желания у коммандитиста работать в товарищеA.

стве;

-при наличии одного полного товарища и одного коммандитиста;

C. -при наличии только двух полных товарищей;

D. -при наличие в составе только полных товарищей;

24. Продолжает ли товарищество на вере существовать при изменении состава участников?

C. -не всегда;

D. -только при наличие не менее двух полных товарищей;

25. Общество с ограниченной ответственностью – это… A. -собрание акционеров;

B. -организация любых участников гражданского оборота;

C. -общественная организация для достижения коммерческих целей;

-коммерческая организация;

26. Максимальное число участников ООО:

B. -500 участников;

C. -5 человек;

D. -не ограничено законом;

27. В каком случае общество с ограниченной ответственностью превращается в АО?

-при количестве участников свыше 50 человек;

B. -при количестве участников свыше 35 человек;

C. -при количестве участников свыше 45 человек;

-при любом количестве участников, но по распоряжению госуD.

дарственных органов;

28. Какой характер носит ответственность участников в обществе с дополнительной ответственностью?

-солидарно-субсидиарный;

B. -субсидиарный;

C. -полный;

D. -участник не отвечает по долгам ОДО;

29. Общество, право участия в котором, подтверждается ценными бумагами акциями называется:

-акционерное общество;

B. -общество с ограниченной ответственностью;

C. -общество с дополнительной ответственностью;

D. -любое хозяйственное общество;

30. Ценная бумага, удостоверяющая права лица на долю капитала в АО:

B. -облигация;

C. -паспорт;

D. -вексель;

31. Номинальная стоимость приобретенных акционерами акций равна:

-уставному капиталу АО;

B. -пенсионному фонду АО;

C. -размеру заработной платы участников общества;

D. -чистой прибыли АО;

32. Привилегированные акции АО не должны превышать:

-их количество не ограничивается законом;

33. Путем снижения номинальной стоимости акций производится:

-уменьшение уставного капитала АО;

B. -уменьшение количества участников АО;

C. -уменьшение количества акций АО;

D. -увеличение количества акционеров;

34.Что является высшим органом управления АО?

-собрание акционеров;

B. -директор;

C. -профессиональный менеджер;

D. -совет директоров;

E. -правление;

35. Акционерное общество работников – это… -народное предприятие;

B. -не народное предприятие;

-общественное предприятие;

-хозяйственное общество, коммерческая организация;

1. Сравнить права и обязанности участника полного товарищества и участника общества с ограниченной ответственностью. Сформулируйте рекомендации учредителям по вопросу выбора хозяйственно-правовой формы юридического лица с точки зрения минимизации их предпринимательского риска.

2. Сравнить правовое положение акционерного общества закрытого типа и общества с ограниченной ответственностью. В чем Вы видите принципиальные отличия этих видов хозяйственных обществ?

3. Какие основные отличия англо-американской модели построения акционерного общества открытого типа и континентальной Вы сможете назвать?

1. Комментарий к гражданскому кодексу Российской Федерации: в 3 т.

т. 1. Комментарий к гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой" (постатейный) (издание третье, переработанное и дополненное) (под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина) Юрайт-издат, 2007. Комментарий к ст.66,71-72.

2. Научно-практический комментарий к гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (под ред. В.П. Мозолина, М.Н. Малеиной) Издательство "Норма", 2004. Комментарий к ст.87-93,96-102.

Тема 5. ПРОИЗВОДСТВЕННЫЙ КООПЕРАТИВ 1. Понятие производственного кооператива (артели) и особенности его правового статуса.

2. Особенности правового положения сельскохозяйственного производственного кооператива.

1. Производственный кооператив, подобно товариществам и обществам, представляет собой коммерческую организацию, основанную на началах членства, т.е. корпорацию. Однако в отличие от товариществ и обществ кооперативы рассчитаны не только и не столько на объединение имущества участников, сколько на их совместное, личное трудовое участие в деятельности созданной ими организации. Отсюда - распределение полученного дохода между участниками главным образом (или даже исключительно) по труду, а не пропорционально имущественным вкладам, а также наличие у каждого из них лишь одного голоса при решении всех общих вопросов (т.е. полное равенство в управлении общими делами).

Таким образом, производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение не являющихся предпринимателями граждан для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом (или ином) участии и объединении определенных имущественных (паевых) взносов, при их личной ограниченной субсидиарной ответственности по обязательствам этой коммерческой организации (п. 1 и 2 ст. 107 ГК; ст. 1 Закона о производственных кооперативах).

Поскольку в современном имущественном обороте кооперативы, основанные исключительно на личном труде их участников, неизбежно были бы оттеснены более мощными в экономическом отношении объединениями капиталов, законодательство, в том числе российское, в ограниченных размерах допускает участие в них не только личным трудом, но и исключительно имущественными вкладами ("иное участие"), возможное также и для юридических лиц (применительно к которым невозможно говорить об их "личном трудовом участии" в деятельности кооператива). Такие "финансовые участники" должны способствовать укреплению имущественной базы кооператива (получая взамен доход на вложенный в кооператив капитал), но не могут быть обязаны к личному трудовому участию в его деятельности. В их роли выступают не только предприниматели и иные состоятельные лица, но и, например, пенсионеры и другие нетрудоспособные граждане. Важно лишь, чтобы "финансовые участники" не преобладали среди других членов кооператива, по сути превращая его тем самым в хозяйственное общество. Поэтому их число не может превышать 25% от числа обычных членов кооператива (п. 2 ст. 7 Закона о производственных кооперативах).

