«НЕКОММЕРЧЕСКОЕ ПРАВО (УЧЕБНОЕ ПОСОБИЕ) Бишкек-2012 УДК 342 ББК 67.99(2)1 Н 47 Авторы: Н.А. Идрисов, консультант Международного центра некоммерческого права (ICNL) по Кыргызстану – главы 1, 3, 5. У.Ю. Пак, к.ю.н., ...»

Бывают случаи, когда граждане создают НКО не для решения какихлибо проблем в обществе, но для удовлетворения особых потребностей общества или ее части. Например, один гражданин может выделить значительные личные средства для открытия нового некоммерческого университета (то есть создать НКО в форме учреждения), где предполагается бесплатное обучение наиболее талантливой молодежи по новой методике.

Другой пример, граждане создают общественное объединение «Общество любителей японской поэзии» для популяризации и расширения круга любителей японской поэзии. Если такое общественное объединение открыто для вступления всех желающих, и оно проводит мероприятия не только для своих членов, но и для всех граждан, проявивших интерес к японской поэзии, то такое общественное объединение (НКО) является общественно полезным.

В тех странах, где власти понимают роль общественно-полезных НКО в обществе, создаются благоприятные условия для их учреждения и осуществления ими своей деятельности. Руководители этих стран относятся к общественно-полезным НКО как к своим помощникам, партнерам, налаживают с ними тесные сотруднические отношения и оказывают им всяческую поддержку. В таких странах некоммерческие организации общественной пользы имеют различные налоговые льготы:

освобождаются от налогообложения некоторые их доходы (членские взносы, гранты, благотворительные взносы, пожертвования);

предусматриваются налоговые льготы гражданам и юридическим лицам, которые осуществляют благотворительные взносы и пожертвования в их пользу.

В Кыргызстане некоммерческие организации общественной пользы могут создаваться в форме:

общественных объединений;

учреждений;

объединений (ассоциаций) юридических лиц;

жамаатов (общинных организаций).

Некоммерческие организации взаимной пользы В то же время существуют НКО, которые создаются не для осуществления общественно-полезной деятельности, а для осуществления деятельности направленной на получение взаимной нематериальной выгоды членами данной организации.

Например, товарищества собственников жилья (кондоминиумы) и жилищно-эксплуатационные кооперативы создаются жильцами для совместного управления многоквартирным домом (или домами). Эти НКО создаются как независимые, самостоятельные, самоуправляемые организации.

В то же время, создав такого рода организацию, жильцы многоквартирных домов берут на себя полную ответственность за поддержание дома и его инженерных коммуникаций в надлежащем состоянии. Через эти организации жильцы домов (владельцы квартир):

1) осуществляют платежи за некоторые коммунальные услуги (отопление, горячую и холодную воду, вывоз мусора, освещение мест общего пользования и др.);

2) при необходимости, собирают средства на ремонт кровли дома, системы отопления, иных коммуникаций и принимают решения о порядке выполнения ремонтных работ.

Ассоциации водопользователей создаются фермерами для организации справедливого распределения поливной воды и поддержания необходимых инженерных сооружений в надлежащем состоянии.

В Кыргызстане к некоммерческим организациям взаимной пользы относятся такие организации как:

Товарищества собственников жилья (кондоминиумы);

Некоммерческие кооперативы (жилищно-эксплуатационные, дачные, Кредитные союзы;

Объединения работодателей;

Ассоциации водопользователей;

Некоторые объединения (ассоциации) юридических лиц (те которые созданы только для защиты интересов своих членов);

Некоторые общественные объединения (например, такие как общество филателистов, союз автолюбителей и т.п.).

Во многих странах существует понимание того, для чего создаются НКО взаимной выгоды и на каких принципах должны регулироваться отношения, связанные с их деятельностью:

1) НКО взаимной выгоды нужны гражданам и организациям (например, для обеспечения сохранности дач, управления гражданами своими многоквартирными домами и т.п.);

2) через создание НКО взаимной выгоды граждане и организации решают свои социальные проблемы, защищают свои общие интересы;

3) необходимо создать благоприятные условия для учреждения НКО взаимной выгоды и осуществления ими своей деятельности.

§ 3. Роль некоммерческих организаций в системе Как показывает практика, в тех странах, где есть сильный некоммерческий сектор1, существующий наравне с государственным и бизнес секторами, где заботу об этом секторе взяли на себя государство и бизнес, присутствует высокий уровень экономического и демократического развития.

Почему же обществу нужны неприбыльные организации? Почему их деятельность во многих странах мира поддерживается государством, бизнесом и населением? Почему во многих странах мира НКО не облагаются налогами или имеют чрезвычайно льготное налогообложение? Почему многие страны мира признают наравне с государственным сектором, бизнес сектором и сектор неприбыльных / некоммерческих организаций?

Существуют, по крайней мере, несколько экономических и социальнополитических причин, обуславливающих необходимость присутствия и развития в обществе сектора НКО2.

Экономические причины, обуславливающие существование и Эффективность НКО. НКО могут быть более эффективны, чем государственные и бизнес структуры, поскольку они быстро и эффективно реагируют на нужды населения, предлагая свои услуги. Эти услуги могут быть Часто сектор неприбыльных / некоммерческих организаций называют третьим сектором после государственного и бизнес секторов.

Леон И. Айриш. Роль и назначение некоммерческого сектора. Доклад на рабочей конференции «Нормативные основы деятельности некоммерческих организаций в новых демократиях», 1995.

оказаны на том же качественном уровне, но с наименьшими затратами.

Например: кризисные центры, предлагающие медицинские и психологические услуги людям, находящимся в кризисной ситуации; микрокредитные небанковские некоммерческие организации, предлагающие микрокредиты с целью повышения благосостояния малоимущих слоев населения; правовые и правозащитные центры, предлагающие услуги по защите прав и интересов граждан и организаций; а также многие другие типы услуг.

Поддержка развития рыночной экономики. Развитый сектор НКО способствует развитию рыночной экономики, поскольку рыночная экономика наиболее эффективно развивается там, где есть социальная стабильность и доверие ко всем государственным, частным и общественным институтам. НКО выявляют и разрешают многие проблемы в обществе и, тем самым, вносят весомый вклад в сохранение стабильности в стране.

В экономике многих развитых стран сектор НКО занимает значительное место. Так, например, в США в 1996 году НКО производили 6,7 % валового внутреннего продукта (ВВП) на сумму 434 млрд. долларов США, обладали 5 % (или 1, 24 триллиона долларов США) собственного капитала частного сектора3.

В Германии в 1993 году текущие расходы сектора НКО составляла 3, 9 % ВВП (или 67, 6 млн. долларов США). В Швеции в 1992 году сектор НКО произвел 4 % ВВП (или 7, 7 млрд. долларов США), в Швейцарии валовой доход НКО составил 2 % ВВП, а в Канаде доля сектора НКО в ВВП составила 12 %4.

Особо следует отметить существенную роль НКО сектора в организации занятости населения. Ниже в таблице 1 приведены данные 1990 и 1998 годов о занятости в секторе НКО в 18 странах мира.

Данные по США заимствованы из статьи C. Eugene Steuerle and V. Hodgkinson, “Meeting Social Needs: Comparing the Resources of the Independent Sector and Government” в книге “Nonprofits and Government.

Collaboration and Conflict,” The Urban Press, WDC, 1998.

Данные по Канаде, Швеции, Швейцарии и Германии заимствованы из “The New Civic Atlas. Profiles of Civil Society in 60 Countries,” CIVICUS, 1997.

L.M. Salamon, “Government - Nonprofit Relations in International Perspective”, Nonprofits and Government. Collaboration and Conflict, The Urban Institute Press, WDC, 1998; H.K. Anheier, ”Social Origins of Civil Society: Explaining the Nonprofit Sector Cross-Nationally,” Voluntas, Vol. 9. No 3, 1998, and L. M. Salamon, “America’s Nonprofit Sector: A Primer,” 2nd Ed., The Foundation Center, 1999.

