«Информационный бюллетень Выпуск 10 ИЗДАТЕЛЬСТВО ТГТУ Министерство внутренних дел Российской Федерации Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования Московский университет Тамбовский ...»

НЕКОТОРЫЕ АСПЕКТЫ

ПРАВООХРАНИТЕЛЬНОЙ

ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

В СОВРЕМЕННЫХ УСЛОВИЯХ

Информационный бюллетень

Выпуск 10

ИЗДАТЕЛЬСТВО ТГТУ

Министерство внутренних дел Российской Федерации

Государственное образовательное учреждение

высшего профессионального образования

Московский университет Тамбовский филиал

КАФЕДРА ГОСУДАРСТВЕННО-ПРАВОВЫХ

И ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ДИСЦИПЛИН

НЕКОТОРЫЕ АСПЕКТЫ

ПРАВООХРАНИТЕЛЬНОЙ

ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

В СОВРЕМЕННЫХ УСЛОВИЯХ

Информационный бюллетень Выпуск Тамбов Издательство ТГТУ УДК ББК Х Н- Одобрено Советом Тамбовского филиала Московского университета МВД России Редакционная коллегия:

А.Н. Попов, М.А. Малыков, Р.Б. Осокин, О.Н. Гензелюк Н-479 Некоторые аспекты правоохранительной деятельности в современных условиях : информац.

бюллетень. Вып. 10. Тамбов: Тамбовский филиал МосУ МВД России, 2005. 128 с.

Настоящий информационный бюллетень представляет собой периодическое издание научных и методических работ, представленных сотрудниками Тамбовского филиала Московского университета МВД России. В бюллетене нашли отражение разработки актуальных проблем по правовой тематике, проводимые авторами преимущественно в рамках диссертационных исследований.

Публикуемые материалы предназначены для научных сотрудников, преподавателей, курсантов и слушателей юридических вузов МВД, а также могут представлять определенный интерес для практических работников органов внутренних дел.

УДК ББК Х © Тамбовский филиал Московского университета МВД России, © Тамбовский государственный технический университет (ТГТУ), Научное издание

НЕКОТОРЫЕ АСПЕКТЫ ПРАВООХРАНИТЕЛЬНОЙ

ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В СОВРЕМЕННЫХ УСЛОВИЯХ

Информационный бюллетень кафедры государственно-правовых и гражданско-правовых дисциплин Тамбовского филиала Московского университета МВД России Выпуск Редактор Е.С. Мордасова Компьютерное макетирование Е.В. Кораблевой Подписано в печать 05.05.2005.

Формат 60 84 / 16. Бумага офсетная. Печать офсетная.

Гарнитура Тimes New Roman. Объем:7,44 усл. печ. л.; 7,62 уч.-изд. л.

Издательско-полиграфический центр Тамбовского государственного технического университета, 392000, Тамбов, Советская, 106, к.

НАУЧНО-ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ

Преподаватель кафедры государственно-правовых и гражданско-правовых дисциплин Тамбовского филиала МосУ МВД России

НЕМАТЕРИАЛЬНЫЕ БЛАГА КАК ОБЪЕКТЫ

ГРАЖДАНСКИХ ПРАВ

В понятийном аппарате науки гражданского права имеется ряд основополагающих категорий, отражающих, во-первых, универсальную характеристику различных общественных отношений, составляющих предмет самого гражданского права (возникновение их по поводу имущественных либо неимущественных благ или в связи с ними при регулировании данных отношений особым гражданскоправовым методом) и, во-вторых, обобщающих те многообразные индивидуально-конкретные материальные и иные блага, по поводу которых или в связи с которыми возникают гражданские правоотношения, происходит непосредственная реализация норм объективного права при наличии для этого необходимых юридико-фактических предпосылок. Эти блага принято именовать объектами гражданских прав.

Рассматривая нематериальные блага как объекты гражданских прав, необходимо разобраться с понятием "нематериальные блага" и определить их место в системе гражданских правоотношений.

В философии благо определяется как положительная ценность1. Непосредственно в правах человека выражаются важнейшие общечеловеческие ценности2, а благо и есть ценность.

"Блага" – средства удовлетворения человеческих потребностей, синоним термина "продукция"3.

По своим натуральным характеристикам блага подразделяются на вещественные (продукты) и информационные объекты, частные и коллективные действия (услуги).

По степени удаленности от конечного потребления – на потребительские блага и ресурсы (факторы производства, используемые для производства потребительских благ).

По длительности использования – на долговременные, используемые многократно (здание, книга, компьютер и т.д.), и кратковременные, исчезающие в процессе разового потребления (хлеб, молоко, спички и т.д.).

Среди благ выделяют взаимозаменяемые, или субституты (рыба и мясо, поезд и самолет, кино и театр), и взаимодополняемые, или комплекты (автомобиль и бензин, бумага и ручка, компьютер и дискета).

При классификации по характеру потребления различают два вида благ: частные и коллективные.

Частное благо делимо, и каждая его единица может быть потреблена только одним человеком. Коллективные блага потребляются, как правило, совместно. Иными словами, их производство или распределение сопряжено с положительным внешними эффектами.

