«1 КОММЕНТАРИЙ К ФЕДЕРАЛЬНОМУ ЗАКОНУ ОТ 26 ДЕКАБРЯ 2008 Г. N 294-ФЗ О ЗАЩИТЕ ПРАВ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ И ИНДИВИДУАЛЬНЫХ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ ПРИ ОСУЩЕСТВЛЕНИИ ГОСУДАРСТВЕННОГО КОНТРОЛЯ (НАДЗОРА) И МУНИЦИПАЛЬНОГО КОНТРОЛЯ ...»

Принятие административных регламентов проведения проверок при осуществлении федерального государственного контроля (надзора) (п. 3).

Данное полномочие не предусматривалось в ч. 2 ст. 4 Закона 2001 г. о защите прав при проведении контроля среди полномочий федеральных органов исполнительной власти в области защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора).

Однако еще в условиях действия названного Закона Постановлением Правительства РФ от 11 ноября 2005 г. N 679 (в последующем вносились изменения) утвержден Порядок разработки и утверждения административных регламентов исполнения государственных функций (предоставления государственных услуг) (наименование в ред.

Постановления Правительства РФ от 4 мая 2008 г. N 331).

-------------------------------СЗ РФ. 2005. N 47. Ст. 4933.

СЗ РФ. 2008. N 18. Ст. 2063.

Названным Порядком (п. 1) установлены требования к разработке и утверждению федеральными органами исполнительной власти административных регламентов исполнения государственных функций (предоставления государственных услуг). Как определено в п. 2 данного документа, административный регламент устанавливает сроки и последовательность административных процедур и административных действий федерального органа исполнительной власти, порядок взаимодействия между его структурными подразделениями и должностными лицами, а также взаимодействие федерального органа исполнительной власти с физическими или юридическими лицами, иными органами государственной власти и местного самоуправления, а также учреждениями и организациями при исполнении государственной функции (предоставлении государственной услуги).

Соответственно, административные регламенты, о которых идет речь в нововведении п. 3 ч. 2 комментируемой статьи, либо более общие административные регламенты, охватывающие порядок осуществления федерального государственного контроля (надзора), принимались федеральными органами исполнительной власти и в условиях действия Закона 2001 г. о защите прав при проведении контроля. В качестве примера такого административного регламента следует назвать изданный одним из первых с непосредственной ссылкой на названный пункт Порядка Административный регламент Федеральной службы по надзору в сфере связи по исполнению государственной функции по осуществлению лицензирования деятельности в области оказания услуг связи, а также контроля за соблюдением установленных лицензионных требований и условий, утв. Приказом Мининформсвязи России от 25 мая 2006 г. N 68.

-------------------------------БНА ФОИВ. 2006. N 24.

До издания названного выше Постановления Правительства РФ от 11 ноября 2005 г.

N 679 вместо административных регламентов исполнения государственных функций нормативными правовыми актами федеральных органов исполнительной власти утверждались иные виды документов. В качестве примера такого документа, изданного в условиях действия Закона 2001 г. о защите прав при проведении контроля, следует отметить Правила проведения государственного контроля за качеством и рациональным использованием зерна и продуктов его переработки, утв. Приказом Росгосхлебинспекции от 11 января 2002 г. N 2.

-------------------------------Российская газета. N 28. 2002. 13 февраля.

Организация и проведение мониторинга эффективности федерального государственного контроля (надзора) в соответствующих сферах деятельности (п. 4).

О данном полномочии не говорилось в положениях ч. 2 ст. 4 Закона 2001 г. о защите прав при проведении контроля, определяющих полномочия федеральных органов исполнительной власти в области защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора).

Организация и проведение мониторинга эффективности федерального государственного контроля (надзора) подразумевает необходимость создания и функционирования комплексной системы наблюдения, анализа и оценки эффективности указанного контроля. Такой мониторинг в силу прямого указания в п. 4 ч. комментируемой статьи должен проводиться соответствующими федеральными органами исполнительной власти по единым показателям и по единой методике, которые подлежат утверждению Правительством РФ.

Согласно п. 4 ч. 2 ст. 5 и п. 3 ч. 2 ст. 6 комментируемого Закона Правительством РФ утверждаются также показатели и методика проведения мониторинга эффективности регионального государственного контроля (надзора) и муниципального контроля в соответствующих сферах деятельности. Соответственно, следует ожидать издания постановления Правительства РФ, утверждающего единые показатели и методику проведения мониторинга эффективности федерального, регионального государственного контроля (надзора), муниципального контроля.

Осуществление других предусмотренных законодательством РФ полномочий (п. 5).

Перечень полномочий федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих федеральный государственный контроль (надзор), сформулирован в ч. комментируемой статьи как открытый. Точно так же в ч. 2 ст. 4 Закона 2001 г. о защите прав при проведении контроля определялся открытым перечень полномочий федеральных органов исполнительной власти в области защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора).

Согласно п. 5 ч. 2 комментируемой статьи федеральные органы исполнительной власти, осуществляющие федеральный государственный контроль (надзор), осуществляют и другие полномочия, кроме прямо перечисленных в данной статье. Эти полномочия, согласно п. 5 ч. 2 статьи, должны быть предусмотрены законодательством РФ, т.е.

федеральными конституционными законами, федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента РФ или Правительства РФ.

Статья 5. Полномочия органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющих региональный государственный контроль (надзор) Комментарий к статье 1. В комментируемой статье говорится о полномочиях органов исполнительной власти субъектов РФ, осуществляющих региональный государственный контроль (надзор). Как говорилось в комментарии к предыдущей статье, подобное регулирование ранее содержалось в ст. 5 первоначальной редакции Закона 2001 г. о защите прав при проведении контроля, но в отношении полномочий органов исполнительной власти субъектов РФ в области защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора).

Также уже говорилось, что ст. 5 Закона 2001 г. о защите прав при проведении контроля была признана утратившей силу с 1 января 2005 г. в соответствии с Федеральным законом от 22 августа 2004 г. N 122-ФЗ. Тем самым, по мнению федерального законодателя, Закон 2001 г. о защите прав при проведении контроля был приведен в соответствие с Федеральным законом от 4 июля 2003 г. N 95-ФЗ, внесшим изменения в Федеральный закон "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации". Однако вряд ли такие изменения можно считать содержанием согласования данных законодательных актов. По сути, положения ст. 5 Закона 2001 г. о защите прав при проведении контроля воспроизведены в комментируемой статье, и основным изменением является лишь то, что теперь говорится о региональном государственном контроле (надзоре), а не о государственном контроле (надзоре) в целом.

Иначе говоря, не было необходимости признавать статью 5 Закона 2001 г. о защите прав при проведении контроля полностью утратившей силу. Эта статья нуждалась лишь в изменениях, направленных на исключение дублирования функций федеральных органов исполнительной власти и органов исполнительной власти субъектов РФ. Такие изменения и прослеживаются в комментируемой статье.

Часть 1 комментируемой статьи указывает на то, что определение органов исполнительной власти субъектов РФ, уполномоченных на осуществление регионального государственного контроля (надзора), установление их организационной структуры, полномочий, функций и порядка их деятельности осуществляются в соответствии с конституцией (уставом) субъекта РФ высшим должностным лицом (руководителем исполнительного органа государственной власти) субъекта РФ. Тем самым практически в точности воспроизведена норма ч. 1 ст. 5 Закона 2001 г. о защите прав при проведении контроля. По сравнению с названным Законом лишь уточнено, что речь идет о федеральном государственном контроле (надзоре). Кроме того, в статью включено указание на то, что определение уполномоченных органов, установление их организационной структуры, полномочий, функций и порядка их деятельности осуществляются именно в соответствии с конституцией (уставом) субъекта РФ.

Норма ч. 1 комментируемой статьи основана на норме п. 4 ст. 17 Федерального закона "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации" (в ред. Федерального закона от 11 декабря 2004 г. N 159-ФЗ ), которая основана, в свою очередь, на положении ч. 1 ст. 77 Конституции РФ и согласно которой структура исполнительных органов государственной власти субъекта РФ определяется высшим должностным лицом субъекта РФ (руководителем высшего исполнительного органа государственной власти субъекта РФ) в соответствии с конституцией (уставом) субъекта РФ.

-------------------------------СЗ РФ. 2004. N 50. Ст. 4950.

2. Часть 2 комментируемой статьи определяет перечень полномочий органов исполнительной власти субъектов РФ, осуществляющих региональный государственный контроль (надзор). Данный перечень воспроизводит и расширяет определенный в ч. 2 ст. Закона 2001 г. о защите прав при проведении контроля перечень полномочий органов исполнительной власти субъектов РФ в области защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора).

В отношении полномочий органов исполнительной власти субъектов РФ, осуществляющих региональный государственный контроль (надзор), необходимо отметить следующее.

Реализация единой государственной политики в области защиты прав юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и соблюдение законодательства РФ в области защиты прав юридических лиц, индивидуальных предпринимателей при осуществлении регионального государственного контроля (надзора) на территории соответствующего субъекта РФ (п. 1).

Практически такое же полномочие предусматривалось и в ч. 2 ст. 5 Закона 2001 г. о защите прав при проведении контроля. В пункте 1 ч. 2 комментируемой статьи лишь уточнено, что речь идет именно о региональном государственном контроле (надзоре), а не о государственном контроле (надзоре) в целом.