В кооперативе может состоять любое количество участников. Однако по своей экономико-правовой природе он не может быть "компанией одного лица". Поэтому закон предусматривает обязательный минимум учредителей и участников производственного кооператива - не менее пяти членов (п. 3 ст. 108 ГК; ст. 4 Закона о производственных кооперативах; п. 5 ст. Закона о сельскохозяйственной кооперации). Необходимость личного трудового участия в делах кооператива по общему правилу исключает для его участника возможность одновременного членства в двух или нескольких производственных кооперативах. Согласно п. 6 ст. 15 Закона о сельскохозяйственной кооперации членство в кооперативе должно оформляться выдачей "членской книжки".

Кооператив создается на основании устава, являющегося его единственным учредительным документом.

Структура управления кооперативом определяется его корпоративной природой (отношениями членства его участников). Высшим (волеобразующим) органом управления здесь является общее собрание (в сельскохозяйственных производственных кооперативах, имеющих более 300 членов, оно может проводиться в форме собрания уполномоченных). Общее собрание имеет исключительную компетенцию, которая установлена законом и может быть расширена уставом конкретного кооператива.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания, не могут быть переданы на решение исполнительных органов даже по его собственному решению. Вместе с тем общее собрание кооператива в отличие от общего собрания акционерного общества вправе рассматривать и принимать решения по любым вопросам деятельности кооператива (п. ст. 15 Закона о производственных кооперативах), в том числе входящим в компетенцию его исполнительных органов. В этом также выражается принцип кооперативной демократии, учитывающей совместный трудовой характер деятельности всех членов кооператива.

В крупных кооперативах (с числом членов более 50) могут создаваться также наблюдательные советы как постоянно действующие органы контроля их членов за деятельностью исполнительных органов. В этих случаях наблюдательный совет тоже получает исключительную компетенцию, определенную уставом конкретного кооператива (п. 1 ст. 110 ГК; п. ст. 16 Закона о производственных кооперативах). Наблюдательный совет является волеобразующим, а не волеизъявляющим (исполнительным) органом кооператива. Поэтому избранные в его состав члены кооператива не могут одновременно являться членами его исполнительного органа.

Исполнительными органами кооператива являются правление (коллегиальный орган) и его председатель (единоличный орган). Коллегиальный исполнительный орган создается в кооперативе с числом членов более 10, причем председатель кооператива одновременно возглавляет и его правление (п. 2 ст. 17 Закона о производственных кооперативах). В этом случае уставом кооператива должна быть определена единоличная компетенция председателя. Члены правления и председатель кооператива избираются только из числа членов кооператива и не могут быть его наемными работниками (управляющими). В компетенцию исполнительных органов кооператива входит решение всех вопросов, не отнесенных к исключительной компетенции общего собрания и наблюдательного совета.

Все члены кооператива имеют равное право на участие в управлении его делами, получая всегда только один голос при принятии решений общим собранием, независимо от размера пая или трудового участия (п. 4 ст.

110 ГК; п. 2 ст. 15 Закона о производственных кооперативах). Они вправе также получать соответствующую их трудовому или иному вкладу часть прибыли кооператива и ликвидационную квоту.

Наконец, они могут передать свой пай или его часть как другим членам кооператива, так и иным лицам и свободно выйти из кооператива, получив свой пай и другие предусмотренные уставом выплаты или выдачи.

Поскольку отчуждение пая третьим лицам влечет обязанность их приема в кооператив (и личного трудового участия в его деятельности), закон ограничивает эту возможность требованием обязательного согласия кооператива на прием нового члена и правом других членов кооператива на преимущественную покупку отчуждаемого третьему лицу пая (его части) (абз. п. 3 ст. 111 ГК; п. 4 ст. 9 Закона о производственных кооперативах; п. 5 ст.

16 Закона о сельскохозяйственной кооперации). Уставом кооператива разрешено устанавливать запрет на отчуждение пая или его части даже другому члену кооператива. Наследники умершего члена кооператива, унаследовавшие его пай (или часть пая), могут быть приняты в кооператив, только если его устав прямо предусматривает такую возможность (п. 4 ст. ГК; п. 3 ст. 7 Закона о производственных кооперативах). В ином случае они вправе претендовать лишь на компенсацию стоимости пая (его части).

За неисполнение или ненадлежащее исполнение лежащих на члене производственного кооператива обязанностей он может быть исключен из кооператива по решению общего собрания (п. 2 ст. 111 ГК; п. 2 - 6 ст. Закона о производственных кооперативах; ст. 17 Закона о сельхозкооперации). Кроме того, член наблюдательного совета или правления кооператива может быть исключен из кооператива в случаях, когда он одновременно является членом другого, аналогичного по характеру деятельности кооператива (ибо при этом создается почва для злоупотреблений). Исключенный член кооператива сохраняет право на получение своего пая и других выплат или выдач, предусмотренных уставом кооператива для выходящих из него членов.

Реорганизация и ликвидация производственного кооператива осуществляются в соответствии с общими правилами гражданского законодательства о реорганизации и ликвидации юридических лиц. Она осуществляется по решению общего собрания кооператива (добровольно), а в установленных законом случаях - и в принудительном порядке. Производственный кооператив может преобразоваться только в хозяйственное товарищество или общество по единогласному решению всех своих членов (п. 2 ст. 112 ГК; п. 5 ст. 26 Закона о производственных кооперативах; п. ст. 41 Закона о сельхозкооперации).