Социально-политические причины, обуславливающие существование и Реальное существование свободы слова и собраний. Свобода слова и собраний, являющиеся конституционными правами граждан, выступают гарантами на добровольное объединение граждан в НКО и выражение независимых точек зрения на существующие в обществе проблемы. НКО стимулируют развитие гражданских чувств солидарности, сопричастности и взаимопомощи, способствуют тому, чтобы граждане проявляли инициативу и участвовали в решении государственных проблем.

Плюрализм и терпимость. Любой гражданин общества или группа граждан должны иметь право преследовать общественные и личные интересы.

Это могут быть: спорт и музыка, образование и медицинская помощь инвалидам, развитие международных отношений, проведение независимых исследований для получения реальных фактов и многое др. Поскольку эти интересы разнообразны по своей природе, то любой гражданин или любые организации должны выражать терпимость по отношению к интересам других граждан или организаций.

Содействие социальной стабильности и соблюдению законов. НКО – это отражение интересов общества. Государство не должно запрещать людям помогать другим людям и обществу. Главное для НКО – открыто осуществлять свою деятельность, не нарушая существующее законодательство.

Поддержка развития демократии. Сильный сектор НКО обязателен для успеха развития демократии. НКО являются одним из решающих факторов демократизации общества. Они необходимы для общества, поскольку именно через них граждане оказываются вовлеченными в гражданскую и социальную жизнь и таким образом вносят свой вклад в развитие демократии. НКО являются тем основным механизмом, через который граждане объединяются для продвижения своих общих интересов, защиты групповых или индивидуальных прав, поддержки той или иной линии поведения или выбранного курса. Через НКО граждане могут привлечь внимание органов управления к решению многих насущных проблем. НКО осуществляют анализ этих проблем, предлагают альтернативные, нетрадиционные, более рациональные механизмы их решения. НКО помогают проводить мониторинг и содействуют исполнению законов.

Предоставление социальных и общественных услуг на иной качественной основе. Предоставление социальных и общественных услуг через НКО зачастую обходятся гораздо дешевле, чем через бизнес структуры, а сами услуги оказываются намного разнообразнее, чем те, которые предоставляются государственными и бизнес структурами. Например, оказание услуг через такие некоммерческие организации как негосударственные музеи, учебные заведения, центры охраны здоровья, кредитные фонды и другие некоммерческие организации. Следует также помнить, что главной целью частных бизнес структур является получение прибыли ее учредителями, тогда как НКО призвана приносить пользу людям.

Внутренние качества НКО, которые способствуют Быстрое определение проблем. НКО быстро определяют новые проблемы в обществе, привлекают к ним внимание общественности.

Гибкость. НКО способны быстро реагировать на новые обстоятельства и нужды, возникающие на пути развития, и предлагают нестандартные решения.

Относительная независимость. НКО способны быстро отвечать на те нужды, на которые государство и бизнес порой не обращают внимания. НКО свободны в выборе направления своей деятельности.

Доступность и отзывчивость. НКО открыты для коммуникации, имеют тесную связь с общинами и группами, которые игнорируются обществом.

Членство и информация в таких НКО открыты для всех желающих.

Посредничество. НКО могут связывать различные социальные группы, служат мостиком между разными политическими течениями, снижая социальные, профессиональные, бюрократические барьеры, которые сдерживают развитие общества.

Контроль. НКО следят за справедливым и эффективным исполнением государственной политики.

Развитие лидерства. НКО способствуют становлению лидеров нового поколения, поскольку предоставляют им возможность проявить свои лидерские качества.

Гарантия представительства. НКО обеспечивают представление альтернативных точек зрения на насущные проблемы и стараются, чтобы эти точки зрения были услышаны.

Стимулирование участия. НКО обеспечивают активное участие различных слоев населения в развитии общества и тем самым снижают возможность исключения тех или иных групп или различных точек зрения в обсуждении проблем и принятии решений.

Мобилизация ресурсов. НКО мобилизуют человеческие и финансовые ресурсы на решение проблем развития.

Таким образом, существование НКО в обществе – это не прихоть какихлибо групп энтузиастов. Это свидетельство демократизации общества, свидетельство децентрализации системы государственного управления, свидетельство проявления высших человеческих качеств – оказание помощи нуждающемуся в этой помощи человеку, группе населения, обществу в целом.

Демократические преобразования дают возможность гражданам быть более вовлеченными не только в социальную жизнь общества, но и в политическую, экономическую и культурную жизнь страны, а также всего мира.

Сильный негосударственный некоммерческий сектор обязателен для успеха развития демократии. НКО необходимы для общества, поскольку именно через них граждане оказываются вовлеченными в гражданскую и социальную жизнь и, таким образом, вносят свой вклад в развитие демократии.

НКО являются тем основным механизмом, через который граждане объединяются для продвижения своих общих интересов, защиты групповых или индивидуальных прав, поддержки той или иной линии поведения или выбранного курса. Через НКО граждане могут привлечь внимание органов управления к решению многих насущных проблем. НКО осуществляют анализ многих насущных проблем, предлагают альтернативные механизмы решения этих проблем.

§ 4. Организационно-правовые формы НКО В Кыргызской Республике можно создавать только такие НКО, организационно-правовые формы, которых предусмотрены в Гражданском кодексе и законах Кыргызской Республики.

В законодательстве Кыргызской Республики на 1 августа 2012 года были закреплены следующие организационно-правовые формы НКО:

1) Общественное объединение;

3) Учреждение;

4) Объединение (ассоциация) юридических лиц;

5) Кооператив (некоммерческий);

6) Товарищество собственников жилья (кондоминиум);

7) Ассоциация водопользователей;

8) Жамаат (общинная организация);

9) Фондовая биржа;

10) Кредитный союз;

11) Саморегулируемая организация профессиональных участников 12) Негосударственный пенсионный фонд;

13) Профсоюз;

14) Объединение работодателей;

15) Политическая партия;

16) Религиозная организация.

Выбор организационно-правовой формы НКО напрямую зависит от того, для достижения каких целей создается НКО и от того, какими способами будут достигаться эти цели.

Общественное объединение – это добровольное объединение граждан, объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей. Общественное объединение это членская организация. Высшим органом управления является общее собрание членов. Общее собрание членов общественного объединения формирует исполнительный орган (правление, дирекцию и т.п.).

Особенностью общественного объединения является то, что цели его создания в основном достигаются путем активной деятельности членов данной организации. Сфера деятельности общественных объединений очень широка:

это может быть охрана окружающей среды, социальная поддержка инвалидов, развитие образования, решение территориальных вопросов (общинные организации), развитие культуры, искусства и т.д.

Фонд – это не имеющая членства организация, учрежденная физическими и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов и преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно-полезные цели. Фонд также может быть создан на основе завещания. Особенность фонда по сравнению с общественным объединением заключается в том, что он не имеет членства, основой его создания являются добровольные имущественные (в том числе денежные) взносы, которые учредители передают в фонд для использования на определенные цели.

Учреждение – это организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных, образовательных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая полностью или частично этим собственником. Учреждение может быть наиболее подходящей организационно-правовой формой для таких организаций как больницы, клиники, детские сады, школы, университеты, музеи и т.п. (если эти организации создаются как некоммерческие организации6).

Объединение (ассоциация) юридических лиц – это организация, созданная в целях координации деятельности организаций-членов, а также для представления и защиты общих интересов.

Товарищества собственников жилья (кондоминиумы) и Жилищноэксплуатационные кооперативы создаются жильцами для совместного управления многоквартирным домом (или домами).