Следует подчеркнуть, что в п. 1 ч. 2 комментируемой статьи указано только на реализацию единой государственной политики. Разработка единой государственной политики в соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 4 комментируемого Закона относится к полномочиям федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих федеральный государственный контроль (надзор). Вместе с тем между данными положениями видится некоторая несогласованность: в п. 1 ч. 2 ст. 4 Закона говорится о разработке единой государственной политики в области защиты прав юридических лиц, индивидуальных предпринимателей при осуществлении федерального государственного контроля (надзора), в то время как в п. 1 ч. 2 комментируемой статьи речь идет о реализации единой государственной политики в этой области при осуществлении регионального государственного контроля (надзора).

В основе взаимосвязанных положений п. 1 ч. 2 комментируемой статьи и п. 1 ч. 2 ст.

4 комментируемого Закона лежит норма ч. 2 ст. 77 Конституции РФ, согласно которой в пределах ведения России и полномочий России по предметам совместного ведения России и субъектов РФ федеральные органы исполнительной власти и органы исполнительной власти субъектов РФ образуют единую систему исполнительной власти в России. Данная конституционная норма продублирована в п. 3 ст. 17 Федерального закона "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации".

Организация и осуществление регионального государственного контроля (надзора) в соответствующих сферах деятельности на территории соответствующего субъекта РФ (п.

2).

О таком же полномочии ранее говорилось в ч. 2 ст. 5 Закона 2001 г. о защите прав при проведении контроля, но сформулировано оно было несколько иначе: организация государственного контроля (надзора) на территории субъекта РФ органами исполнительной власти субъекта РФ, подведомственными им государственными учреждениями, уполномоченными на проведение государственного контроля (надзора).

Наряду с тем, что учтено исключение государственных учреждений из числа осуществляющих государственный контроль (надзор) субъектов (см. комментарий к ст. Закона), в п. 2 ч. 2 комментируемой статьи в отличие от названного Закона непосредственно указано не только на организацию, но и на осуществление регионального государственного контроля (надзора) в соответствующих сферах деятельности.

То же самое говорилось в комментарии к предыдущей статье в отношении полномочия федеральных органов исполнительной власти на организацию и осуществление федерального государственного контроля (надзора) в соответствующих сферах деятельности (п. 2 ч. 2 ст. 4 Закона).

В то же время в отношении положения п. 2 ч. 2 комментируемой статьи следует подчеркнуть нововведение, направленное на исключение дублирования функций федеральных органов исполнительной власти и органов исполнительной власти субъектов РФ: региональный государственный контроль (надзор) организуется и осуществляется с учетом разграничения полномочий федеральных органов исполнительной власти, уполномоченных на осуществление федерального государственного контроля (надзора), органов исполнительной власти субъектов РФ, уполномоченных на осуществление регионального государственного контроля (надзора). Тем самым реализуется такой определенный в п. 10 ст. 3 комментируемого Закона принцип защиты прав юридических лиц, индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), как разграничение полномочий федеральных органов исполнительной власти в соответствующих сферах деятельности, уполномоченных на осуществление федерального государственного контроля (надзора), органов государственной власти субъектов РФ в соответствующих сферах деятельности, уполномоченных на осуществление регионального государственного контроля (надзора), на основании федеральных законов и законов субъектов РФ.

Принятие административных регламентов проведения проверок при осуществлении регионального государственного контроля (надзора) (п. 3).

О данном полномочии не говорилось в положениях ч. 2 ст. 5 Закона 2001 г. о защите прав при проведении контроля, определяющих полномочия органов исполнительной власти субъектов РФ в области защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора).

Рассматриваемое полномочие введено по аналогии с положением п. 3 ч. 2 ст. комментируемого Закона, предусматривающим среди полномочий федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих федеральный государственный контроль (надзор), принятие административных регламентов проведения проверок при осуществлении федерального государственного контроля (надзора).

Разумеется, при реализации рассматриваемого полномочия подлежит учету упоминаемое выше разграничение полномочий федеральных органов исполнительной власти, уполномоченных на осуществление федерального государственного контроля (надзора), органов исполнительной власти субъектов РФ, уполномоченных на осуществление регионального государственного контроля (надзора).

При издании административных регламентов проведения проверок при осуществлении регионального государственного контроля (надзора), точнее говоря, при издании нормативных правовых актов субъектов РФ, утверждающих такие административные регламенты, органами исполнительной власти субъектов РФ, осуществляющими региональный государственный контроль (надзор), в качестве ориентиров могут использоваться упоминаемые выше (см. комментарий к ст. 4 Закона) Порядок разработки и утверждения административных регламентов исполнения государственных функций (предоставления государственных услуг), утв. Постановлением Правительства РФ от 11 ноября 2005 г. N 679 (в ред. последующих изменений), и изданные в соответствии с названным Порядком нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти.

Организация и проведение мониторинга эффективности регионального государственного контроля (надзора) в соответствующих сферах деятельности, показатели и методика проведения которого утверждаются Правительством РФ (п. 4).

Данное полномочие не предусматривалось в ч. 2 ст. 5 Закона 2001 г. о защите прав при проведении контроля среди полномочий органов исполнительной власти субъектов РФ в области защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора).

Введено рассматриваемое полномочие по аналогии с положением п. 4 ч. 2 ст. комментируемого Закона, относящим к полномочиям федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих федеральный государственный контроль (надзор), организацию и проведение мониторинга эффективности федерального государственного контроля (надзора) в соответствующих сферах деятельности.

Аналогично сказанному в комментарии к указанной статье следует отметить, что организация и проведение мониторинга эффективности регионального государственного контроля (надзора) подразумевает необходимость создания и функционирования комплексной системы наблюдения, анализа и оценки эффективности указанного контроля. Правительством РФ согласно п. 4 ч. 2 ст. 4 и п. 3 ч. 2 ст. 6 комментируемого Закона утверждаются также показатели и методика проведения мониторинга эффективности федерального государственного контроля (надзора) и муниципального контроля в соответствующих сферах деятельности. Соответственно, следует ожидать издания постановления Правительства РФ, утверждающего единые показатели и методику проведения мониторинга эффективности федерального, регионального государственного контроля (надзора), муниципального контроля.

Разумеется, при реализации рассматриваемого полномочия (как и полномочия, рассмотренного выше) подлежит учету упоминаемое выше разграничение полномочий федеральных органов исполнительной власти, уполномоченных на осуществление федерального государственного контроля (надзора), органов исполнительной власти субъектов РФ, уполномоченных на осуществление регионального государственного контроля (надзора).

Осуществление иных предусмотренных федеральными законами, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ полномочий (п. 5).

В части 2 комментируемой статьи определен открытый перечень полномочий органов исполнительной власти субъектов РФ, осуществляющих региональный государственный контроль (надзор), точно так же, как в предыдущей статье определен открытый перечень полномочий федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих федеральный государственный контроль (надзор). Как открытый формулировался и предусмотренный в ч. 2 ст. 5 Закона 2001 г. о защите прав при проведении контроля перечень полномочий органов исполнительной власти субъектов РФ в области защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора), но на это указывали лишь слова "в том числе", предваряющие позиции данного перечня.

В соответствии с п. 5 ч. 2 комментируемой статьи органы исполнительной власти субъектов РФ, осуществляющие региональный государственный контроль (надзор), осуществляют и другие полномочия, кроме прямо перечисленных в данной статье. Но в отличие от аналогичного положения п. 5 ч. 2 предыдущей статьи предусмотрено, что такие полномочия могут быть закреплены не только федеральным законодательством, но и законами, иными нормативными правовыми актами субъектов РФ.

Статья 6. Полномочия органов местного самоуправления, осуществляющих муниципальный контроль Комментарий к статье 1. Комментируемая статья посвящена полномочиям органов местного самоуправления, осуществляющих муниципальный контроль. Как уже говорилось (см.

комментарий к ст. 4 Закона), в Законе 2001 г. о защите прав при проведении контроля содержалась самостоятельная статья 6 о полномочиях органов местного самоуправления в области защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора). Данная статья содержала единственное положение: органы местного самоуправления могут наделяться законом отдельными полномочиями в области защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора). Иначе говоря, речь шла о наделении органов местного самоуправления отдельными государственными полномочиями в сфере защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора), но при этом не указывалось на порядок такого наделения. Соответственно, такое регулирование не согласовывалось с принятым Федеральным законом "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации", и ст. 6 Закона 2001 г. о защите прав при проведении контроля была признана утратившей силу с 1 января 2005 г. в соответствии с Федеральным законом от 22 августа 2004 г. N 122-ФЗ. В комментируемой статье содержится совершенно новое регулирование, учитывающее расширение сферы применения комментируемого Закона за счет включения в нее муниципального контроля.

В части 1 комментируемой статьи указано на то, что определение органов местного самоуправления, уполномоченных на осуществление муниципального контроля, установление их организационной структуры, полномочий, функций и порядка их деятельности осуществляются в соответствии с уставом муниципального образования.

Данная норма согласуется с соответствующими положениями ст. 34 Федерального закона "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации", основанными на нормах Конституции РФ:

в соответствии с ч. 1 указанной статьи (здесь и далее в ред. Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 93-ФЗ ) структуру органов местного самоуправления составляют представительный орган муниципального образования, глава муниципального образования, местная администрация (исполнительно-распорядительный орган муниципального образования), контрольный орган муниципального образования, иные органы и выборные должностные лица местного самоуправления, предусмотренные уставом муниципального образования и обладающие собственными полномочиями по решению вопросов местного значения;

-------------------------------СЗ РФ. 2005. N 30. Ч. 1. Ст. 3104.