2. Особой разновидностью производственного кооператива является сельскохозяйственный производственный кооператив.

В соответствии с п. 1 ст. 3 Федерального закона "О сельскохозяйственной кооперации" сельскохозяйственным производственным кооперативом признается кооператив, созданный гражданами для совместной деятельности по производству, переработке и сбыту сельскохозяйственной продукции, а также для выполнения иной не запрещенной законом деятельности, основанной на личном трудовом участии членов кооператива.

Видами производственных кооперативов являются:

сельскохозяйственная артель (колхоз);

рыболовецкая артель (колхоз);

кооперативное хозяйство (далее - коопхоз);

иные кооперативы.

Сельскохозяйственной или рыболовецкой артелью (колхозом) признается кооператив, созданный гражданами на основе добровольного членства для совместной деятельности по производству, переработке, сбыту сельскохозяйственной (рыбной) продукции, а также для иной не запрещенной законом деятельности путем добровольного объединения имущественных паевых взносов в виде денежных средств, земельных участков, земельных и имущественных долей и другого имущества граждан и передачи их в паевой фонд кооператива. Для членов сельскохозяйственной и рыболовецкой артелей (колхозов) обязательно личное трудовое участие в их деятельности, при этом их члены являются сельскохозяйственными товаропроизводителями независимо от выполняемых ими функций.

Коопхозом признается кооператив, созданный главами крестьянских (фермерских) хозяйств и (или) гражданами, ведущими личные подсобные хозяйства, на основе добровольного членства для совместной деятельности по обработке земли, производству животноводческой продукции или для выполнения иной деятельности, связанной с производством сельскохозяйственной продукции и основанной на личном трудовом участии членов коопхоза и объединении их имущественных паевых взносов в размере и порядке, установленных законодательством и уставом коопхоза. При этом в паевой фонд коопхоза не передаются земельные участки, которые остаются в собственности (владении, аренде) крестьянских (фермерских) или личных подсобных хозяйств, за исключением земель, предназначенных для общекооперативных нужд.

Не менее 50 процентов объема работ в сельскохозяйственном производственном кооперативе должно выполняться его членами.

Согласно п. 1 ст. 13 Федерального закона "О сельскохозяйственной кооперации" членами сельскохозяйственного производственного кооператива могут быть граждане Российской Федерации, достигшие возраста 16 лет, признающие устав производственного кооператива и принимающие личное трудовое участие в его деятельности. Работа в производственном кооперативе для его членов является основной.

Согласно ст. 14 Федерального закона "О сельскохозяйственной кооперации" в сельскохозяйственных производственных кооперативах допускается в соответствии с их уставами ассоциированное членство.

Ассоциированными членами сельскохозяйственного кооператива могут быть внесшие паевой взнос в кооператив юридические лица независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности и граждане.

Гражданин или юридическое лицо, изъявившие желание вступить в сельскохозяйственный кооператив в качестве ассоциированных членов, подают в правление кооператива заявление с просьбой о приеме в ассоциированные члены кооператива. Решение правления кооператива о приеме ассоциированного члена кооператива подлежит утверждению наблюдательным советом кооператива.

сельскохозяйственной кооперации" граждане или юридические лица, изъявившие желание вступить в сельскохозяйственный производственный кооператив после его государственной регистрации и удовлетворяющие требованиям, предусмотренным ст. 13 Федерального закона "О сельскохозяйственной кооперации", подают в правление кооператива заявление с просьбой о приеме в члены кооператива. Решение правления кооператива о приеме нового члена подлежит утверждению наблюдательным советом кооператива, а при его отсутствии - общим собранием кооператива.

1. Мольков Ю.В. Гражданская правоспособность сельскохозяйственных коммерческих организаций // Реформирование сельскохозяйственных предприятий: правовые проблемы. М., 1996.

2. Пантелеев П.А. Производственные кооперативы. М., 1996.

3. Предпринимательское право Российской Федерации / Отв. ред. Е.П.

Губин, П.Г. Лахно. М., 2003.

4. Суханов Е.А. О понятии юридического лица и предприятия // Законодательство России в XXI веке: по материалам научно-практической конференции. Москва, 17 октября 2000 г. М., 2002.

5. Суханов Е.А. Производственный кооператив как юридическое лицо // Хозяйство и право. 1998. N 4.

Тема 6. УНИТАРНОЕ ПРЕДПРИЯТИЕ И УЧРЕЖДЕНИЕ

2. Понятие учреждения и содержание его специальной правоспособности. Особенности правового положения автономного учреждения.

Особняком среди коммерческих организаций стоят государственные и муниципальные унитарные предприятия (УП). Это юридические лица - несобственники, существующие только в рамках государственной и муниципальной собственности. В отличие от других коммерческих юридических лиц они не подчиняются принципу корпоративности и однозначно имеют узкую, специальную правосубъектность.

Унитарность характеризуется созданием юридического лица путем выделения собственником определенной имущественной массы, а не объединения средств нескольких лиц, сохранением права собственности на имущество за учредителем, закреплением имущества за юридическим лицом на ограниченном вещном праве (хозяйственного ведения или оперативного управления), неделимостью имущества, отсутствием членства, единоличными органами управления.

Учредительным документом УП является устав. Фирменное наименование УП должно содержать указание на собственника его имущества.