Дачные и гаражные кооперативы создаются владельцами дач и гаражей для организации охраны дач и гаражей, защиты их общих интересов.

Ассоциации водопользователей создаются фермерами для организации справедливого распределения поливной воды и поддержания необходимых инженерных сооружений в надлежащем состоянии.

Профсоюзы и объединения работодателей создаются для защиты интересов своих членов.

Каждая организационно-правовая форма НКО имеет свои особенности.

Для того чтобы узнать об этих особенностях, необходимо изучить соответствующее законодательство о вышеуказанных организационноправовых формах НКО.

Об особенностях отдельных организационно-правовых форм НКО можно узнать в следующих нормативных правовых актах Кыргызской Республики:

1) Гражданский кодекс Кыргызской Республики от 8 мая 1996 года № Примечание: больницы, клиники, детские сады, школы, университеты можно создавать также в форме коммерческих организаций (АО, ОсОО и т.п.).

2) Закон Кыргызской Республики «О некоммерческих организациях» от 3) Закон Кыргызской Республики «О товариществах собственников жилья» от 28 октября 1997 года № 77;

4) Закон Кыргызской Республики «Об объединениях (ассоциациях) водопользователей» от 15 марта 2002 года № 38;

5) Закон Кыргызской Республики «О кооперативах» от 11 июня 6) Закон Кыргызской Республики «О жамаатах (общинах) и их объединениях» от 21 февраля 2005 года № 36;

7) Закон Кыргызской Республики «О кредитных союзах» от 8) Закон Кыргызской Республики «Об объединениях работодателей»

9) Закон Кыргызской Республики «О рынке ценных бумаг» от июля 1998 года № 95 (содержит нормы о фондовых биржах);

10) Закон Кыргызской Республики «О профессиональных союзах» от 11) Закон Кыргызской Республики «О свободе вероисповедания и религиозных организациях» от 31 декабря 2008 года N 282;

12) Закон Кыргызской Республики «О политических партиях» от § 5. Классификация некоммерческих организаций Некоммерческие организации классифицируются по различным критериям.

I. В зависимости от наличия или отсутствия членов НКО подразделяются 2) не членские организации.

К не членским НКО относятся фонды и учреждения, все остальные НКО являются членскими организациями.

II. По форме собственности НКО подразделяются на:

1) государственные; и 2) негосударственные организации.

В настоящее время к государственным НКО относятся государственные учреждения:

1) социальные объекты: детские сады, школы, университеты, поликлиники, больницы и т.п.7;

2) государственные органы: парламент, президент, правительство, министерства и ведомства и их территориальные структуры, органы местного самоуправления:

3) государство - Кыргызская Республика;

4) так называемые, «государственные фонды».

Некоторые государственные организации в своем наименовании содержат слово “фонд”, например, Социальный фонд, Фонд развития экономики и другие. Однако их нельзя относить к традиционным фондам.

Поскольку, в соответствии со ст.162 Гражданского кодекса Кыргызской Республики «фонд учреждается на основе добровольных негосударственных имущественных взносов». Вышеуказанные государственные организации по своей организационно-правовой форме являются учреждениями (собственником которых является государство), а слово “фонд” в данном случае применено только для обозначения наименований этих организаций.

III. В зависимости от круга лиц, получающих выгоду от деятельности организации, НКО подразделяются на:

1) НКО общественной пользы; и 2) НКО взаимной пользы.

Об этих видах НКО было подробно изложено в § 2 настоящей главы.

Данное деление НКО применяется в основном в целях определения налогового режима. Для обеих видов НКО устанавливается благоприятный налоговый режим, но НКО общественной пользы дополнительно пользуются особыми налоговыми льготами. Например, такими, как поощрение граждан и юридических лиц, осуществляющих благотворительные взносы в их пользу.

IV. По целям создания НКО подразделяются на: благотворительные;

экологические; медицинские; образовательные; спортивные и V. НКО можно также классифицировать по их организационноправовой форме (см. § 4).

В соответствии с законодательством Кыргызской Республики, детские сады, школы, университеты, поликлиники, больницы и другие аналогичные организации могут также создаваться как частные учреждения или как коммерческие организации.

Как известно, субъекты права в соответствии с Гражданским кодексом Кыргызской Республики подразделяются на две большие группы:

1) физические лица (граждане, иностранные граждане и лица без гражданства);

2) юридические лица (коммерческие организации, некоммерческие организации и государство (государство в целом, государственные органы и органы местного самоуправления).

Также как «коммерческие организации» «некоммерческие организации»

представляют собой особый круг юридических лиц (см. схему № 1).

В Гражданском кодексе Кыргызской Республики закреплены фундаментальные, базовые нормы о юридических лицах. В развитие норм Гражданского кодекса были приняты десятки законов и подзаконных актов, где более подробно регулируются отношения, касающиеся создания и деятельности отдельных организационно-правовых форм юридических лиц, в том числе коммерческих и некоммерческих организаций.

В учебных планах многих университетов предусматривается специальная дисциплина «Хозяйственное право» или «Предпринимательское право», в рамках которой детально изучается все, что связано с деятельностью коммерческих организаций. «Некоммерческое право» является аналогичной «Предпринимательскому праву» дисциплиной, в рамках которой детально изучается все, что связано с некоммерческими организациями. В связи с чем, некоторые специалисты считают, что необходимо по-другому именовать данную дисциплину: «Правовое регулирование деятельности некоммерческих организаций».

В рамках дисциплины «Некоммерческое право» предполагается всестороннее изучение нормативных правовых актов Кыргызской Республики о некоммерческих организациях, которые не изучаются в рамках дисциплины «Гражданское право». Данная дисциплина охватывает темы о создании, особенностях отдельных организационно-правовых форм, правовом статусе, финансировании (в том числе, экономической деятельности), особенностях налогообложения, прекращении деятельности некоммерческих организаций.

организации Акционерное общество Общество с ограниченной Общество с дополнительной Объединение (ассоциация) предприятие Полное товарищество Коммандитное Коммерческий кооператив Развитие правового статуса некоммерческих организаций берет свое начало с древнейших времен. Как отмечает С.С. Юрьев, «Во все века существовали социальные группы, объединяющие лиц не только на экономической, но и на «внехозяйственной» основе»8. Однако, в Кыргызстане «из-за социально-политической и экономической отсталости его территорий и своеобразного уклада жизни населения, более-менее организационно оформленные общественные объединения возникают лишь в начале 20 века, в связи с общим общественно-политическим подъемом в Российской империи»9.

К этому времени в Кыргызстане начинают формироваться первые общественные организации, так «к 1917 г. в Оше оформился Союз мусульманских депутатов, а в Пишпеке – Киргизский общественный комитет»10. В 1917 году в Ошском уезде создается «Союз рабочих и чайрикеров», в Пишпеке – «Союз рабочих и ремесленников», в мае 1917 года формируется революционно-демократический союз бедноты «Букара»11.

Надлежащее развитие и организационное оформление общественная самодеятельность в Кыргызской Республике получила лишь в годы советской власти. Коммунистическая партия рассматривала общественные организации «как средство укрепления своего влияния на массы, вовлечения их в общественную деятельность под руководством и контролем той же партии» 12.

Как и в других союзных республиках, право на создание общественных организаций было закреплено в Конституции Киргизской ССР. В ней говорилось, что «в соответствии с целями коммунистического строительства граждане Киргизской ССР имеют право объединяться в общественные организации, способствующие развитию политической активности и самодеятельности, удовлетворению их многообразных интересов.

Общественным организациям гарантируются условия успешного выполнения ими своих уставных задач»13. Конституция определяла, что общественные организации «участвуют в управлении государственными и общественными делами, в решении политических, хозяйственных и социально-культурных Юрьев С.С. Правовое регулирование деятельности некоммерческих организаций в РФ. М., 1998.

http://ngo.org.ru/ngoss/get/id13069.html Чиналиев У. Особенности формирования гражданского общества в Кыргызской Республике.- М.., 2001. – С. 43.