в части 2 указанной статьи установлено, что наличие в структуре органов местного самоуправления представительного органа муниципального образования, главы муниципального образования, местной администрации (исполнительнораспорядительного органа муниципального образования) является обязательным, за исключением случаев, предусмотренных названным Законом. Уставом муниципального образования, имеющего статус сельского поселения, может быть предусмотрено формирование исполнительно-распорядительного органа, возглавляемого главой муниципального образования, исполняющим полномочия председателя представительного органа муниципального образования;

согласно ч. 3 указанной статьи порядок формирования, полномочия, срок полномочий, подотчетность, подконтрольность органов местного самоуправления, а также иные вопросы организации и деятельности указанных органов определяются уставом муниципального образования. Там же предусмотрено, что наименования представительного органа муниципального образования, главы муниципального образования, местной администрации (исполнительно-распорядительного органа муниципального образования) устанавливаются законом субъекта РФ с учетом исторических и иных местных традиций.

2. Часть 2 комментируемой статьи определяет полномочия органов местного самоуправления, осуществляющих муниципальный контроль. Эти положения не содержались в Законе 2001 г. о защите прав при проведении контроля (как уже говорилось, комментируемая статья учитывает расширение сферы применения комментируемого Закона за счет включения в нее муниципального контроля) и закреплены по аналогии с положениями ч. 2 ст. 4 и ч. 2 ст. 5 комментируемого Закона о полномочиях соответственно федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих федеральный государственный контроль (надзор), и органов исполнительной власти субъектов РФ, осуществляющих региональный государственный контроль (надзор).

В отношении полномочий органов местного самоуправления, осуществляющих муниципальный контроль, необходимо отметить следующее.

Организация и осуществление муниципального контроля на соответствующей территории (п. 1).

Это полномочие закреплено по аналогии с положениями п. 2 ч. 2 ст. 4 и п. 2 ч. 2 ст. комментируемого Закона, относящими к полномочиям федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих федеральный государственный контроль (надзор), и органов исполнительной власти субъектов РФ, осуществляющих региональный государственный контроль (надзор), организацию и осуществление федерального и регионального государственного контроля (надзора) в соответствующих сферах деятельности (с учетом разграничения полномочий федеральных органов исполнительной власти, уполномоченных на осуществление федерального государственного контроля (надзора), органов исполнительной власти субъектов РФ, уполномоченных на осуществление регионального государственного контроля (надзора)).

Следует отметить, что указаниям на данные полномочия государственных органов исполнительной власти, осуществляющих государственный контроль (надзор), в указанных статьях предшествует указание на такое полномочие, как реализация единой государственной политики в области защиты прав юридических лиц, индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) (для федеральных органов - также разработка такой единой государственной политики). Об аналогичном полномочии органов местного самоуправления, осуществляющих муниципальный контроль, в ч. 2 комментируемой статьи не говорится, поскольку органы местного самоуправления в соответствии со ст. 12 Конституции РФ не входят в систему органов государственной власти.

Принятие административных регламентов проведения проверок при осуществлении муниципального контроля (п. 2).

Данное полномочие закреплено по аналогии с положениями п. 3 ч. 2 ст. 4 и п. 3 ч. ст. 5 комментируемого Закона, предусматривающими среди полномочий федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих федеральный государственный контроль (надзор), и органов исполнительной власти субъектов РФ, осуществляющих региональный государственный контроль (надзор), принятие административных регламентов проведения проверок при осуществлении соответственно федерального и регионального государственного контроля (надзора).

При издании административных регламентов проведения проверок при осуществлении муниципального контроля, точнее говоря, при издании муниципальных правовых актов, утверждающих такие административные регламенты, органами местного самоуправления, осуществляющими муниципальный контроль, в качестве ориентиров могут использоваться упоминаемые выше (см. комментарий к ст. 4 Закона) Порядок разработки и утверждения административных регламентов исполнения государственных функций (предоставления государственных услуг), утв. Постановлением Правительства РФ от 11 ноября 2005 г. N 679 (в ред. последующих изменений), и изданные в соответствии с названным Порядком нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти.

Организация и проведение мониторинга эффективности муниципального контроля в соответствующих сферах деятельности, показатели и методика проведения которого утверждаются Правительством РФ (п. 3).

Это полномочие закреплено по аналогии с положениями п. 4 ч. 2 ст. 4 и п. 4 ч. 2 ст. комментируемого Закона, относящими к полномочиям федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих федеральный государственный контроль (надзор), и органов исполнительной власти субъектов РФ, осуществляющих региональный государственный контроль (надзор), организацию и проведение мониторинга эффективности федерального и регионального государственного контроля (надзора) в соответствующих сферах деятельности.

Аналогично сказанному в комментариях к указанным статьям следует отметить, что организация и проведение мониторинга эффективности муниципального контроля подразумевает необходимость создания и функционирования комплексной системы наблюдения, анализа и оценки эффективности указанного контроля.

Правительством РФ, согласно указанным нормам, утверждаются также показатели и методика проведения мониторинга эффективности федерального и регионального государственного контроля (надзора). Соответственно, следует ожидать издания постановления Правительства РФ, утверждающего единые показатели и методику проведения мониторинга эффективности федерального, регионального государственного контроля (надзора), муниципального контроля.

Осуществление иных предусмотренных федеральными законами, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ полномочий (п. 4).

В части 2 комментируемой статьи определен открытый перечень полномочий органов местного самоуправления, осуществляющих муниципальный контроль, точно так же, как в ч. 2 ст. 4 и ч. 2 ст. 5 комментируемого Закона определены открытые перечни полномочий соответственно федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих федеральный государственный контроль (надзор), и органов исполнительной власти субъектов РФ, осуществляющих региональный государственный контроль (надзор).

В соответствии с п. 4 ч. 2 комментируемой статьи органы местного самоуправления, осуществляющие муниципальный контроль, осуществляют и другие полномочия, кроме прямо перечисленных в данной статье. Аналогично положению п. 5 ч. 2 ст. комментируемого Закона при этом указано, что такие полномочия могут быть предусмотрены федеральным законодательством, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ. Следует подчеркнуть, что речь не идет о возможности наделения полномочиями органов местного самоуправления, осуществляющих муниципальный контроль, муниципальными правовыми актами. При этом не вполне понятно, каким образом это согласуется с положением п. 4 ст. 2 комментируемого Закона, в соответствии с которым порядок организации и осуществления муниципального контроля в соответствующей сфере деятельности устанавливается муниципальными правовыми актами в случае, если указанный порядок не предусмотрен законом субъекта РФ.

Статья 7. Взаимодействие органов государственного контроля (надзора), органов муниципального контроля при организации и проведении проверок Комментарий к статье 1. В комментируемой статье, согласно ее названию, регламентировано взаимодействие органов государственного контроля (надзора), органов муниципального контроля при организации и проведении проверок. Однако собственно такому взаимодействию посвящена только ч. 1 данной статьи, а содержащееся в других нормах статьи регулирование несколько выходит за рамки регламентации такого взаимодействия.

Предваряя рассмотрение норм комментируемой статьи, следует отметить, что эти нормы (за исключением нормы ч. 3 статьи) являются нововведениями комментируемого Закона, т.е. в Законе 2001 г. о защите прав при проведении контроля подобные нормы не содержались.

Часть 1 комментируемой статьи определяет перечень вопросов, по которым органы государственного контроля (надзора), органы муниципального контроля осуществляют взаимодействие при организации и проведении проверок (перечень сформулирован как исчерпывающий, но вряд ли следует понимать его как не допускающий осуществление взаимодействия и по иным вопросам):

1) информирование о нормативных правовых актах и методических документах по вопросам организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля;

2) определение целей, объема, сроков проведения плановых проверок;

3) информирование о результатах проводимых проверок, состоянии соблюдения законодательства РФ в соответствующей сфере деятельности и об эффективности государственного контроля (надзора), муниципального контроля;

4) подготовка в установленном порядке предложений о совершенствовании законодательства РФ в части организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля;

5) принятие административных регламентов взаимодействия органов государственного контроля (надзора), органов муниципального контроля при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля;

6) повышение квалификации специалистов, осуществляющих государственный контроль (надзор), муниципальный контроль.

В отношении организации взаимодействия федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих федеральный государственный контроль (надзор), следует учитывать, что существует Типовой регламент взаимодействия федеральных органов исполнительной власти, утв. Постановлением Правительства РФ от 19 января 2005 г. N (в ред. последующих изменений). Названный Типовой регламент, как определено в его п. 1, в соответствии с Конституцией РФ, Федеральным конституционным законом "О Правительстве Российской Федерации", иными федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ устанавливает общие правила организации деятельности федеральных органов исполнительной власти по реализации их полномочий и взаимодействия этих органов, в том числе правила организации взаимодействия федеральных министерств с находящимися в их ведении федеральными службами и федеральными агентствами.

-------------------------------СЗ РФ. 2005. N 4. Ст. 305.