В рамках специальной правосубъектности эти юридические лица могут приобретать, иметь и осуществлять любые гражданские права за изъятиями, прямо установленными в законе. Основное значение при характеристике правосубъектности унитарных предприятий имеет установленное законом соотношение прав и обязанностей, имеющихся у собственника, с правомочиями владения, пользования и распоряжения этим имуществом у унитарного предприятия.

Унитарные предприятия создаются собственниками. Казенное предприятие (КП) может создаваться только по решению Правительства РФ и соответственно находиться в федеральной собственности. Собственник утверждает устав УП и КП; определяет предмет и цели их деятельности;

оплачивает до государственной регистрации уставный фонд юридических лиц; назначает руководителя юридического лица; контролирует использование по назначению и сохранность закрепленного за УП имущества; дает согласие на сделки с закрепленным за УП недвижимым имуществом и на все сделки КП за исключением сделок по реализации производимой последним продукции; получает часть прибыли от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении УП; определяет порядок распределения доходов КП; изымает излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество, закрепленное за КП, и распоряжается им по своему усмотрению; решает вопросы реорганизации и ликвидации УП, КП. Реорганизация и ликвидация КП проводятся только по распоряжению Правительства РФ.

Унитарные предприятия не отвечают по обязательствам учредителей.

По своим обязательствам унитарное предприятие отвечает всем принадлежащим ему имуществом. Собственник не отвечает по обязательствам унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, но может быть привлечен к субсидиарной ответственности при недостаточности имущества казенного предприятия (п. 8 ст. 114, п. 5 ст. 115 ГК).

Кроме того, в отношении унитарных предприятий и их собственников действуют общие правила ГК о субсидиарной ответственности собственника имущества юридического лица по обязательствам последнего, если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана собственником и имущества юридического лица недостаточно (п. 3 ст. 56, п. 8 ст. ГК).

Исходя из многообразия унитарных предприятий ГК предусматривает детальную регламентацию их правового статуса специальным законодательством.

2. Подобно фондам, учреждения не относятся к числу корпораций.

Учреждения - единственная разновидность некоммерческих организаций, не являющихся собственниками своего имущества. Они финансируются их учредителями-собственниками, получая в силу этого ограниченное вещное право на предоставленное им имущество и достаточно узкие возможности самостоятельного участия в гражданских правоотношениях. Как и унитарные предприятия, они, в сущности, представляют собой остатки прежней экономической системы и в этом качестве не свойственны развитому товарному обороту. Однако опасность их участия в обороте для третьих лиц значительно смягчается правилом о неограниченной дополнительной ответственности собственника-учредителя по их долгам. Поэтому закон сохранил данную конструкцию не только для публичных собственников.

Учреждением признается не имеющая членства организация, созданная и финансируемая собственником в качестве субъекта ограниченного вещного права под его дополнительную ответственность для осуществления управленческих, социально-культурных и иных некоммерческих функций (п. 1 ст. 120 ГК, п. 1 ст. 9 Закона о некоммерческих организациях).

К числу учреждений относятся органы государственной и муниципальной власти и управления, а также организации образования, просвещения и науки, здравоохранения, культуры и спорта и др. (школы и вузы, научные институты, больницы, музеи, библиотеки и т.п.). В зависимости от учредителей они могут быть публичными (государственными и муниципальными) и частными (созданными юридическими или физическими лицами). Множественность разновидностей учреждений делает необходимым регламентацию их правового статуса не только законами, но и иными правовыми актами.

Учреждения создаются по решению соответствующего собственника (или уполномоченного им органа) либо нескольких собственников и действуют на основании утвержденного им и зарегистрированного устава или положения, а иногда - общего (типового или примерного) положения об учреждениях данного вида (например, типового положения о вузе, примерного положения об учреждении юстиции по регистрации прав на недвижимость). В уставе учреждения собственник определяет его задачи и цели деятельности (поскольку учреждение как некоммерческая организация всегда имеет ограниченную, целевую правоспособность). Собственник-учредитель назначает руководителя учреждения в качестве его единоличного исполнительного органа. В некоторых видах учреждений могут создаваться коллегиальные исполнительные органы (ученые и аналогичные им советы).

Учреждение обычно финансируется собственником по смете, в которой строго фиксируются направления расходования и размер выделяемых ему собственником сумм. В связи с этим права учреждения на закрепленное за ним имущество собственника носят ограниченный характер и определяются непосредственно законом (ст. 296 ГК), а отчуждение или иное распоряжение данным имуществом без согласия собственника невозможно (п. 1 ст. 298 ГК). В силу этого участие учреждения в имущественном обороте обычно происходит в весьма узких пределах. Уставом или положением учреждению в рамках его специальной правоспособности может быть разрешено осуществление некоторых видов деятельности, приносящей доходы (т.е. предпринимательской). Эти последние, как и приобретенное за их счет имущество, остаются собственностью учредителя и поступают лишь в самостоятельное распоряжение, а не в собственность учреждения (п. 2 ст. 298 ГК). Как правило, речь идет о возмездном предоставлении услуг, связанных с основной (уставной) деятельностью учреждения (образовательных и научно-исследовательских, культурных и воспитательных, медицинских и спортивных и т.п.). Учреждение не вправе само создавать другие юридические лица, ибо это означало бы незаконное распоряжение имуществом собственника (если только речь не идет о доходах от разрешенной ему предпринимательской деятельности и приобретенном за счет этого имуществе, получающем особый правовой режим).

В отличие от всех других видов юридических лиц учреждения отвечают перед своими кредиторами не всем своим имуществом, а только имеющимися у них денежными средствами, при отсутствии которых наступает неограниченная ответственность их собственников-учредителей (п. 2 ст.