У истоков кыргызской национальной государственности/ Ред.: Т.К. Койчуев, В.М. Плоских, Т.У. Усубалиев - Бишкек, 1996. – С. 95.

История кыргызов и Кыргызстана/ Отв.ред. Т.К. Койчуев, - Бишкек, 1998. - С. 160 - 161.

Чиналиев У. Особенности формирования гражданского общества в Кыргызской Республике. - М., 2001. - С. Конституция (Основной Закон) Киргизской ССР. 1978 г. – Фрунзе: Кыргызстан, 1978. - Ст. 7, 45, 49.

вопросов»14 и гарантировала оказание им помощи и поддержки со стороны государства, в частности, в создании необходимых материальных условий15.

При этом необходимо отметить что, как и в других союзных республиках, в первые годы Советской власти в Кыргызстане был запрещен ряд партий, профсоюзных объединений16. Многие общества были закрыты, так как они, по мнению властей, плохо выполняли функции «приводных ремней»

(общества старых большевиков, бывших политкаторжан, любителей российской словесности и др.). Развитие прав и свобод граждан, в том числе и права на объединение, тормозило принижение значения права в целом. Теория правового государства рассматривалась как буржуазная и неприменимая к Советскому государству.

Конституции СССР 1936 и 1977 гг., признавая свободу союзов, не включали свободу создания и деятельности иных, кроме коммунистической, политических партий.

В республике, как и в целом в СССР, отсутствовало законодательство об общественных организациях, в связи с чем не были урегулированы вопросы их создания, организации, а также прав и обязанностей таких организаций. Все вопросы, касающиеся общественных организаций, решались партийными органами. Лишь по их решению или по согласованию с ними могло быть создано любое общественное объединение. Уставы общественных организаций никем не регистрировались, но в обязательном порядке согласовывались с партийными органами. Партийные органы постоянно вмешивались во внутренние дела общественных организаций. Проведение съезда, конференции общественной организации предварительно согласовывалось с соответствующим партийным органом, издание любой печатной продукции могло осуществляться только с разрешения Главлита17.

Любая общественная инициатива подлежала предварительному согласованию.

Еще одной особенностью, определявшей деятельность общественных организаций, была и привязка к соответствующему государственному органу, с которым они должны были согласовывать все вопросы своей деятельности.

На протяжении многих лет в юридической науке выдвигались предложения о принятии законов об общественных организациях, правах профсоюзов, молодежи и молодежных организаций, потребительской кооперации18. О необходимости принятия законодательных актов об общественных объединениях неоднократно говорили руководители этих организаций. Однако эти предложения встречали негативное отношение со стороны командно-административной системы.

Положение о добровольных обществах и союзах, утвержденное постановлением ВЦИК и СНК РСФСР от 10 июля 1932 г. // Собрание узаконений Правительства РСФСР. – 1932. - № 14. - Ст. 331.

Чиналиев У. Особенности формирования гражданского общества в Кыргызской Республике. М., 2001. - С. 44.

См.: Ямольская Ц.А. Общественные организации в СССР. - М., 1972. - С. 105; Снигирева И.О. Проблемы совершенствования законодательства о профсоюзах// Вопросы теории общественных организаций. - М., 1977. - С. 126.

Все вопросы создания и деятельности общественных организаций решались подзаконными актами, ведомственными распоряжениями и инструкциями. Так, например, Всесоюзное общество «Знание» было создано на основании Постановления Совета Министров СССР от 22 апреля 1947 г., ДОСААФ – на основании постановления Совета Министров СССР от августа 1951 г. Всесоюзное общество старых большевиков было ликвидировано постановлением ЦК ВКП (б) от 25 мая 1935 г. Эти ведомственные акты и были реально действующим «правом» в области реализации формального права на объединение. Тоталитарный режим не позволял изучать и использовать зарубежный опыт реализации права на объединение, мешал международному сотрудничеству в этой сфере. Тотальное огосударствление всех сторон жизни общества захватило и общественные организации. Профсоюзы, комсомол, творческие союзы, добровольные общества стали по существу придатками государственных структур.

Непременным условием их возникновения и деятельности была обязанность работать под партийным руководством для целей коммунистического строительства. Правовой статус общественных объединений определялся Постановлениями ЦИК и СНК СССР от 6 января 1930 г. "О порядке учреждения и ликвидации всесоюзных обществ и союзов, не преследующих цели извлечения прибыли" и от 7 сентября 1932 г. "О порядке деятельности в пределах Союза ССР иностранных и международных добровольных обществ и союзов", а также Постановлением ВЦИК и СНК РСФСР от 10 июля 1932 г. "Об утверждении Положения о добровольных обществах и союзах". В третьей программе КПСС, принятой на XXII съезде партии, декларировалось повышение роли общественных организаций в строительстве коммунизма с целью дальнейшего преобразования социалистической государственности в общественное коммунистическое самоуправление19.

Новое законодательство, регулирующее правовой статус ассоциаций граждан появилось только в 1990 г., а именно, Закон СССР от 9 октября 1990 г.

"Об общественных объединениях" и утвержденные на его основе Постановлением Совета Министров СССР от 10 января 1991 г. № 21 "Правила рассмотрения заявлений о регистрации уставов общесоюзных, межреспубликанских и международных общественных объединений"20.

Таким образом, существовавшие в советский период общественные организации носили своеобразный характер. Они были огосударствлены и находились под полным контролем Коммунистической партии Советского Союза (КПСС) и являлись придатком административно-бюрократической системы21.

Бюл. междунар. договоров. – 1994. - № 9. - C. 8 – 9.

Курс международного права. Т 1. – М., 1994. - С. 218 – 219.

Чиналиев У. Особенности формирования гражданского общества в Кыргызской Республике. - М., 2001. - С. 44 - Существенные изменения произошли в годы перестройки. В связи с процессами демократизации возросла общественная и политическая роль населения, стало заметно увеличиваться количество общественных объединений, причем новых объединений зачастую не связанных с КПСС (например: Демократическое движение Кыргызстана, объединение застройщиков и др.), а существовавшие общественные организации в силу объективных причин стали менять характер своей деятельности. Возникла необходимость в законодательном регулировании отношений, связанных с созданием и деятельностью общественных объединений. На основании союзного Закона «Об общественных объединениях» Верховный Совет Киргизской ССР 1 февраля 1991 года принял Закон Киргизской ССР «Об общественных объединениях», который регулировал деятельность, как общественных объединений, так и политических партий, профсоюзов и потребительских кооперативов.

Согласно ст. 1 закона «Об общественных объединениях», общественным объединением признавалось добровольное формирование, возникшее в результате свободного волеизъявления граждан, объединившихся на основе общности интересов.

После обретения независимости Кыргызстаном, с принятием нового курса развития Кыргызской Республики, было высказано очень много предложений по поводу принятия нового закона для регулирования деятельности общественных объединений. В результате, 15 декабря 1999 года был принят Закон Кыргызской Республики «О некоммерческих организациях», где регулированию деятельности общественных объединений была посвящена специальная глава.

§ 2. Источники правового регулирования деятельности Источниками правового регулирования любого института являются правовые нормы, закрепленные в различных правовых актах. К источникам правовых норм, регулирующим деятельность некоммерческих организаций, можно отнести:

1. международные договоры и иные международные документы, имеющие силу на территории Кыргызстана;

2. внутреннее законодательство Кыргызской Республики;

3. корпоративные (локальные) нормативные акты некоммерческих Развитие некоммерческих организаций базируется на реализации права на свободу ассоциаций (или объединений), закрепленного различными международными актами. К первостепенным международным актам, действующим на территории Кыргызской Республики на основании ст. Конституции Кыргызской Республики22, относятся:

Всеобщая Декларация прав человека от 10 декабря 1948 г. (ст.20.);

Международный пакт о гражданских и политических правах от Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах от 19 декабря 1966 г. (ст. 8);

Конвенция Международной организации труда № 11 от 25 октября 1921 г. относительно права на ассоциацию и объединение трудящихся Конвенция Международной организации труда № 87 от 9 июля 1948 г. «О свободе ассоциаций и защите права на организацию».