Названный Типовой регламент включает в себя следующие разделы:

1) "Общие положения";

2) "Порядок осуществления федеральными органами исполнительной власти функций в установленной сфере деятельности";

3) "Формирование планов и показателей деятельности федерального органа исполнительной власти";

4) "Порядок осуществления федеральным министерством координации и контроля";

5) "Порядок создания и организации деятельности территориальных органов федеральных органов исполнительной власти";

6) "Порядок исполнения поручений, содержащихся в постановлениях и распоряжениях Правительства и протоколах заседаний Правительства, а также поручений Президента Российской Федерации, Председателя Правительства, заместителей Председателя Правительства";

7) "Участие федеральных органов исполнительной власти в законопроектной деятельности Правительства";

8) "Порядок подготовки федеральными органами исполнительной власти проектов заключений, поправок к проектам федеральных законов и проектов официальных отзывов Правительства на законопроекты";

9) "Порядок рассмотрения федеральными органами исполнительной власти парламентских запросов, запросов и обращений членов Совета Федерации и депутатов Государственной Думы";

10) "Взаимодействие федеральных органов исполнительной власти при предоставлении и получении информации";

11) "Основные правила организации документооборота в федеральных органах исполнительной власти";

12) "Образование и организация деятельности межведомственных координационных и совещательных органов".

Следует также отметить, что в Законе 2001 г. о защите прав при проведении контроля не говорилось о взаимодействии органов государственного контроля (надзора).

В части 2 ст. 4 названного Закона лишь указывалось на такое полномочие федеральных органов исполнительной власти в области защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора), как координация деятельности органов государственного контроля (надзора) в России в соответствующей сфере контроля (об этом упоминалось выше, см. комментарий к ст. 4 Закона). Но это не означает того, что в условиях действия данного Закона не осуществлялось взаимодействие органов государственного контроля (надзора), в том числе и по вопросам, перечисленным в ч. 1 комментируемой статьи. Осуществлялось и принятие административных регламентов, о которых говорится в п. 5 ч. комментируемой статьи. В качестве примера такого документа следует назвать Регламент взаимодействия органов внутренних дел и территориальных органов Роспотребнадзора при выявлении и пресечении административных правонарушений на потребительском рынке Российской Федерации, утв. Приказом МВД России и Минздравсоцразвития России от 3 ноября 2006 г. N 879/746.

-------------------------------Российская газета. N 280. 2006. 13 декабря.

2. В части 2 комментируемой статьи предусмотрено право органов государственного контроля (надзора), органов муниципального контроля при организации и осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля привлекать экспертов, экспертные организации:

во-первых, к проведению мероприятий по контролю для оценки соответствия осуществляемых юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями деятельности или действий (бездействия), производимых и реализуемых ими товаров (выполняемых работ, предоставляемых услуг) обязательным требованиям и требованиям, установленным муниципальными правовыми актами, а также к анализу соблюдения указанных требований;

во-вторых, к проведению мониторинга эффективности государственного контроля (надзора), муниципального контроля в соответствующих сферах деятельности, а также к учету результатов проводимых проверок и необходимой отчетности о них.

Однако если привлечение экспертов, экспертных организаций к участию в проведении мероприятий по контролю представляется безусловно необходимым и обоснованным, то в необходимости участия экспертов, экспертных организаций в проведении мониторинга эффективности государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в учете результатов проводимых проверок и оставлении необходимой отчетности о них возникают определенные сомнения.

Понятие "эксперты, экспертные организации" определено непосредственно в п. 7 ст.

2 комментируемого Закона - это граждане, имеющие специальные знания, опыт в соответствующей сфере науки, техники, хозяйственной деятельности, и организации, аккредитованные в установленном Правительством РФ порядке в соответствующей сфере науки, техники, хозяйственной деятельности, которые привлекаются органами государственного контроля (надзора), органами муниципального контроля к проведению мероприятий по контролю (см. комментарий к указанной статье).

Фамилии, имена, отчества, должности привлекаемых к проведению проверки экспертов, представителей экспертных организаций, согласно п. 2 ч. 2 ст. комментируемого Закона, указываются в распоряжении или приказе руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля о проведении проверки. Часть 4 ст. 12 данного Закона предусматривает, что в рамках начала выездной проверки, наряду с прочим, руководитель или иное должностное лицо юридического лица, индивидуальный предприниматель, его уполномоченный представитель должны быть ознакомлены с составом экспертов, представителями экспертных организаций, привлекаемых к выездной проверке. В соответствии с ч. 5 ст. 12 указанные проверяемые лица, их представители обязаны в том числе обеспечить доступ участвующих в выездной проверке экспертов, представителей экспертных организаций на территорию, в используемые юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем при осуществлении деятельности здания, строения, сооружения, помещения, к используемым юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями оборудованию, подобным объектам, транспортным средствам и перевозимым ими грузам.

Приведенными положениями комментируемого Закона, наряду с его положениями о порядке оформления результатов проверки, собственно и исчерпывается регламентация привлечения экспертов, экспертных организаций к участию в проведении мероприятий по контролю. Это представляется не вполне удачным, поскольку не указано даже на порядок такого привлечения (вопреки указанию в данном в п. 5 ст. 2 комментируемого Закона определении понятия "мероприятие по контролю" на то, что этот порядок установлен данным Законом).

Соответственно, можно говорить лишь об аналогии с нормами п. 1 ст. 95 и п. 1 ст. части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 9 июля 1999 г. N 154-ФЗ ), согласно которым в необходимых случаях для участия в проведении конкретных действий по осуществлению налогового контроля эксперт или специалист привлекаются на договорной основе. Но данная аналогия также мало чем может помочь, поскольку в указанных статьях правило о договорной основе привлечения эксперта или специалиста не детализировано. Единственное, что можно отметить, это то, что согласно п. 1 ст. части первой НК РФ привлеченным к участию в мероприятиях налогового контроля экспертам и специалистам (как и переводчикам) возмещаются понесенные ими в связи с явкой в налоговый орган расходы на проезд, наем жилого помещения и выплачиваются суточные. В пункте 2 указанной статьи установлено, что переводчики, специалисты и эксперты получают вознаграждение за работу, выполненную ими по поручению налогового органа, если эта работа не входит в круг их служебных обязанностей.

Постановлением Правительства РФ от 16 марта 1999 г. N 298 утверждено Положение о порядке выплаты и размерах сумм, подлежащих выплате свидетелям, переводчикам, специалистам, экспертам и понятым, привлекаемым для участия в производстве действий по осуществлению налогового контроля. В соответствии с указанным Постановлением Правительства РФ Постановлением Минтруда России от 18 февраля г. N 19 утверждены нормы оплаты денежного вознаграждения переводчиков, специалистов и экспертов, привлекаемых для участия в производстве действий по осуществлению налогового контроля согласно приложению.

-------------------------------СЗ РФ. 1999. N 28. Ст. 3487.

СЗ РФ. 1999. N 13. Ст. 1601.

Российская газета. N 86. 2000. 4 мая.

3. Часть 3 комментируемой статьи устанавливает, что плата с юридических лиц, индивидуальных предпринимателей за проведение мероприятий по контролю не взимается. Данная норма дублирует такой один из основных принципов защиты прав юридических лиц, индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля, закрепленного в п. 8 ст.

3 комментируемого Закона, как недопустимость взимания органами государственного контроля (надзора), органами муниципального контроля с юридических лиц, индивидуальных предпринимателей платы за проведение мероприятий по контролю.

В комментарии к указанной статье говорилось, что такой же принцип ранее содержался и в ст. 3 Закона 2001 г. о защите прав при проведении контроля (абз. 14), но с указанием на исключение из этого принципа случаев возмещения расходов органов государственного контроля (надзора) на осуществление исследований (испытаний) и экспертиз, в результате которых выявлены нарушения обязательных требований.

Соответственно, в п. 3 ст. 10 названного Закона предусматривалось право органа государственного контроля (надзора) обращаться в суд с требованием о возмещении расходов на проведение исследований (испытаний) и экспертиз, в результате которых выявлены нарушения обязательных требований. Однако Постановлением КС РФ от июля 2008 г. N 10-П взаимосвязанные положения абз. 14 ст. 3 и п. 3 ст. 10 названного Закона в части, устанавливающей возможность взыскания с индивидуальных предпринимателей по требованию органа государственного контроля (надзора) расходов, понесенных этим органом на проведение исследований (испытаний) и экспертиз, в результате которых были выявлены нарушения обязательных требований, признаны не соответствующими Конституции РФ (см. комментарий к ст. 17 Закона). Таким образом, в ч. 3 комментируемой статьи учтены правовые позиции, изложенные в данном Постановлении КС РФ.

Рассматриваемое правило ч. 3 комментируемой статьи дополняется установленным в п. 7 ст. 15 комментируемого Закона запретом должностным лицам органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля осуществлять выдачу юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям предписаний или предложений о проведении за их счет мероприятий по контролю.

4. В части 4 комментируемой статьи предусмотрено, что органы государственного контроля (надзора), органы муниципального контроля взаимодействуют с саморегулируемыми организациями по вопросам защиты прав их членов при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля. Тем самым в комментируемом Законе учтено положение п. 5 ч. 1 ст. 6 Федерального закона "О саморегулируемых организациях", принятого позднее Закона 2001 г. о защите прав при проведении контроля, согласно которому в основные функции саморегулируемой организации, наряду с прочим, входит представление интересов членов саморегулируемой организации в их отношениях с органами государственной власти РФ, органами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления. О понятии саморегулируемых организаций см. комментарий к ст. 2 Закона.