120 ГК; п. 2 ст. 9 Закона о некоммерческих организациях). Поэтому они не могут быть объявлены банкротами. Учреждение может быть реорганизовано, в том числе преобразовано в автономную некоммерческую организацию или в фонд, а также в хозяйственное общество (для государственных и муниципальных учреждений это допускается лишь в порядке, предусмотренном законодательством о приватизации) (п. 2 ст. 17 Закона о некоммерческих организациях). Ликвидация учреждения осуществляется по общим правилам гражданского законодательства, причем остаток имущества всегда поступает в собственность учредителя.

1. Артемов В. Органы местного самоуправления как субъекты гражданского права // Хозяйство и право. 2003. N 3.

2. Беляев К.П. О делении юридических лиц на коммерческие и некоммерческие в гражданском законодательстве // Актуальные проблемы гражданского права / Под ред. С.С. Алексеева. М., 2000.

3. Бондарев А.К. Вопросы реформирования унитарных предприятий // Законодательство. 2002. N 9.

4. Бочин А.А. Проблемы взыскания задолженности с учреждения // Законодательство и экономика. 2001. N 10.

5. Витрянский В.В. Правовое положение государственных и муниципальных предприятий // Журнал российского права. 1998. N 10, 11.

6. Витрянский В.В. Эти загадочные унитарные предприятия // Экономика и жизнь. 1998. N 32.

7. Гринкевич А.П. Гражданско-правовая ответственность казны // Хозяйство и право. 1996. N 4.

Практическое занятие № 4. Производственный кооператив. Унитарное предприятие и учреждение 1. Производственные кооперативы.

2. Государственные и муниципальные предприятия.

3.Дочерние и зависимые общества.

Задание 1. Проанализируйте правовое положение сельскохозяйственных кооперативов и сформулируйте их основные отличия от иных видов производственных кооперативов.

Задание 2. Составьте таблицу сравнительных характеристик государственных унитарных предприятий и муниципальных и определите их общие и особенные черты.

Задание 3. Составить таблицу, включающую в себя составные элементы правоспособности дочернего и зависимого хозяйственных обществ и сравнить эти элементы. На основании анализа содержания таблицы, сделайте выводы об объеме правоспособности дочернего и зависимого хозяйственных обществ.

Задача 1. Федеральная налоговая служба отказала в регистрации учредителям производственного кооператива «Эра», указав на несоответствие законодательству следующих положений устава:

а) член кооператива обязан внести к моменту регистрации кооператива не менее 10% паевого взноса, а оставшуюся часть в течение 2-х лет с момента регистрации;

б) кооператив имеет право выпускать акции, облигации и обязываться по векселям;

в) в случае смерти участника кооператива его наследники не могут быть приняты в члены кооператива, им выплачивается стоимость паевого взноса умершего члена кооператива;

г) резервный фонд в кооперативе не формируется.

Обоснован ли отказ в регистрации. Ответ мотивируйте ссылками на законодательство.

Задача 2. АО «Таралесторг» заключило с ГУП «Прометей» договор на изготовление и поставку тары. Государственное предприятие «Прометей»

выполнило 30% заказа, однако по решению правительства оно было реорганизовано и на базе его имущества образован станкостроительный завод, получивший государственный оборонный заказ.

АО «Таралесторг» потребовало переоформления договора на изготовление тары, считая завод правопреемником ГУП «Прометей». Станкостроительный завод отказался от исполнения договора, сославшись на то, что он не занимается изготовлением тары, его профиль деятельности определен государством.

АО «Таралеспром» обратилось в суд с иском о возмещении причиненных убытков. Кто является ответчиком по иску и на кого по решению суда должна быть возложена обязанность по компенсации причиненных убытков? Подлежит ли иск удовлетворению?

Задача 3. Федеральная налоговая служба обратилась в Арбитражный суд с заявлением о возбуждении дела о банкротстве муниципального унитарного предприятия «Санитар», в связи с длительной просрочкой по уплате налогов, требования ФНС, изложенные в исковом заявлении, в полной мере соответствовали признакам банкротства, установленным ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Возражая против иска, директор предприятия «Санитар» указал:

а) предприятие - должник является унитарным и муниципальным, т.е.

создано на базе имущества, предоставленного ему на праве хозяйственного ведения, а не на праве собственности, поэтому обратить взыскание на это муниципальное имущество по долгам самого предприятия не представляется возможным;

б) предприятие является монополистом в обслуживаемом им районе т.к. занимается санитарной уборкой улиц и вывозом мусора, и в случае его банкротства в районе и городе сложится неудовлетворительная экологическая ситуация, а с учетом установившейся жаркой погоды возможны даже вспышки инфекционных заболеваний;

в) против банкротства предприятия «Санитар» и прекращения его деятельности категорически возражает санитарная инспекция города и областная общественная организация «Зеленые», о чем имеется в материалах дела мотивированное заключение;

г) по обязательствам унитарного предприятия его учредитель несет субсидиарную ответственность, и поэтому долги предприятия «Санитар»

должны быть взысканы из муниципального бюджета.

Оцените доводы сторон. Какое решение следует принять по существу дела?

Задача 4. На общем собрании акционеров АО «Кобальт»

большинством голосов принято решение о его реорганизации путем слияния с ОА «Луч». Однако, присутствовавший на собрании представитель АО «Прогресс», заявил, что, так как АО «Кобальт» является дочерним хозяйственным обществом (АО «Прогресс» владеет 21% его голосующих акций), то он, как полномочный представитель АО «Прогресс», налагает вето на решение общего собрания о реорганизации.