Все вышеуказанные международные акты носят универсальный характер и закрепленные в них положения нашли свое отражение не только в нормах национального законодательства, но и продублированы в международных документах регионального характера. Так, например, право на свободу ассоциаций закреплено в ст. 11 Европейской Конвенции о защите прав человека и основных свобод, принятой Советом Европы 4 ноября 1950 г., в ст. 16 Американской Конвенции о правах человека от 22 ноября 1969 г., в ст.

12 Конвенции Содружества Независимых Государств о правах и основных свободах человека от 26 мая 1995 года23.

Особое место среди источников правового регулирования деятельности некоммерческих организаций занимают документы международных межгосударственных и неправительственных организаций. В частности, к числу документов международных межгосударственных организаций можно отнести резолюции и рекомендации ЮНЕСКО, специализированного учреждения ООН по вопросам образования, науки и культуры 24. Касаясь материалов международных неправительственных организаций, российский ученый Г. И. Тункин справедливо указывает, что «они не являются органами, Международные договоры, общепризнанные принципы и нормы международного права в соответствии с частью 3 ст. 12 Конституции КР являются составной частью правовой системы Кыргызской Республики.

Действующее международное право. В 3 т. (Сост. проф. Ю. М. Колосов и проф. Э. С. Кривчикова).

М., 1996; Курс международного права. Т. 1. С. 205 – 208; Международные организации системы ООН.

Справочник. М., 1990; Международные нормативные акты ЮНЕСКО. М., 1993.

выражающими волю государств», поэтому их мнения и резолюции не охватываются процессом международного нормообразования; тем не менее, документы неправительственных организаций, во-первых, воздействуют на позицию того или иного государства и способствуют формированию международного права, во-вторых, непосредственно регулируют отношения внутри этих организаций. Многие положения, выработанные неправительственными организациями, признаются доктриной и практикой международных отношений25.

В национальном законодательстве ведущая роль принадлежит Конституции, имеющей высшую юридическую силу. Деятельность некоммерческих организаций получает конституционную основу по статьям 4, и 35, которые закрепляют признанное международным сообществом право на объединение.

Вслед за Конституцией, важным источником правового регулирования деятельности некоммерческих организаций является Гражданский кодекс Кыргызской Республики. Он закрепляет основные положения о некоммерческих организациях и рассматривает отдельные их виды.

Дальнейшее развитие нормы Гражданского кодекса получают в специальных законах, которых на сегодняшний день принято более десятка, к их числу относятся Закон Кыргызской Республики «О некоммерческих организациях», Закон Кыргызской Республики «О меценатстве и благотворительной деятельности», Закон Кыргызской Республики «О свободе вероисповедания и религиозных организациях в Кыргызской Республике», Закон Кыргызской Республики «О товариществах собственников жилья» и т.д.

Источниками правовых норм о некоммерческих организациях являются также указы Президента Кыргызской Республики, постановления Правительства Кыргызской Республики и правовые акты министерств и ведомств.

Корпоративные или локальные нормативные акты некоммерческой организации представляют собой внутренние документы подобной организации. Такие акты, принимаются руководящими органами некоммерческой организации и распространяют свое действие только в пределах такой организации. Несмотря на специальный характер и назначение, Курс международного права. Т. 1. С. 218 – 219.

корпоративные нормы занимают особое место в системе источников правовых норм. Локальные нормы закрепляются в уставах, положениях, инструкциях, учредительных договорах, протоколах, договорах и т.д. Как правило, они направлены на регулирование процедурных вопросов деятельности некоммерческой организации, исключение составляют договоры. Характер корпоративных норм закреплен в действующем законодательстве, которое предусматривает обязательное регулирование именно этими нормами таких важных аспектов, как цели и задачи некоммерческих организаций, структура, срок и полномочия органов управления и т.д.

Особенность корпоративных норм заключается в том, что в отличие от других источников права, эти нормы принимаются самой некоммерческой организацией без вмешательства государственных органов.

Не меньшее значение в качестве источника норм для некоммерческих организаций имеет договор, характеризующийся такими признаками, как добровольность, достижение согласия по всем существенным аспектам, равенство и взаимная ответственность сторон за исполнение обязательств26.

Договор очень активно используется некоммерческими организациями.

Начиная с момента создания некоммерческой организации и заканчивая реализацией различных проектов. Необходимо отметить, что договор используется не только для закрепления правоотношений между юридическими лицами и гражданами в хозяйственных вопросах, но также и в сфере установления партнерских отношений, проведения совместных мероприятий, кампаний.

§ 3. Конституционно-правовые основы деятельности В национальном законодательстве Конституция является фундаментом для функционирования правовых институтов, регулируя наиболее важные сферы общественных отношений. В демократических государствах конституционные нормы не могут ограничивать общепризнанные международные принципы и положения в области прав человека, включая право на свободу ассоциации. Вместе с тем, очевидно, что национальные конституции не копируют механически международные документы, а устанавливают основы правового статуса общественных объединений на территории данного государства Как отмечают исследователи права западных стран, согласно нормам конституций западных стран, некоммерческие организации образуются свободно, хотя и встречаются некоторые исключения. Б.А. Страшун и В.В.

Маклаков, в частности, пишут: "Так, объединения не должны преследовать Хименес де Аречага Э. Современное международное право. М., 1983. - С. цели извлечения прибыли, ибо статус такого рода объединений регулируется не конституционным, а гражданским, торговым, промышленным, сельскохозяйственным правом. Кроме того, некоторые категории объединений запрещаются по политическим мотивам. Например, в § 78 Конституции Дании 1953 года говорится о возможности путем издания судебного решения распустить союзы, подготавливающие или предпринимающие действия для достижения своих целей путем насилия, подстрекательства к насилию или любым другим наказуемым воздействием на инакомыслящих. Конституция Италии запрещает тайные общества и такие объединения, которые, хотя бы косвенно, преследуют политические цели посредством организаций военного характера. В последнее время выявилась тенденция, наряду с общим провозглашением права на объединение, особо определять в конституциях основы статуса отдельных видов объединений – политических партий (ст.

21 Основного закона Германии, ст. 4 Конституции Франции, ст. Конституции Македонии и др.), профсоюзов (ст. 39 Конституции Италии, абзац 1 ст. 23 Конституции Греции, ст. 43 Конституции Хорватии и др.), предпринимательских союзов (ст. 7 ч. 2 ст. 37 Конституции Испании, § Конституции Венгрии и др.). Нередко при этом от партий и иных общественных объединений требуется, чтобы их внутренняя организация отвечала демократическим принципам"27.

Из анализа основного закона нашей страны – Конституции Кыргызской Республики, принятой 27 июня 2010 года, следует, что в нашей республике, как и в других постсоветских странах, признается право на свободу объединений (ассоциаций).

Статья 4 Конституции Кыргызской Республики закрепляет, что в Кыргызской Республике могут создаваться политические партии, профессиональные союзы и другие общественные объединения на основе свободного волеизъявления и общности интересов. Данная статья закрепляет один из основополагающих признаков организации и деятельности некоммерческих организаций, это принцип свободного участия, который находит свое отражение во всех последующих нормативно-правовых актах, регулирующих деятельность общественных организаций.