Ряд положений, детализирующих регламентацию взаимодействия органов государственного контроля (надзора), органов муниципального контроля с саморегулируемыми организациями при организации и проведении проверок, содержится в ч. 13 и 14 ст. 9, ч. 18 и 20 ст. 10 комментируемого Закона. В части 2 ст. 24 данного Закона предусмотрены права саморегулируемых организаций, реализуемые в рамках осуществления общественной защиты прав и законных интересов юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, являющихся членами саморегулируемых организаций.

Закрепление указанных норм, как и нормы ч. 10 ст. 9 комментируемого Закона, предусматривающей особенности проведения плановой проверки в отношении юридических лиц, индивидуальных предпринимателей - членов саморегулируемой организации, предопределено особенностями статуса саморегулируемой организации. Как указано в ч. 1 ст. 2 Федерального закона "О саморегулируемых организациях", под саморегулированием понимается самостоятельная и инициативная деятельность, которая осуществляется субъектами предпринимательской или профессиональной деятельности и содержанием которой являются разработка и установление стандартов и правил указанной деятельности, а также контроль за соблюдением требований указанных стандартов и правил. Порядок осуществления контроля саморегулируемой организации за деятельностью своих членов регламентирован нормами ст. 9 названного Закона.

Следует также отметить, что нормами ст. 20 Федерального закона "О саморегулируемых организациях" регламентировано взаимодействие саморегулируемых организаций и уполномоченных федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих функции по контролю (надзору) за деятельностью саморегулируемых организаций в установленной сфере деятельности.

5. В соответствии с нововведениями ч. 5 комментируемой статьи на органы государственного контроля (надзора), органы муниципального контроля возлагается обязанность составления ежегодных докладов об осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля в соответствующих сферах деятельности.

Порядок подготовки указанных докладов должен быть установлен Правительством РФ.

Представляется очевидным, что при подготовке указанных докладов должны использоваться данные мониторинга эффективности государственного контроля (надзора), муниципального контроля в соответствующих сферах деятельности, организуемого и проводимого органами государственного контроля (надзора), органами муниципального контроля в соответствии с положениями п. 4 ч. 2 ст. 4, п. 4 ч. 2 ст. 5 и п. ч. 2 ст. 6 комментируемого Закона. Кстати говоря, согласно указанным положениям показатели и методика проведения такого мониторинга утверждаются также Правительством РФ.

Согласно ч. 5 комментируемой статьи органы государственного контроля (надзора), органы муниципального контроля обязаны также представлять указанные доклады в федеральный орган исполнительной власти, который должен быть определен Правительством РФ. Порядок представления указанных докладов, видимо, также должен быть установлен Правительством РФ.

исполнительной власти, в свою очередь, в соответствии с данной нормой готовит ежегодный сводный доклад о состоянии государственного контроля (надзора), муниципального контроля и представляет этот доклад в Правительство РФ. В дальнейшем, видимо, данные указанного сводного доклада должны учитываться при подготовке Правительством РФ в соответствии со ст. 40.1 Федерального конституционного закона "О Правительстве Российской Федерации" (в ред. Федерального конституционного закона от 30 декабря 2008 г. N 8-ФКЗ ) ежегодного отчета о результатах своей деятельности, представляемого Государственной Думе.

-------------------------------СЗ РФ. 2009. N 1. Ст. 3.

предпринимательской деятельности Комментарий к статье 1 - 3. Комментируемая статья посвящена такой важной новелле комментируемого Закона, как уведомление о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности. Выше говорилось (см. введение), что эта новелла вошла в проект данного Закона во исполнение непосредственного предписания Указа Президента РФ от 15 мая 2008 г. N 797 "О неотложных мерах по ликвидации административных ограничений при осуществлении предпринимательской деятельности" о разработке законопроектов, предусматривающих преимущественно уведомительный порядок начала предпринимательской деятельности, сокращение количества разрешительных документов, необходимых для ее осуществления. Соответственно этому в п. 1 ст. 3 данного Закона в качестве одного из основных принципов защиты прав юридических лиц, индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля указано на преимущественно уведомительный порядок начала осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности.

Суть рассматриваемой новеллы отражена в самом определении понятия "уведомление о начале осуществления предпринимательской деятельности", данном в п. ст. 2 комментируемого Закона: документ, который представляется зарегистрированным в установленном законодательством РФ порядке юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем в уполномоченный Правительством РФ в соответствующей сфере федеральный орган исполнительной власти и посредством которого такое юридическое лицо, индивидуальный предприниматель сообщает о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности и ее соответствии обязательным требованиям.

Прежде всего, следует подчеркнуть, что уведомительный порядок начала предпринимательской деятельности распространяется на осуществление только отдельных видов такой деятельности. Исчерпывающий перечень видов деятельности, при выполнении работ и услуг в составе которых применяется этот уведомительный порядок, определен в ч. 2 комментируемой статьи (см. ниже).

Соответственно, ч. 1 комментируемой статьи возлагает на юридических лиц, индивидуальных предпринимателей обязанность уведомлять о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности только в отношении работ и услуг в составе видов деятельности, указанных в ч. 2 данной статьи. Уведомлению согласно ч. комментируемой статьи подлежит уполномоченный Правительством РФ в соответствующей сфере федеральный орган исполнительной власти (далее по тексту статьи такой орган в юридико-технических целях обозначается сокращением "уполномоченный федеральный орган исполнительной власти"). Таким образом, следует ожидать определения Правительством РФ федеральных органов исполнительной власти, в которые должны направляться уведомления о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности в соответствующих сферах.

Закрепленная в ч. 1 комментируемой статьи обязанность юридических лиц, индивидуальных предпринимателей представить в установленном порядке уведомление о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности исключает необходимость получения юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями разрешений, заключений и иных документов, выдаваемых органами государственной власти, органами местного самоуправления, для начала осуществления этих видов деятельности. Запрет предъявления требований о получении таких документов прямо установлен в ч. 3 данной статьи. Более того, недопустимость требования о получении юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями разрешений, заключений и иных документов, выдаваемых органами государственной власти, органами местного самоуправления, для начала осуществления установленных комментируемым Законом отдельных видов работ, услуг в случае представления указанными лицами уведомлений о начале осуществления предпринимательской деятельности определена в п. 6 ст. 3 данного Закона в качестве одного из основных принципов защиты прав юридических лиц, индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля.

Как уже говорилось, ч. 2 комментируемой статьи определяет исчерпывающий перечень видов деятельности, при выполнении работ и услуг в составе которых применяется уведомительный порядок начала осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности:

1) предоставление гостиничных услуг, а также услуг по временному размещению и обеспечению временного проживания;

2) предоставление бытовых услуг;

3) предоставление услуг общественного питания организациями общественного питания;

4) розничная торговля (за исключением розничной торговли товарами, оборот которых ограничен в соответствии с федеральными законами);

5) оптовая торговля (за исключением оптовой торговли товарами, оборот которых ограничен в соответствии с федеральными законами);

6) предоставление услуг по перевозкам пассажиров и багажа по заказам автомобильным транспортом (за исключением осуществления таких перевозок по маршрутам регулярных перевозок, а также для обеспечения собственных нужд юридических лиц, индивидуальных предпринимателей);

7) предоставление услуг по перевозкам грузов автомобильным транспортом, грузоподъемность которого составляет свыше 2,5 тонн (за исключением таких перевозок, осуществляемых для обеспечения собственных нужд юридических лиц, индивидуальных предпринимателей);

8) производство текстильных материалов, швейных изделий;

9) производство одежды;

10) производство кожи, изделий из кожи, в том числе обуви;

11) обработка древесины и производство изделий из дерева и пробки, за исключением мебели;

12) издательская и полиграфическая деятельность;

13) деятельность, связанная с использованием вычислительной техники и информационных технологий (за исключением указанной деятельности, осуществляемой в целях защиты государственной тайны).

Необходимо подчеркнуть, что это лишь перечень отдельных видов предпринимательской деятельности, для начала осуществления которых необходимо представление уведомления. Полномочие по утверждению конкретного перечня работ и услуг в составе этих видов деятельности законодатель делегировал Правительству РФ.

Таким образом, следует ожидать издания Правительством РФ соответствующего постановления, утверждающего такой перечень. Как представляется, при этом будут использованы Общероссийский классификатор услуг населению (ОК 002-93), утв.

Постановлением Госстандарта России от 28 июня 1993 г. N 163, и (или) Общероссийский классификатор видов экономической деятельности (ОКВЭД) ОК 029КДЕС Ред. 1), утв. Постановлением Госстандарта России от 6 ноября 2001 г. N 454-ст (следует отметить, что на период с 1 января 2008 г. до 1 января 2011 г.

Приказом Ростехрегулирования от 22 ноября 2007 г. N 329-ст введен в действие Общероссийский классификатор видов экономической деятельности ОК 029-2007 (КДЕС Ред. 1.1) без отмены Общероссийского классификатора видов экономической деятельности ОК 029-2001 (КДЕС Ред. 1)).

-------------------------------М.: ИПК "Издательство стандартов", 1994.

ИУС "Национальные стандарты". 2008. N 2.