Спор относительно результатов общего собрания акционеров был передан на рассмотрение суда.

Решите дело. Оцените доводы сторон.

1. Комментарий к гражданскому кодексу Российской Федерации: в 3 т.

т. 1. Комментарий к гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой" (постатейный) (издание третье, переработанное и дополненное) (под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина) Юрайт-издат, 2007. Комментарий к ст.107-110, 113-115.

2. Научно-практический комментарий к гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (под ред. В.П. Мозолина, М.Н. Малеиной) Издательство "Норма", 2004. Комментарий к ст.111-114,113-115.

1. Хозяйственное общество признается дочерним, если:

-другое (основное) хозяйственное общество имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом;

- другое (основное) хозяйственное общество имеет 50% его голоB.

сующих акций;

- другое (основное) хозяйственное общество имеет 20% его голоC.

сующих акций;

D. -другое (основное) хозяйственное общество имеет контрольный пакет его голосующих акций;

2.Дочернее общество:

- не отвечает по долгам основного общества;

B. -отвечает по долгам основного общества в полном объеме;

-отвечает по долгам основного общества в субсидиарном порядC.

ке;

D. -отвечает по долгам основного общества в солидарном порядке;

3. Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, обязательные для него указания, отвечает:

- солидарно с дочерним обществом;

B. -не отвечает по обязательствам дочернего общества;

C. -субсидиарно с дочерним обществом;

D. -в долях, определенных договором между обществами;

4. Хозяйственное общество признается зависимым, если:

-другое (преобладающее, участвующее) общество имеет контрольный пакет голосующих акций акционерного общества;

-другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества;

- другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более пятидесяти процентов голосующих акций акционерного общества;

D. - другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более семидесяти пяти процентов голосующих акций акционерного общества;

5. Участниками производственного кооператива могут быть:

-физическое лицо или юридическое лицо;

B. -гражданское лицо со статусом предпринимателя;

C. -гражданское лицо с высшим, экономическим образованием;

D. -только юридическое лицо;

6. Являются ли дочерние предприятия зависимыми?

C. -не всегда;

D. -только в случаях предусмотренных законом;

7. Под словом артель подразумевается:

-производственный кооператив;

B. -потребительский кооператив;

C. -объединение юридических лиц;

D. -простое товарищество;

8. Из чего складывается первоначальное имущество производственного кооператива?

-из взносов участников;

B. -из имущества участников;

C. -из имущества потребителей продукции кооператива;

D. -из пожертвований участников кооператива;

9. Какой вид ответственности несут члены производственного кооператива по всем его обязательствам?

B. -полная имущественная ответственность;

C. -не несут ответственности;

D. -солидарная ответственность;

10. Каким должно быть количество участников кооператива?

11. Что требуется при передаче пая другому участнику производственного кооператива?

-желание передающего участника и принимающего;

B. -согласие принимающего члена;

C. -согласие остальных членов кооператива;

D. -только желание принимающего члена кооператива;

12. Имущество государственных предприятий находится:

-в собственности государства;

B. -в собственности директора;

C. -в собственности граждан;

D. -в собственности Правительства РФ 13. Кем учреждаются государственные предприятия?

B. -частным лицом;

C. -частным юридическим лицом;

D. -Правительством РФ;

14. Какой вид управления реализуется в муниципальном предприятии?

B. -коллегиальный;

C. -комбинированный;

D. -управление советом трудового коллектива;

15. Фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова:

-производственный кооператив или артель;

B. -кооператив или бригада;

C. -кооперация или хозрасчетная организация;

D. -производственная или коммерческая организация;

16.Учредительным документом производственного кооператива является:

A. -положение;

C. -учредительный договор;

D. -учредительный договор и устав;

17. По общему правилу, прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с:

A. -размером пая;

C. - размером пая и трудовым участием;

D. -решением общего собрания;

18. Обращение взыскания на пай члена производственного кооператива по собственным долгам члена кооператива допускается:

A. -не допускается ни при каких обстоятельствах;

-лишь при недостатке иного его имущества;

C. -только по решению общего собрания кооператива;

-в первоочередном порядке для покрытия долгов участника кооD.

ператива;

19. Производственный кооператив по единогласному решению его членов может преобразоваться в:

- хозяйственное товарищество или общество;

B. -муниципальное предприятие;

C. -учреждение;

D. -потребительский кооператив;

20. Фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на:

-собственника его имущества;

B. -учредителя предприятия;

C. -место регистрации предприятия;

D. -предмет и цели деятельности предприятия;

1. Проанализируйте и сравните правовое положение производственного кооператива и общества с ограниченной ответственностью и попытайтесь сформулировать достоинства и недостатки этих хозяйственно-правовых форм юридических лиц.

2. Сформулируйте основные отличия и общие черты зависимых и дочерних хозяйственных обществ и товариществ.

Тема 7. ПОТРЕБИТЕЛЬСКИЙ КООПЕРАТИВ 1. Понятие потребительского кооператива. Порядок создания и основные виды потребительских кооперативов.

1.1. Потребительское общество. Правоспособность потребительского общества. Права и обязанности участника потребительского общества.

1.2. Жилищный и жилищно-строительный кооператив.

1.3. Жилищный накопительный кооператив.