Конституционно-правовым регулированием охватываются и принципы взаимоотношений государства и общественных объединений. В соответствии с частью 2 статьи 7 Конституции Кыргызской Республики в Кыргызской Республике религия, все культы отделены от государства, в связи с чем не допускается вмешательство служителей религиозных организаций и культов в деятельность государственных органов.

Юрьев С.С. Правовой статус общественных объединений. - М., 1995.

http://ngo.org.ru/ngoss/get/id13069.html В статье 35 Конституции Кыргызской Республики предусмотрено право граждан на объединения. Вышеуказанное право предоставляется всем проживающим на территории Кыргызской Республики без ограничений, и Конституция гарантирует беспрепятственное использование данного права.

Необходимо отметить, что конституционное право граждан на объединение является основой правового статуса некоммерческих организаций. Изложенные отправные конституционные начала оказывают прямое воздействие на последующее нормативное регулирование права на объединение, воплощаясь в актах законодательства28. Значение этого права, его правовых гарантий долгое время недооценивалось и игнорировалось.

Многолетняя политическая практика фактически отрицала это право, а государство отнюдь не стремилось всемерно содействовать осуществлению гражданами своих конституционных прав.

На сегодняшний день право на объединение, является неотъемлемой частью блока политических прав граждан. Это право очень тесно связано с другими политическими правами, в особенности со свободой мнения.

Существует точка зрения о том, что право на объединение является одним из конкретных способов реализации свободы мнений (убеждений). Право на объединение содержит два элемента: субъективное право граждан на объединение и правовой статус общественного объединения.

Право граждан на объединение образуется из:

права создавать объединения;

права на вступление в них и беспрепятственного выхода из них;

права на участие в деятельности объединений;

права на защиту их прав и законных интересов объединениями.

Правовой статус общественного объединения есть совокупность его прав, обязанностей, ответственности, а также гарантий.

Право на объединение распространяется как на граждан Кыргызской Республики, так и на иностранных граждан и лиц без гражданства.

Подтверждением этому, может служить часть 2 статьи 2 Закона Кыргызской Республики «О некоммерческих организациях», в соответствии с которым «учредителями некоммерческих организаций могут быть юридические и физические лица независимо от места регистрации юридических лиц и места жительства или гражданства физических лиц».

Несмотря на распространенное мнение о том, что «право на объединение выступает в качестве важнейшей предпосылки становления институтов гражданского общества», под этим не следует понимать создание только Алиев А.А. Конституционное право на объединение в системе прав и свобод человека и гражданина. – М., 2000. - С.10.

См.: Кудрявцев В., Топорнин Б. К новой Конституции СССР//Народ. депутат. - 1990. - № 1. - С 3 - 5.

Алиев А.А. Конституционное право на объединение в системе прав и свобод человека и гражданина. – М., 2000. – С.17.

некоммерческих организаций. Так, по мнению В.О. Лучина и О.Н. Дорониной, «под данное понятие подпадают любые сообщества физических лиц, созданные ими в целях реализации самых разнообразных потребностей». Таким образом, несмотря на то, что в советский период значимость конституционного права на объединение недооценивалась, в современном Кыргызстане право на свободу объединений является неотъемлемым правом каждого человека и находит свою дальнейшую регламентацию в специальном законодательстве.

§ 4. Гражданско-правовой статус некоммерческих организаций Основу гражданско-правового регулирования деятельности некоммерческих организаций составляют нормы Гражданского кодекса Кыргызской Республики (далее ГК КР), принятого в мае 1996 года и Закона Кыргызской Республики «О некоммерческих организациях».

В отличие от конституционных норм, нормы гражданского законодательства имеют прикладной характер. В соответствии со ст. 1 ГК КР, «гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности, регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения». В связи с тем, что участниками гражданского оборота признаются граждане, юридические лица и государство, то некоммерческие организации рассматриваются в числе юридических лиц.

Статья 85 ГК КР разделяет все существующие юридические лица на коммерческие и некоммерческие организации. В соответствии с пунктом указанной статьи ГК КР, некоммерческими организациями признаются юридические лица, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками.

Таким образом, в качестве основы деления юридических лиц законодатель избрал два критерия: основную цель деятельности и принцип распределения прибыли. У коммерческой организации основной целью деятельности констатируется извлечение прибыли. Прибыль распределяется между участниками. У некоммерческой организации наличие этих признаков отрицается. Исходя из этого, можно сделать вывод о том, что определение некоммерческой организации основано не на характеристике основных свойств подобного рода организаций, а на отрицательном сопоставлении их с коммерческими организациями.

Лучин В.О., Доронина О.Н. Жалобы граждан в Конституционный суд РФ. – М., 1998. – С. Различие между коммерческими и некоммерческими организациями налагает определенный отпечаток на их правовой статус и правоспособность.

Все некоммерческие организации обладают ограниченной правоспособностью, то есть имеют только те гражданские права и обязанности, которые предусмотрены в их учредительных документах и соответствуют целям их деятельности. Этот вывод следует из положений действующего законодательства:

пункт 1 статьи 84 ГК КР предусматривает что «юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям его деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести в связи с этой деятельностью обязанности»;

статья 2 Закона Кыргызской Республики «О некоммерческих организациях» содержит норму о том, что «некоммерческая организация – добровольная самоуправляемая организация, созданная физическими и/или юридическими лицами на основе общности их интересов для реализации духовных или иных нематериальных потребностей в интересах своих членов и/или всего общества, для которых извлечение прибыли не является основной целью деятельности, а полученная прибыль не распределяется между членами, учредителями и должностными лицами»;

статья 12 Закона Кыргызской Республики «О некоммерческих организациях» предусматривает, что «некоммерческая организация имеет право заниматься любыми видами деятельности, не запрещенными законом, которые не противоречат целям и задачам организации, определенным в уставе, программных документах и Такая правоспособность некоммерческих организаций является уставной. Поэтому в учредительных документах некоммерческих организаций обязательно должны быть определены цели и виды деятельности.

Осуществление деятельности, выходящей за пределы их ограниченной правоспособности, влечет последствия, предусмотренные статьей 183 ГК КР:

в первом случае при осуществлении деятельности, не соответствующей требованиям закона (ничтожность сделки), во втором – ограничениям, установленным в учредительных документах (оспоримость сделки).

Необходимо отметить, что на некоммерческие организации также распространяются общие положения гражданского законодательства о лицензировании отдельных видов деятельности (ст. 12 Закона Кыргызской Республики «О некоммерческих организациях»). Гражданское законодательство не устанавливает каких-либо специальных норм применительно к отдельным видам некоммерческих организаций, поэтому последствия осуществления лицензируемой деятельности без соответствующего разрешения также предусмотрены статьей 186 ГК КР.

В Кыргызской Республике некоммерческие организации (НКО) могут создаваться с образованием или без образования юридического лица, об этом говорится в ст. 6 Закона Кыргызской Республики «О некоммерческих организациях». Однако, Закон Кыргызской Республики «О некоммерческих организациях» регулирует деятельность только четырех организационноправовых форм НКО: общественных объединений, фондов, учреждений и объединений (ассоциаций) юридических лиц. Деятельность остальных организационно-правовых форм НКО регулируется другими законами Кыргызской Республики, которые (за исключением Закона Кыргызской Республики «О профессиональных союзах» от 16 октября 1998 года № 130) не предусматривают возможность создания незарегистрированных НКО. Данное обстоятельство позволяет сделать вывод о том, что законодательство Кыргызской Республики предусматривает возможность создания НКО без государственной регистрации в качестве юридического лица не по всем, а только по некоторым организационно-правовым формам таким, в частности, как общественные объединения, фонды, учреждения, объединения (ассоциации) юридических лиц и профсоюзы.

Правовой статус незарегистрированной НКО описан в главе 3 «Создание некоммерческих организаций» настоящего учебного пособия.