4. Часть 4 комментируемой статьи определяет основное требование к содержанию уведомления о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности: в данном уведомлении должно быть указано о соблюдении юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований, а также о соответствии их работников, осуществляемой ими предпринимательской деятельности и предназначенных для использования в процессе осуществления ими предпринимательской деятельности территорий, зданий, строений, сооружений, помещений, оборудования, подобных объектов, транспортных средств обязательным требованиям и требованиям, установленным муниципальными правовыми актами. Это требование должно быть учтено Правительством РФ при утверждении на основании ч. данной статьи формы уведомления о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности.

Указание данных сведений в уведомлении не требует подтверждения третьими лицами, что, собственно, и исключает необходимость получения юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями разрешений, заключений и иных документов, выдаваемых органами государственной власти, органами местного самоуправления, для начала осуществления этих видов деятельности. Ответственность за достоверность сведений, указываемых в уведомлениях, несут юридические лица, индивидуальные предприниматели, представившие уведомления, на что указано непосредственно в ч. комментируемой статьи. Исходя из установленной в п. 2 ст. 3 комментируемого Закона презумпции добросовестности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, обязанность доказывания несоответствия действительности сведений, указываемых в уведомлениях, возлагается на органы государственного контроля (надзора), органы муниципального контроля.

Соответствие сведений, содержащихся в уведомлении о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности, обязательным требованиям согласно ч. 1 ст. 9 комментируемого Закона входит в предмет плановой проверки. В пункте 3 ч. 8 указанной статьи предусмотрено, что истечение трех лет со дня начала осуществления юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем предпринимательской деятельности в соответствии с представленным в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти уведомлением о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности в случае выполнения работ или предоставления услуг, требующих представления указанного уведомления, является основанием для включения плановой проверки в ежегодный план проведения плановых проверок.

Уведомления о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности согласно ч. 3 ст. 11 комментируемого Закона рассматриваются в числе первоочередных документов в процессе проведения документарной проверки. В случае если при документарной проверке не представляется возможным удостовериться в полноте и достоверности сведений, содержащихся в уведомлении и иных имеющихся в распоряжении органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля документах юридического лица, индивидуального предпринимателя, то в соответствии с п. 1 ч. 3 ст. 12 данного Закона проводится выездная проверка.

5. Согласно ч. 5 комментируемой статьи уведомление о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности подлежит представлению юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти до начала фактического выполнения работ или предоставления услуг. Соответственно, осуществление видов деятельности, указанных в ч. 2 данной статьи, без представления в установленном порядке уведомлений о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности не допускается. Нарушение данного запрета влечет ответственность, о которой говорится в ч.

9 комментируемой статьи.

В части 5 комментируемой статьи также указано, что уведомление о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности представляется юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем после государственной регистрации и постановки на учет в налоговом органе. Однако представляется, что данное правило не имеет самостоятельного значения.

Прежде всего, без соответствующей государственной регистрации попросту не существует таких субъектов права, как юридическое лицо, индивидуальный предприниматель:

согласно п. 3 ст. 49 части первой ГК РФ (в ред. Федерального закона от 2 июля г. N 83-ФЗ ) правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент внесения записи о его исключении из Единого государственного реестра юридических лиц. В соответствии же с п. 2 ст. 51 данного Кодекса (в ред.

Федерального закона от 21 марта 2002 г. N 31-ФЗ ) юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц;

-------------------------------СЗ РФ. 2005. N 27. Ст. 2722.

СЗ РФ. 2002. N 12. Ст. 1093.

в п. 1 ст. 23 данного Кодекса установлено, что гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании (как и при их реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы), государственной регистрацией физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей (как и государственной регистрацией при прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей), а также в связи с ведением государственных реестров - Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ) и Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП), регулирует Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (наименование в ред. Федерального закона от июня 2003 г. N 76-ФЗ), что и закреплено в норме ч. 1 его ст. 1.

-------------------------------СЗ РФ. 2001. N 33. Ст. 3431; 2003. N 26. Ст. 2565.

Формы "Свидетельство о государственной регистрации юридического лица" (форма N Р51001) и "Свидетельство о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя" (форма N Р61001) утверждены Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" (в ред.

Постановления Правительства РФ от 16 октября 2003 г. N 630).

-------------------------------СЗ РФ. 2002. N 26. Ст. 2586; 2003. N 43. Ст. 4238.

В отношении же постановки юридических лиц, индивидуальных предпринимателей на учет в налоговом органе следует отметить, что в результате совершенствования процедур государственной регистрации и постановки на учет юридических лиц и индивидуальных предпринимателей обязанность предпринять действия, необходимые для постановки на учет в налоговом органе (т.е. подать заявление), в действующей редакции части первой НК РФ установлена только в отношении организации, в состав которой входят обособленные подразделения, расположенные на территории России. Постановка на учет в налоговом органе по иным основаниям производится либо без заявления налогоплательщика, либо на основании такого заявления, но его подача не является обязательной.

Так, по общему правилу п. 3 ст. 83 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 23 декабря 2003 г. N 185-ФЗ ) постановка на учет организации или индивидуального предпринимателя в налоговом органе по месту нахождения или по месту жительства осуществляется на основании сведений, содержащихся соответственно в Едином государственном реестре юридических лиц, Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, в порядке, установленном Правительством РФ.

Данный порядок установлен Постановлением Правительства РФ от 26 февраля 2004 г. N 110 "О совершенствовании процедур государственной регистрации и постановки на учет юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (в ред. последующих изменений), которым утверждены Правила ведения Единого государственного реестра налогоплательщиков и Правила взаимодействия регистрирующих органов при государственной регистрации юридических лиц в случае их реорганизации.

-------------------------------СЗ РФ. 2003. N 52. Ч. I. Ст. 5037.

СЗ РФ. 2004. N 10. Ст. 864.

Формы "Свидетельство о постановке на учет российской организации в налоговом органе по месту нахождения на территории Российской Федерации" (форма N 1-1-Учет) и "Свидетельство о постановке на учет физического лица в налоговом органе на территории Российской Федерации" (форма N 2-1-Учет) утверждены Приказом ФНС России от декабря 2006 г. N САЭ-3-09/826@ "Об утверждении форм документов, используемых при постановке на учет и снятии с учета российских организаций и физических лиц".

-------------------------------Российская газета. N 4. 2007. 12 января.

6 - 7. Нормы ч. 6 и 7 комментируемой статьи регламентируют механизм обновления сведений о юридических лицах, индивидуальных предпринимателях, представивших уведомления о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности.

В соответствии с ч. 6 данной статьи на таких юридических лиц, индивидуальных предпринимателей возлагается обязанность сообщать в письменной форме дополнительно в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти сведения о таких изменениях, как:

1) изменение места нахождения юридического лица и (или) места фактического осуществления деятельности;

2) изменение места жительства индивидуального предпринимателя. При этом не вполне понятна причина, по которой не предусмотрен случай изменения места фактического осуществления деятельности;

3) реорганизация юридического лица.

Сведения об указанных изменениях согласно ч. 7 комментируемой статьи подлежат представлению в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти не позднее чем в течение 10 рабочих дней с даты внесения в порядке, установленном законодательством РФ, соответствующих записей в ЕГРЮЛ или ЕГРИП. В этом отношении необходимо отметить следующее.

Как уже говорилось, отношения, возникающие в связи с ведением ЕГРЮЛ и ЕГРИП, регулирует Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". В подпункте "д" п. 2 ст. 5 названного Закона (здесь и далее в ред. Федерального закона от 23 июня 2003 г. N 76-ФЗ) установлено, что сведения о месте жительства индивидуального предпринимателя в России содержатся в ЕГРИП (при этом определено, что указываются адрес - наименование субъекта РФ, района, города, иного населенного пункта, улицы, номера дома, квартиры, - по которому индивидуальный предприниматель зарегистрирован по месту жительства в установленном законодательством РФ порядке). В соответствии с п. 5 указанной статьи индивидуальный предприниматель в течение трех дней с момента изменения этих сведений обязан сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего соответственно нахождения и жительства. Порядок внесения изменений в сведения об индивидуальном предпринимателе, содержащиеся в ЕГРИП, определен в ст. 22.2 названного Закона.

Однако в отношении юридического лица в положении подп. "в" п. 1 ст. Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" предусмотрено, что в ЕГРЮЛ содержатся сведения только об адресе (месте нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом. Данное положение основано на норме п. 2 ст. 54 части первой ГК РФ (в ред.

Федерального закона от 21 марта 2002 г. N 31-ФЗ), согласно которой по такому адресу осуществляется государственная регистрация юридического лица. В этой же норме и установлено, что место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Соответственно, указание в ЕГРЮЛ сведений о месте фактического осуществления деятельности юридического лица Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" не предусмотрено.

Согласно п. 5 ст. 5 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" юридическое лицо в течение трех дней с момента изменения сведений о своем месте нахождения обязано сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего нахождения. Порядок внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, определен в ст. 18 названного Закона.

В отношении случая реорганизации юридического лица необходимо отметить, что понять логику, исходя из которой указано на необходимость сообщать о реорганизации юридического лица, довольно сложно, поскольку реорганизация юридического лица представляет собой прекращение его деятельности с переходом прав и обязанностей реорганизованного лица в зависимости от формы реорганизации к другому юридическому лицу или вновь возникшему юридическому лицу (вновь возникшим юридическим лицам).