1.4. Сельскохозяйственный потребительский кооператив.

1.5. Кредитный потребительский кооператив граждан. Понятие и особенности правового положения.

1. Потребительские кооперативы в отличие от производственных создаются не для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на личном труде участников, а для удовлетворения материальных и иных потребностей последних. Поэтому они не предполагают обязательного личного участия своих членов в общих делах, но требуют объединения их имущественных взносов. С этой точки зрения их можно сравнить с объединениями капиталов, тогда как производственные кооперативы ближе к объединениям лиц. Одним из последствий такого положения является возможность гражданина (или юридического лица) одновременно участвовать в нескольких потребительских кооперативах, в том числе однородных по характеру деятельности (например, жилищных, садоводческих и т.д.).

Потребительским кооперативом признается основанная на началах членства организация, созданная для удовлетворения материальных и иных потребностей участников путем объединения ими имущественных взносов (п. 1 ст. 116 ГК).

К числу потребительских относятся такие кооперативы, как жилищные и жилищно-строительные; гаражные; дачные; садоводческие товарищества; потребительские общества; общества взаимного кредита ("кассы взаимопомощи"); общества взаимного страхования (ст. 968 ГК) и др. Гражданский кодекс предполагает принятие ряда специальных законов об отдельных видах потребительских кооперативов (п. 6 ст. 116).

Каждый участник потребительского кооператива независимо от размера паевого взноса обладает одним голосом при принятии решений на общем собрании. Он вправе принимать участие в управлении делами кооператива, в том числе в составе его исполнительных органов, а также получать в пользование пропорциональную своему паю часть кооперативного имущества для удовлетворения соответствующих потребностей (например, жилищных) либо удовлетворять их иным образом (например, за счет первоочередного предоставления ему товаров или услуг, оказываемых потребительским обществом или созданными им организациями). Член кооператива вправе в любое время выйти из его состава, получив стоимость своего пая, а в предусмотренных законом и уставом кооператива случаях и иные ("кооперативные") выплаты.

Важной обязанностью членов потребительского кооператива является обязанность по покрытию за счет дополнительных взносов убытков, образовавшихся в результате его деятельности (ибо доходов от нее потребительский кооператив не получает). При этом не внесенный или не полностью внесенный членом кооператива дополнительный взнос дает возможность для привлечения его к солидарной с кооперативом ответственности по долгам кооператива своим личным имуществом (в размере неуплаченных сумм и при недостатке имущества кооператива) (п. 4 ст. 116 ГК).

Потребительский кооператив должен иметь паевой (уставный) фонд, являющийся минимальной гарантией удовлетворения требований его кредиторов. Паевой фонд создается за счет взносов участников и должен быть оплачен к моменту государственной регистрации кооператива либо полностью, либо в размере, предусмотренном законодательством для определенного вида кооперативов. Это законодательство должно устанавливать и минимальный размер данного фонда. Законом и уставом кооператива может быть предусмотрено образование в нем и иных имущественных фондов (за счет взносов его участников). Законом не исключается осуществление потребительским кооперативом некоторых видов предпринимательской деятельности (например, сдача в аренду неиспользуемого имущества или реализация произведенной его членами продукции), доходы от которой по решению его общего собрания могут распределяться между его членами или направляться на общие нужды (п. 5 ст. 116 ГК). Следует признать, что данная возможность противоречит природе потребительского кооператива как некоммерческой организации и должна быть максимально сужена специальным законодательством.

Жилищным или жилищно-строительным кооперативом признается добровольное объединение граждан и (или) юридических лиц на основе членства в целях удовлетворения потребностей граждан в жилье, а также управления жилыми и нежилыми помещениями в кооперативном доме (п.

1 ст. 110 Жилищного кодекса).

Жилищные и жилищно-строительные кооперативы являются потребительскими кооперативами.

Члены жилищного кооператива своими средствами участвуют в приобретении, реконструкции и последующем содержании многоквартирного дома. Члены жилищно-строительного кооператива своими средствами участвуют в строительстве, реконструкции и последующем содержании многоквартирного дома.

Количество членов жилищного или жилищно-строительного кооператива (далее - жилищного кооператива) не может быть менее 5, но не должно превышать количество жилых помещений в строящемся или приобретаемом кооперативом многоквартирном доме.

Решение об организации жилищного кооператива принимается собранием учредителей. В собрании учредителей жилищного кооператива вправе участвовать лица, желающие организовать жилищный кооператив.

Решение собрания учредителей об организации жилищного кооператива и об утверждении его устава считается принятым при условии, если за это решение проголосовали лица, желающие вступить в жилищный кооператив (учредители).

Членами жилищного кооператива с момента его государственной регистрации в качестве юридического лица становятся лица, проголосовавшие за организацию жилищного кооператива.

Пай может принадлежать одному или нескольким гражданам либо юридическим лицам (ст. 125 ЖК).

Член жилищного кооператива может быть исключен из жилищного кооператива на основании решения общего собрания членов жилищного кооператива (конференции) в случае грубого неисполнения этим членом без уважительных причин своих обязанностей, установленных законодательством Российской Федерации или уставом жилищного кооператива.

Высшим органом управления жилищного кооператива является общее собрание членов кооператива (конференция), которое созывается в порядке, установленном уставом кооператива.

Общее собрание членов жилищного кооператива является правомочным, если на нем присутствует более 50% членов кооператива.