Согласно статье 86 ГК КР юридическое лицо подлежит государственной регистрации и считается созданным с момента его государственной регистрации. Таким образом, правоспособность юридического лица возникает с момента государственной регистрации. После государственной регистрации НКО приобретает статус юридического лица (83 ГК КР):

1) право иметь в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество;

2) право приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности (заключать договоры);

3) иметь печать организации, открывать расчетные и другие счета в 4) выступать в суде от своего имени в качестве истца или ответчика.

Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету.

Данные положения законодателя основываются на наработках правовой доктрины, которая традиционно выделяет четыре основополагающих признака юридического лица32.

Более подробно см. Гражданское право. В 3 т. Т.1. (под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого). - М., 2004. – С. 142 - 146.

К ним относятся:

организационное единство, т.е. определенная иерархия, соподчиненность органов управления;

имущественная обособленность, т.е. принадлежность определенного имущественного комплекса только данной организации и отграничение его от имущества других лиц;

самостоятельность гражданско-правовой ответственности, т.е.

организация самостоятельно отвечает по своим обязательствам;

выступление в гражданском обороте от собственного имени, т.е.

организация от своего имени приобретает и осуществляет гражданские права и несет обязанности, выступает истцом или При рассмотрении вопроса о юридических лицах не следует забывать и о правах учредителей или участников на имущество юридического лица.

Согласно п. 2 ст. 83 ГК КР, в связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество. К юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, относятся кооперативы. К юридическим лицам, на имущество которых их учредители сохраняют право собственности или иное вещное право, относятся организации, обладающие имуществом на праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления (учреждения). К юридическим лицам, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав, относятся:

общественные объединения, религиозные организации, общественные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы). Таким образом, очевидно еще одно существенное различие коммерческих организаций от некоммерческих. Учредители или участники некоммерческих организаций не имеют имущественных прав, за исключением учреждений.

Некоммерческие организации, созданные с образованием юридического лица, пользуются всеми правами, предоставленными гражданским законодательством для юридических лиц. Некоммерческие организации могут создавать филиалы и представительства, участвовать в создании других юридических лиц и т.д.

Некоммерческим организациям не запрещается заниматься предпринимательской деятельностью. Они могут заниматься такой деятельностью при соблюдении ряда условий. Предпринимательская деятельность должна, во-первых, служить достижению целей, ради которых они созданы, и, во-вторых, не противоречить этим целям. Кроме того, доходы от предпринимательской деятельности не должны перераспределяться между членами или участниками и должны использоваться только для достижения уставных целей.

Нормы действующего законодательства позволяют сделать некоторые выводы о том, какие конкретно виды предпринимательской деятельности вправе осуществлять некоммерческие организации. В соответствии со статьей 12 Закона Кыргызской Республики “О некоммерческих организациях”, некоммерческая организация имеет право заниматься хозяйственной, в том числе производственной деятельностью без распределения полученной прибыли между учредителями, членами, должностными лицами, другими сотрудниками и членами органов управления. Такая деятельность может включать в себя производство и реализацию товаров, выполнение работ, оказание услуг с получением вознаграждения и другие виды предпринимательской деятельности, если они не противоречат целям и задачам организации. При этом законодатель прямо указывает, что ограничения отдельных видов деятельности некоммерческих организаций могут быть установлены только законом. Необходимо отметить, что данная норма является одной из демократичных норм вышеуказанного закона.

Глава 3. Создание некоммерческих организаций § 1. Создание незарегистрированной НКО и её правовой статус Некоммерческие организации (НКО) в Кыргызской Республике могут создаваться с образованием или без образования юридического лица. Об этом говорится в ст. 6 Закона Кыргызской Республики «О некоммерческих организациях» (далее – Закон о некоммерческих организациях). Это означает, что законодательство Кыргызской Республики позволяет наряду с зарегистрированными НКО создавать НКО, которые могут быть не зарегистрированы в качестве юридического лица.

При этом следует помнить, что в Кыргызстане законодательством установлены, по крайней мере, 16 организационно-правовых форм НКО, а Закон о некоммерческих организациях регулирует деятельность только четырех из них: общественных объединений, фондов, учреждений и объединений (ассоциаций) юридических лиц. Деятельность остальных организационно-правовых форм НКО регулируется другими законами Кыргызской Республики, которые не предусматривают возможность создания незарегистрированных НКО. Также важно иметь ввиду, что незарегистрированная НКО это не обязательно организация, созданная в соответствие с той или иной организационно-правовой формой юридического лица без регистрации, например: учреждение, общественное объединение или фонд. Незарегистрированная НКО - это комплекс гражданско-правовых отношений, которые могут быть смоделированы с использованием отдельных характеристик различных организационно-правовых форм вышеуказанных юридических лиц, которые создаются и осуществляют деятельность на основании норм гражданского права, не ограничиваясь правовыми нормами о юридических лицах. Логично, что Закон о некоммерческих организациях не определяет порядок создания, осуществления деятельности и правовой статус незарегистрированной НКО. В данной ситуации можно предположить, что незарегистрированные НКО могут создаваться путем заключения устного или письменного договора между инициаторами создания, а порядок осуществления деятельности и правовой статус незарегистрированной НКО можно определить, исходя из общих норм гражданского законодательства.

От того, в какой форме заключен договор о создании незарегистрированной НКО (письменной или устной) напрямую зависит то, каким образом будет организована её работа.

Если договор о создании незарегистрированной НКО заключен в устной форме, то организация будет менее устойчивой, менее стабильной по сравнению с незарегистрированной организацией, созданной на основе письменного договора. В случае возникновения спора между членами такой НКО, им будет трудно разрешить спор, так как не будет письменного документа, где были бы прописаны права и обязанности сторон договора на основе которого можно было бы разрешить данный спор. Существует большая вероятность того, что в случае возникновения спорных или конфликтных ситуаций между членами, такая организация может легко распасться.

Если договор о создании незарегистрированной НКО заключен в письменной форме, то статус данной организации будет зависеть от того, что написано в этом договоре, какие условия предусмотрены в нем. В Кыргызстане, как и во многих странах мира, в гражданском законодательстве закреплен принцип «свободы договора» (ст. 382 Гражданского кодекса Кыргызской Республики). Согласно данному принципу, стороны могут заключать договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законодательством, стороны вправе сами выбирать условия договора. Здесь все зависит от намерений инициаторов создания незарегистрированной НКО.

Существуют множество вариантов построения незарегистрированной НКО: по структуре органов управления, по взаимоотношению НКО и её членов, по порядку управления общим имуществом и т.п.

Правовой статус незарегистрированной НКО существенно отличается от правового статуса зарегистрированной НКО:

1) незарегистрированная НКО не обладает полномочиями юридического лица, которыми обладает зарегистрированная НКО:

правом иметь в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество;

правом приобретать и осуществлять иные имущественные и личные неимущественные права и обязанности (например, заключать договоры и регистрировать патент от имени правом иметь печать организации, открывать расчетные и другие правом выступать в суде от своего имени в качестве истца или 2) имущество незарегистрированной НКО не является собственностью незарегистрированной НКО, а является собственностью учредителей, членов (участников) организации или других лиц (долевой, совместной, в зависимости от условий договора, подписанного между 3) банковский счет незарегистрированной НКО может быть открыт одним или несколькими лицами на их имя по договору поручения, подписанного с учредителями, членами (участниками) организации (в зависимости от условий договора по созданию незарегистрированной 4) незарегистрированная НКО может вступать в сделки с третьими лицами посредством физического лица (лиц), уполномоченного на совершение таких сделок по договору поручения (или на основании доверенности), подписанного учредителями, членами (участниками) незарегистрированной НКО;

5) незарегистрированная НКО может, но не обязана иметь учредительные документы (устав, учредительный договор и т.п.);

6) незарегистрированная НКО может, но не обязана иметь наименование (однако, наименование не должно нарушать прав иных лиц, а также это наименование не будет защищено законом и может быть использовано другими организациями);

7) незарегистрированной НКО и ее донорам не предоставляются установленные законодательством налоговые льготы;

8) незарегистрированная НКО не имеет права заниматься предпринимательской деятельностью от своего имени (однако лица, создавшие и/или участвующие в таком НКО могут осуществлять предпринимательскую деятельность совместно по договору простого товарищества или совместной деятельности);

9) законодательство не предусматривает выдачу лицензий на осуществление специальных видов деятельности, подлежащих лицензированию, незарегистрированным НКО.