Соответственно, целесообразней было бы говорить об обязанности вновь образованного юридического лица представлять уведомление о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности, тем более что Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" определяет порядок государственной регистрации именно юридического лица, создаваемого путем реорганизации.

Момент завершения реорганизации юридического лица определяется по правилам ст. 16 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", основанным на норме п. 4 ст. 57 части первой ГК РФ: реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а преобразованное юридическое лицо - прекратившим свою деятельность (п. 1);

реорганизация юридических лиц в форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а юридические лица, реорганизованные в форме слияния, считаются прекратившими свою деятельность (п. 2);

реорганизация юридического лица в форме разделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц считается завершенной, а юридическое лицо, реорганизованное в форме разделения, считается прекратившим свою деятельность (п. 3); реорганизация юридического лица в форме выделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц считается завершенной (п. 4); реорганизация юридического лица в форме присоединения с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц считается завершенной (п. 5).

Следует упомянуть, что в соответствии с Федеральным законом от 30 декабря 2008 г.

N 315-ФЗ в Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" включена ст. 13.1, предусматривающая уведомление о реорганизации юридического лица, на основании которого регистрирующий орган в срок не более трех рабочих дней вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации. Однако представляется очевидным, что о такой записи в норме ч. 7 комментируемой статьи речь не идет.

-------------------------------СЗ РФ. 2009. N 1. Ст. 23.

Поскольку положение ч. 7 комментируемой статьи является первым по очередности из положений комментируемого Закона, использующих понятие рабочих дней, необходимо отметить следующее. В отношении данного понятия уместна аналогия с положением п. 6 ст. 6.1 части первой НК РФ (здесь и далее в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ), прямо определяющим, что рабочим днем считается день, который не признается в соответствии с законодательством РФ выходным и (или) нерабочим праздничным днем. Исходя из положений ст. 111 ТрК РФ, выходными днями следует считать субботу и воскресенье. Нерабочими праздничными днями в России согласно ч. 1 ст. 112 данного Кодекса (в ред. Федерального закона от 29 декабря 2004 г. N 201-ФЗ ) являются: 1, 2, 3, 4 и 5 января - Новогодние каникулы; 7 января - Рождество Христово; 23 февраля - День защитника Отечества; 8 марта - Международный женский день; 1 мая - Праздник Весны и Труда; 9 мая - День Победы; 12 июня - День России; ноября - День народного единства. В части 2 указанной статьи предусмотрено, что при совпадении выходного и нерабочего праздничного дней выходной день переносится на следующий после праздничного рабочий день.

-------------------------------СЗ РФ. 2005. N 1. Ч. 1. Ст. 27.

8. В норме ч. 8 комментируемой статьи законодатель делегирует Правительству РФ полномочия по установлению: формы уведомления о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности; порядка представления уведомлений в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти; порядка учета уведомлений, представленных в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти. Таким образом, следует ожидать издания Правительством РФ постановления, в котором должны быть урегулированы указанные вопросы. Видимо, в таком акте будут урегулированы и вопросы формы и порядка представления в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти сведений, предусмотренных в ч. 6 данной статьи.

В соответствии с ч. 4 ст. 27 комментируемого Закона с 1 января 2011 г. юридические лица, индивидуальные предприниматели вправе направлять в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти уведомления о начале осуществления предпринимательской деятельности в форме электронного документа, подписанного электронной цифровой подписью. Порядок такого представления уведомления согласно данной норме устанавливается также Правительством РФ.

9. В части 9 комментируемой статьи указано на ответственность юридических лиц, индивидуальных предпринимателей за осуществление указанных в ч. 2 данной статьи видов деятельности, во-первых, без представления уведомлений о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности и, во-вторых, за представление таких уведомлений с содержанием в них недостоверных сведений.

В отношении содержания ответственности за данные нарушения необходимо отметить, что при разработке проекта комментируемого Закона и внесении проекта в Государственную Думу предлагалось внести в КоАП РФ соответствующие нормы об ответственности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей (в форме предупреждений и штрафов) за недостоверность и несвоевременность представления (изменения, обновления, дополнения) уведомлений. Однако до настоящего времени сведений о таких изменениях нет и эти изменения следует лишь ожидать.

Следует также обратить внимание на то, что в ч. 9 комментируемой статьи говорится отдельно об ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями обязанности по представлению в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти уведомлений о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности. В то же время в ч. 2 ст. 25 комментируемого Закона содержится более общая норма об ответственности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей за нарушение данного Закона.

Глава 2. ГОСУДАРСТВЕННЫЙ КОНТРОЛЬ (НАДЗОР),

МУНИЦИПАЛЬНЫЙ КОНТРОЛЬ

Статья 9. Организация и проведение плановой проверки Комментарий к статье 1. Нормами комментируемой статьи регламентированы организация и проведение плановой проверки, нормами следующей за ней статьи - организация и проведение внеплановой проверки. В Законе 2001 г. о защите прав при проведении контроля также предусматривалось деление мероприятий по контролю на плановые и внеплановые, но в комментируемом Законе система планового контроля (надзора) существенно модернизирована, что, как уже говорилось (см. введение), является основной новеллой данного Закона.

В части 1 комментируемой статьи определен предмет плановой проверки: 1) соблюдение юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем в процессе осуществления деятельности обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами; 2) соответствие сведений, содержащихся в уведомлении о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности, обязательным требованиям. В пункте 4 ст. 7 Закона 2001 г. о защите прав при проведении контроля говорилось только о первой составляющей (предусматривалось, что плановые мероприятия по контролю проводятся в целях проверки выполнения юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями обязательных требований), вторая же составляющая предмета плановой проверки учитывает новеллу комментируемого Закона об уведомлении о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности.

Предмет внеплановой проверки определен в ч. 1 ст. 10 комментируемого Закона: 1) соблюдение юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем в процессе осуществления деятельности обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами; 2) выполнение предписаний органов государственного контроля (надзора), органов муниципального контроля; 3) проведение мероприятий по предотвращению причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, по обеспечению безопасности государства, по предупреждению возникновения чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, по ликвидации последствий причинения такого вреда. Как видно, предметы плановой и внеплановой проверок совпадают в части соблюдения обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами.

2. Часть 2 комментируемой статьи устанавливает периодичность проведения плановых проверок: плановые проверки проводятся не чаще чем один раз в три года.

Изъятие из этого правила содержится в ч. 9 комментируемой статьи для проведения плановых проверок в отношении юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, осуществляющих виды деятельности в сфере здравоохранения, сфере образования, в социальной сфере. В отношении данных субъектов плановые проверки могут проводиться два и более раз в три года.

Данные правила о периодичности проведения плановых проверок существенно отличаются от тех, которые содержались в Законе 2001 г. о защите прав при проведении контроля. Так, в п. 4 ст. 7 названного Закона (в ред. Федеральных законов от 1 октября 2003 г. N 129-ФЗ и от 2 июля 2005 г. N 80-ФЗ) предусматривалось следующее: в отношении одного юридического лица или индивидуального предпринимателя каждым органом государственного контроля (надзора) плановое мероприятие по контролю может быть проведено не более чем один раз в два года; в отношении субъекта малого предпринимательства плановое мероприятие по контролю может быть проведено не ранее чем через три года с момента его государственной регистрации; данные положения не применяются в отношении плановых мероприятий по контролю при проведении контроля за оборотом оружия.

Нарушение периодичности проведения плановых проверок согласно п. 1 ч. 2 ст. комментируемого Закона относится к грубым нарушениям требований данного Закона, т.е. в соответствии с ч. 1 указанной статьи является безусловным основанием для признания результатов проверки недействительными.

3 - 5. В нормах ч. 3 - 5 комментируемой статьи регламентирована подготовка планов проведения плановых проверок, о чем в Законе 2001 г. о защите прав при проведении контроля по не вполне понятной причине ничего не говорилось.

Согласно ч. 3 комментируемой статьи органами государственного контроля (надзора), органами муниципального контроля должны разрабатываться ежегодные планы проведения плановых проверок в соответствии с их полномочиями. Эти планы и являются основаниями для проведения плановых проверок. Проведение плановой проверки, не включенной в ежегодный план проведения плановых проверок, согласно п. 1 ч. 2 ст. комментируемого Закона относится к грубым нарушениям требований данного Закона, т.е. в соответствии с ч. 1 указанной статьи является безусловным основанием для признания результатов проверки недействительными.

Часть 4 комментируемой статьи определяет перечень сведений, которые должны содержаться в ежегодных планах проведения плановых проверок:

1) наименования юридических лиц, фамилии, имена, отчества индивидуальных предпринимателей, деятельность которых подлежит плановым проверкам;

2) цель и основание проведения каждой плановой проверки;

3) дата и сроки проведения каждой плановой проверки;

4) наименование органа государственного контроля (надзора) или органа муниципального контроля, осуществляющих конкретную плановую проверку.

Указанное в п. 2 ч. 4 комментируемой статьи основание проведения каждой плановой проверки означает, разумеется, не факт включения проверки в ежегодный план проведения плановых проверок (как это могло бы следовать из формулировки нормы ч. данной статьи), а наличие основания для включения плановой проверки в такой план.

На случай проведения плановой проверки органами государственного контроля (надзора), органами муниципального контроля совместно в п. 4 ч. 4 комментируемой статьи предусмотрено, что в ежегодном плане проведения плановых проверок указываются наименования всех участвующих в такой проверке органов. Как видно, о подготовке совместных ежегодных планов проведения плановых проверок речь не идет, но и не установлено ограничение к подготовке таких планов.