Решение общего собрания членов жилищного кооператива считается принятым при условии, если за него проголосовало более половины членов жилищного кооператива, присутствовавших на таком общем собрании, а по вопросам, указанным в уставе жилищного кооператива, более трех четвертей членов жилищного кооператива, присутствовавших на таком общем собрании.

Реорганизация и ликвидация жилищного кооператива осуществляются в порядке и по основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации.

Жилищный кооператив по решению общего собрания его членов (конференции) может быть преобразован в товарищество собственников жилья.

1.2. Жилищный накопительный кооператив Жилищный накопительный кооператив (далее - кооператив) потребительский кооператив, созданный как добровольное объединение граждан на основе членства в целях удовлетворения потребностей членов кооператива в жилых помещениях путем объединения членами кооператива паевых взносов (ст. 2 Федерального закона "О жилищных накопительных кооперативах").

Кооператив обладает специальной правоспособностью и не вправе осуществлять деятельность, не предусмотренную Федеральным законом "О жилищных накопительных кооперативах". При осуществлении деятельности по привлечению и использованию денежных средств граждан на приобретение жилых помещений кооператив вправе:

1) привлекать и использовать денежные средства граждан на приобретение жилых помещений;

2) вкладывать имеющиеся у него денежные средства в строительство жилых помещений (в том числе в многоквартирных домах), а также участвовать в строительстве жилых помещений в качестве застройщика или участника долевого строительства;

3) приобретать жилые помещения;

предусмотренных Федеральным законом "О жилищных накопительных кооперативах".

Кооператив кроме указанной деятельности вправе оказывать своим членам юридическую, консультационную и иную помощь, а также другие соответствующие целям деятельности кооператива и не противоречащие законодательству Российской Федерации услуги.

Членом кооператива может быть гражданин, достигший возраста лет. Прием гражданина в члены кооператива осуществляется на основании его заявления в письменной форме в порядке, установленном законодательством Российской Федерации и уставом кооператива. Число членов кооператива не может быть менее чем 50 человек и более чем человек, если законодательством Российской Федерации не установлено иное.

Кооператив обязан вести реестр членов кооператива, в котором должны содержаться следующие сведения:

фамилия, имя, отчество члена кооператива;

паспортные данные или данные иного удостоверяющего личность члена кооператива документа;

почтовый адрес, номера телефонов, адрес электронной почты члена кооператива;

форма участия в деятельности кооператива;

иные предусмотренные уставом кооператива сведения.

Основанием для внесения сведений о гражданине, подавшем заявление о приеме в члены кооператива, в Единый государственный реестр юридических лиц является решение уполномоченного уставом кооператива органа кооператива.

Член кооператива вправе предъявлять требования к кооперативу, касающиеся качества жилого помещения, передаваемого в пользование и после внесения паевого взноса в полном размере в собственность члену кооператива, а также качества выполняемых работ и оказываемых за счет паевых и иных взносов услуг. Указанное требование подлежит исполнению кооперативом в порядке, установленном уставом кооператива.

В кооперативе, число членов которого превышает 200 человек, уставом кооператива может быть предусмотрено, что решение об исключении члена кооператива из кооператива, кроме члена правления кооператива, может приниматься правлением кооператива.

При прекращении членства в кооперативе, за исключением случая внесения членом кооператива паевого взноса в полном размере, член кооператива, которому кооператив передал в пользование жилое помещение, и проживающие совместно с ним лица утрачивают право пользования жилым помещением и обязаны его освободить в течение двух месяцев со дня прекращения членства в кооперативе, а в случае ликвидации кооператива - со дня принятия решения о ликвидации кооператива.

При отсутствии кворума годового общего собрания членов кооператива должно быть проведено повторное общее собрание членов кооператива с той же повесткой дня. Повторное общее собрание членов кооператива является правомочным, если в нем приняли участие члены кооператива, которые составляют не менее 30% от общего числа членов кооператива.

В кооперативе, число членов которого превышает 500 человек, общее собрание членов кооператива в соответствии с уставом кооператива может проводиться в форме собрания уполномоченных.

Уполномоченные избираются из числа членов кооператива, не входящих в состав правления кооператива или исполнительных органов кооператива. Уполномоченные не могут передавать осуществление своих полномочий другим лицам, в том числе лицам, являющимся членами кооператива.

Уполномоченные избираются на собраниях, которые могут проводиться по месту жительства членов кооператива открытым или тайным голосованием. Уполномоченный может избираться не менее чем от 10 и не более чем от 50 членов кооператива. Минимальное число уполномоченных должно быть не менее чем 50 уполномоченных.

Правление кооператива осуществляет руководство деятельностью кооператива в периоды между общими собраниями членов кооператива.

К компетенции исполнительных органов кооператива относятся все вопросы руководства текущей деятельностью кооператива, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания членов кооператива и правления кооператива. Исполнительные органы кооператива организуют выполнение решений общего собрания членов кооператива и правления кооператива.

Избрание или назначение исполнительных органов кооператива и досрочное прекращение их полномочий осуществляются общим собранием членов кооператива, если уставом кооператива решение этих вопросов не отнесено к компетенции правления кооператива.

По решению общего собрания членов кооператива полномочия единоличного исполнительного органа кооператива могут быть переданы коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

1.3. Сельскохозяйственный потребительский кооператив Сельскохозяйственным потребительским кооперативом признается сельскохозяйственный кооператив, созданный сельскохозяйственными товаропроизводителями (гражданами и (или) юридическими лицами) при условии их обязательного участия в хозяйственной деятельности потребительского кооператива.