§ 2. Отличия зарегистрированной и незарегистрированной НКО Граждане, которые намереваются создать НКО, часто задают вопрос:

«Какая НКО лучше: зарегистрированная в качестве юридического лица или незарегистрированная»? На этот вопрос невозможно дать однозначный ответ.

Бывают разного рода НКО и ситуации: для одних НКО выгоднее действовать без государственной регистрации, другим НКО – без государственной регистрации никак не обойтись.

Прочитав нижеследующие примеры, можно понять различия между зарегистрированной и незарегистрированной НКО.

Пример: Молодые люди разных профессий, жители одного села, увидев тяжелое положение одиноких пожилых людей своего села, решили оказывать им посильную помощь. Они составили список пожилых людей, которым требуется их помощь, установили виды требуемой помощи, распределили между собой обязанности и начали осуществлять свою деятельность: помогать пожилым людям выполнять работы по дому, ходить за покупками для них на рынок, выполнять работы на их огородах, колоть для них дрова и т.п.

Нужно признать факт, что, осуществляя совместную деятельность, эти граждане создали организацию (НКО, общественное объединение): они планировали, согласовывали друг с другом свою совместную деятельность, их деятельность была целенаправленна.

В тот период статус юридического лица для их организации не был нужен, для осуществления ими своей деятельности не было никаких преград, поэтому они не регистрировали свою организацию в качестве юридического лица.

Но, через некоторое время произошли два события, которые существенно изменили ситуацию.

Событие первое. Одна процветающая частная компания, узнав об общественно-полезной деятельности молодых людей, захотела внести свой вклад в это дело и чтобы облегчить их деятельность решила подарить им автомобиль. Здесь возник вопрос: «На кого оформлять автомобиль»?

Безусловно, автомобиль должен стать собственностью организации молодых людей, но организация, пока она не зарегистрирована в качестве юридического лица, не может иметь имущественных прав. То есть, незарегистрированную организацию не возможно оформить в качестве собственника автомобиля.

Событие второе. Одна донорская организация предложила организации молодых людей заключить соглашение о предоставлении грантовых средств на приобретение топлива (угля) для обогрева жилищ одиноких нуждающихся пожилых людей в зимний период. По условиям данной программы, для этого необходимо было подписать письменное грантовое соглашение, скрепить его печатью организации, указать в соглашении номер банковского счета организации. Но, так как организация не была зарегистрирована в качестве юридического лица, она не имела права заключать договоры (соглашения), не имела печати и банковского счета.

Таким образом, перед молодыми людьми встал вопрос: «Регистрировать или не регистрировать свою организацию в качестве юридического лица?».

Регистрация НКО в качестве юридического лица имеет как свои плюсы, так и минусы. О плюсах уже было изложено выше: НКО приобретает статус юридического лица и соответствующие права. Минусы заключаются в том, что:

во-первых, при регистрации необходимо понести определенные денежные расходы в органах юстиции, а также при подготовке пакета учредительных документов, нотариальном заверении подписей учредителей, изготовлении печати, открытии банковского счета и т.д.;

во-вторых, при регистрации необходимо потратить время на составление учредительных документов НКО, посещение органов юстиции, открытия банковского счета и др.;

в-третьих, после регистрации необходимо ежемесячно сдавать отчеты в налоговые органы, соответственно, – необходимо иметь бухгалтера, платить ему заработную плату, платить налоги и страховые взносы в Взвесив все плюсы и минусы регистрации, молодые люди решили всетаки зарегистрировать свою организацию, поскольку регистрация в качестве юридического лица позволяет расширить круг деятельности и более эффективными методами достигать поставленные цели.

Подытоживая вышеизложенное, можно сделать вывод о том, что в случаях, когда НКО имеет в собственности значительное имущество, ведет хозяйственную деятельность с извлечением дохода, собирается получать иностранные гранты или государственное финансирование, а также намеревается воспользоваться налоговыми льготами или иными преференциями, целесообразно рассмотреть вариант регистрации НКО.

§ 3. Процедура государственной регистрации НКО Перед тем как зарегистрировать НКО, необходимо выбрать соответствующую организационно-правовую форму.

В Кыргызской Республике можно создавать только такие НКО, организационно-правовые формы которых предусмотрены в Гражданском кодексе или иных законах.

Как уже выше отмечалось, в законодательстве Кыргызской Республики на сегодняшний день закреплены, по крайней мере, 16 организационноправовых форм НКО. Выбор той или иной организационно-правовой формы НКО напрямую зависит от того, для достижения каких целей она создается и от того, какими способами будут достигаться эти цели. Очень важно выбрать из множества организационно-правовых форм НКО именно такую форму, которая будет наиболее удобной для осуществления планируемой деятельности.

После того, как выбор соответствующей организационно-правовой формы НКО сделан и принято решение о её регистрации в качестве юридического лица, следующим этапом является составление необходимых документов для регистрации.

Для того, чтобы узнать о том, какие документы необходимо подготовить для государственной регистрации НКО в качестве юридического лица, следует изучить законодательство Кыргызской Республики о государственной регистрации юридических лиц. Порядок государственной регистрации юридических лиц, в том числе НКО, закреплен в Законе Кыргызской Республики «О государственной регистрации юридических лиц, филиалов (представительств)» от 20 февраля 2009 года № 57 (далее «Закон о регистрации»).

Согласно части 4 ст. 11 Закона о регистрации, для регистрации НКО в регистрирующий орган необходимо представить:

регистрирующим органом;

решение34 о создании НКО, утверждении устава и формировании органов управления НКО;

устав в двух экземплярах, подписанный руководителем НКО35;

список членов руководящих органов НКО с указанием фамилии, имени, отчества, года рождения, выборной должности;

список учредителей создания НКО с указанием фамилии, имени, отчества, года рождения и адреса.

В случае, когда учредителями НКО выступают физические лица, каждое лицо дополнительно представляет в регистрирующий орган копию паспорта либо иного документа, признаваемого в соответствии с законодательством Кыргызской Республики в качестве документа удостоверяющего его личность (за исключением учредителей общественных объединений), а в списке учредителей указываются фамилия, имя, отчество, год рождения и адрес учредителей. Список подписывается учредителями, при этом подпись учредителей должна быть удостоверена нотариально.

В случае, когда учредителем НКО выступают юридические лица, дополнительно представляются копии свидетельств о государственной регистрации, а в списке учредителей указываются наименование и дата регистрации (перерегистрации) каждого юридического лица. Подпись руководителя юридического лица в вышеуказанном списке скрепляется печатью юридического лица либо удостоверяется в нотариальной форме.

В случае, когда учредителем НКО выступает одно физическое лицо, вышеуказанное решение подписывается этим учредителем и его подпись удостоверяется в нотариальной форме.

Форма регистрационного заявления была утверждена Постановлением Правительства Кыргызской Республики «О вопросах регистрации юридических лиц, филиалов и представительств» от 28 января 2011 года N 31.

Под решением (здесь и далее по тексту) нужно понимать не только документ, который называется «решение», решение о создании НКО может содержаться как в документе под названием «решение», так и в других документах. Например, в протоколе учредительного собрания.