В соответствии с ч. 5 комментируемой статьи ежегодный план проведения плановых проверок подлежит утверждению руководителем органа государственного контроля (надзора) или органа муниципального контроля, а затем - доведению до сведения заинтересованных лиц, т.е. юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, сведения о которых включены в такой план. В отношении порядка доведения ежегодного плана проведения плановых проверок до сведения заинтересованных лиц данная норма предусматривает, что это может быть размещение этого плана на официальном сайте органа государственного контроля (надзора) или органа муниципального контроля в сети Интернет либо применение иного доступного способа.

6 - 7. Нормы ч. 6 и 7 комментируемой статьи регламентируют подготовку ежегодного сводного плана проведения плановых проверок. Разумеется, эти нормы являются нововведениями, поскольку, как уже говорилось, в Законе 2001 г. о защите прав при проведении контроля вовсе не содержались положения, касающиеся составления планов проведения плановых проверок.

Обязанность по формированию ежегодного сводного плана проведения плановых проверок согласно ч. 6 комментируемой статьи возложена на Генеральную прокуратуру РФ. Соответственно, данной нормой закреплена обязанность органов государственного контроля (надзора), органов муниципального контроля в срок до 1 ноября года, предшествующего году проведения плановых проверок, направлять в органы прокуратуры проекты ежегодных планов проведения плановых проверок.

Порядок направления органами государственного контроля (надзора), органами муниципального контроля проектов ежегодных планов проведения плановых проверок в органы прокуратуры, а также форма и содержание ежегодного сводного плана проведения плановых проверок согласно ч. 6 комментируемой статьи должны быть установлены Правительством РФ. Таким образом, следует ожидать издания Правительством РФ соответствующего постановления. В этом постановлении должно быть учтено то, что в силу прямого указания в рассматриваемой норме при направлении проектов ежегодных планов проведения плановых проверок в органы прокуратуры и при формировании Генеральной прокуратурой РФ ежегодного сводного плана проведения плановых проверок подлежат применению нормы Федерального закона "О прокуратуре Российской Федерации".

Часть 7 комментируемой статьи обязывает Генеральную прокуратуру РФ размещать ежегодный сводный план проведения плановых проверок на своем официальном сайте в сети Интернет (доменное имя указанной сайта - http://genproc.gov.ru). Ежегодный сводный план проведения плановых проверок согласно данной норме должен размещаться на официальном сайте Генеральной прокуратуры РФ в срок до 31 декабря текущего календарного года, т.е. года, предшествующего году проведения плановых проверок.

Нормы ч. 6 и 7 комментируемой статьи в соответствии с ч. 2 ст. 27 комментируемого Закона вступают в силу с 1 января 2010 г., в то время как все остальные нормы данного Закона согласно указанной статье вступают в силу с 1 июля 2009 г. (см. комментарий к ст.

27 Закона).

8. В части 8 комментируемой статьи определены основания для включения плановой проверки в ежегодный план проведения плановых проверок, т.е. собственно основания для проведения плановой проверки. Таких оснований предусмотрено только три, и все они поставлены в зависимость от истечения трехлетнего срока, но исчисляемого со дня:

1) государственной регистрации юридического лица, индивидуального предпринимателя;

2) окончания проведения последней плановой проверки юридического лица, индивидуального предпринимателя;

3) начала осуществления юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем предпринимательской деятельности в соответствии с представленным в уполномоченный Правительством РФ в соответствующей сфере федеральный орган исполнительной власти уведомлением о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности в случае выполнения работ или предоставления услуг, требующих представления указанного уведомления.

Продолжительность срока, истечение которого является основанием для включения плановой проверки в план проведения плановых проверок, предопределен установленным в ч. 2 комментируемой статьи периодом, в течение которого не может быть проведено более одной проверки. При этом необходимо обратить внимание на то, что в ч. 2 данной статьи говорится о невозможности проведения более одной проверки в три года, в то время как в ч. 8 статьи не указано на то, является ли истечение соответствующего трехлетнего срока обязательным или возможным основанием для включения плановой проверки в план проведения плановых проверок. Однако представляется очевидным, что положения ч. 8 комментируемой статьи следует понимать именно с позиции нормы ч. данной статьи, т.е. истечение соответствующего трехлетнего срока является лишь возможным таким основанием. В пользу такой позиции говорит и то, что в ряде случаев выполнение правила ч. 2 комментируемой статьи оказалось бы просто невозможным.

Например, когда в планируемом году истекает три года со дня государственной регистрации, а в следующем - три года со дня начала осуществления соответствующего вида предпринимательской деятельности.

9. Как уже говорилось, в ч. 9 комментируемой статьи содержится изъятие из общего правила ч. 2 данной статьи о периодичности проведения плановых проверок. Если по общему правилу плановые проверки не могут проводиться чаще чем один раз в три года, то для проведения плановых проверок в отношении юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, осуществляющих виды деятельности в сфере здравоохранения, сфере образования, в социальной сфере, предусмотрено, что плановые проверки могут проводиться два и более раз в три года.

Перечень таких видов деятельности в сфере здравоохранения, сфере образования, в социальной сфере и периодичность их плановых проверок подлежат установлению Правительством РФ. Таким образом, следует ожидать издания Правительством РФ соответствующего постановления. Следует отметить, что в пояснительной записке к законопроекту, принятому в качестве комментируемого Закона, говорилось о таких социально значимых объектах, как лечебно-профилактические учреждения, учреждения социального обеспечения, дошкольные воспитательные и образовательные учреждения и другие учреждения.

10. В части 10 комментируемой статьи предусмотрены особенности проведения плановой проверки в отношении юридических лиц, индивидуальных предпринимателей членов саморегулируемой организации (о понятии саморегулируемых организаций см.

комментарий к ст. 2 Закона). Как уже говорилось (см. комментарий к ст. 7 Закона), установление таких особенностей предопределено статусом саморегулируемой организации, одним из элементов которого является осуществление контроля саморегулируемой организации за деятельностью своих членов.

В соответствии с ч. 10 комментируемой статьи плановая проверка юридических лиц, индивидуальных предпринимателей - членов саморегулируемой организации проводится в отношении не более чем 10% общего числа членов саморегулируемой организации и не менее чем двух членов саморегулируемой организации. При этом предусмотрено, что федеральными законами могут быть установлены иные правила проведения плановой проверки. Речь идет о федеральных законах, которыми согласно ч. 2 ст. 1 Федерального закона "О саморегулируемых организациях" могут устанавливаться особенности правового статуса саморегулируемых организаций, а также о федеральных законах, которыми согласно ч. 3 указанной статьи устанавливается правовой статус саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг, акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний и специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, жилищных накопительных кооперативов, негосударственных пенсионных фондов, кредитных организаций, бюро кредитных историй.

В пункте 6 ст. 7 Закона 2001 г. о защите прав при проведении контроля также содержалось правило о том, что в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей - членов саморегулируемой организации плановые мероприятия по контролю проводятся в отношении 10% от общего числа членов саморегулируемой организации, но не менее чем в отношении двух членов саморегулируемой организации, определяемых по выбору органа государственного контроля (надзора).

Однако указывалось, что такое правило должно содержаться в распоряжении (приказе) органа государственного контроля (надзора), устанавливающем порядок проведения плановых мероприятий по контролю в отношении членов саморегулируемой организации. При этом предусматривалось, что такой порядок устанавливается органом государственного контроля (надзора) по обращению саморегулируемой организации и что в установлении такого порядка может быть отказано. Кроме того, в п. 7 ст. 7 Закона г. о защите прав при проведении контроля устанавливалось, что нарушения обязательных требований членами саморегулируемой организации, выявленные при проведении внеплановых мероприятий по контролю, являются основанием принятия решения органом государственного контроля (надзора) об отмене установленного порядка проведения плановых мероприятий по контролю в отношении членов саморегулируемой организации.

Как видно, в комментируемом Законе данные положения не воспроизведены и предусмотренные в ч. 10 комментируемой статьи особенности проведения плановой проверки в отношении юридических лиц, индивидуальных предпринимателей - членов саморегулируемой организации действуют вне зависимости от усмотрения органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, а также вне зависимости от результатов проверок членов саморегулируемой организации. Не воспроизведены в комментируемом Законе и определенные в п. 6 ст. 7 Закона 2001 г. о защите прав при проведении контроля требования к саморегулируемой организации, только при условии соответствия которым мог применяться особый порядок проведения плановых мероприятий по контролю (в качестве таких требований устанавливалось, что члены саморегулируемой организации должны солидарно нести в соответствии с уставными документами субсидиарную ответственность за ущерб, причиненный членами указанной организации вследствие несоблюдения обязательных требований, предъявляемых к профессиональной деятельности, являющейся предметом саморегулирования), поскольку правовой статус саморегулируемых организаций установлен в самостоятельном акте - Федеральном законе "О саморегулируемых организациях".

В части 10 комментируемой статьи, наряду с прочим, указано, что плановая проверка юридических лиц, индивидуальных предпринимателей - членов саморегулируемой организации проводится в соответствии с ежегодным планом проведения плановых проверок. Как представляется, это правило не может быть изменено федеральными законами и означает оно не что иное, как необходимость учета нормы ч. 10 статьи при подготовке таких планов.