В свою очередь коллективные блага также могут быть подразделены на два подвида: "клубные" и общественные. "Клубное" благо может использоваться совместно лишь до определенного предела (в автобусе – это число посадочных мест, в сети кабельного телевидения – число возможных абонентов и т.д.). Полезность "клубного" блага для каждого из его пользователей зависит от их численности, начиная с определенной величины, называемой границей несоперничества. Когда пройдена граница несоперничества, неудобства, которые причиняют друг другу потребители, начинают нарастать. Так, автобус может быть практически пустым, в нем могут быть заняты все сидячие места, а в часы пик может не оказаться и стоячих мест. Для общественных благ граница несоперничества не может быть достигнута в рамках данного сообщества (крайний случай положительного внешнего эффекта). В силу этого общественные блага обладают также свойством "неисключаемости в потреблении".

Согласно теории Маркса, стоимость (ценность) благ определяется затратами общественно необходимого труда, т.е. работы, совершаемой при средних общественно нормальных условиях и средней интенсивности. Согласно неоклассическим концепциям, ценность благ зависит от их редкости, т.е. от интенсивности потребности на тот или иной вид благ и их наличного количества. При этом предполагается, что любая потребность может быть удовлетворена несколькими благами, а любое благо может использоваться для удовлетворения нескольких потребностей.

Философский словарь / Под ред. М.М. Розенталя. М., 1972. С. 43.

Трошкин Ю.В. Права человека: нарушение и защита прав человека и прессы. М., 1997. С. 7.

Толковый словарь "Бизнес и Право" в. 5.5. с (С) НПП "Гарант-Сервис", 2004.

Блага выступают как объекты прав не только в силу прямого обозначения их в данном качестве по закону, но и, что гораздо существеннее, вследствие того, что именно на них так или иначе направлено поведение субъектов гражданского права, вступающих в отношения друг с другом. Иными словами, существование неких внеюридических субстанций (материальных и иных благ), по поводу которых в рамках гражданских правоотношений выражаются интересы и выстраивается взаимное поведение их субъектов, есть необходимая предпосылка возникновения, существования, развития и осуществления гражданского права как такового.

Таким образом, то или иное материальное или нематериальное благо должно характеризоваться как правообъектное, т.е. признаваемое объектом права по закону. При этом правообъектность тех или иных благ устанавливается различным образом: одни из них являются объектами гражданских прав в силу прямого указания закона, другим же для приобретения объектных характеристик требуется специальная квалификация в качестве объекта. Так, по указанию ст. 150 ГК, объектами гражданских прав априори являются нематериальные блага, указанные в самом законе, а также иные личные неимущественные права и другие нематериальные блага, принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона, неотчуждаемые и непередаваемые иным способом.

Аналогичным образом закон подходит и к некоторым видам интеллектуальной собственности, признавая, например, статус объекта авторского права за любыми произведениями науки, литературы и искусства, являющимися результатом творческой деятельности, независимо от назначения и достоинства произведения, а также способа его выражения4. Это означает, что закон обеспечивает автоматическое правовое связывание произведения с личностью его творца практически вслед за приданием произведению какой-либо объективной формы, т.е. правосубъектные и правообъектные предпосылки абсолютного авторского правоотношения реализуются одновременно.

К объектам гражданских прав, согласно Гражданского кодекса России, отнесены вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; информация; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.

По мнению доктора юридических наук С.А. Чернышовой, нематериальные блага характеризуются своей внеэкономической природой, непосредственной связью с личностью, подчеркивая уникальность и неповторимость человека5.

Нематериальные блага – это блага и свободы, не имеющие экономического содержания и не отделимые от личности их носителя, признанные действующим законодательством.

Ст. 150 Гражданского кодекса РФ определяет нематериальные блага как жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, право свободного передвижения, выбора места пребывания и жительства, право на имя, право авторства, иные личные неимущественные права и другие нематериальные блага, принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона, неотчуждаемые и непередаваемые иным способом6.

Речь идет как о нематериальных благах, которые граждане приобретают в силу рождения, так и о неимущественных правах, которые граждане и юридические лица приобретают в силу закона.

Доктор юридических наук, профессор А.М. Эрделевский считает, что вышеуказанный перечень оставлен открытым7, т.е. носит примерный характер, в связи с чем определим основные признаки таких благ (прав):

• во-первых, они лишены материального (имущественного) содержания, их нельзя оценить в денежном выражении;

• во-вторых, они неразрывно связаны с личностью их носителя, что означает невозможность их отчуждения или иной передачи другим лицам ни по каким основаниям.

По мнению доктора юридических наук профессора О.Н. Садикова, названные признаки для характеристики нематериальных благ (прав) могут использоваться лишь в их совокупности, поскольку такой Об авторском праве и смежных правах: Федер. закон от 09.07.1993 № 5351-1 // Российская газета. 1993. № 147. Ст. 6.

Гл. 6 (ст. 139); гл. 8 (ст. 150 – 151) Комментария к Гражданскому кодексу РФ. Ч. I / Под ред. проф. Т.Е. Абовой и А.Ю. Кабалкина.

М.: Юрайт-Издат; Право и закон, 2002.

Гражданский кодекс РФ от 30.11.1994 № 52-ФЗ // Российская газета. 1994. № 238 – 239.

Эрделевский А.М. Моральный вред: соотношение с другими видами вреда // Российская юстиция. 1998. № 6; Постатейный научнопрактический комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации (с изменениями и дополнениями на 1 апреля г.). М.: Агентство (ЗАО) "Библиотечка РГ", 2001.

признак, как неотчуждаемость, присущ и некоторым имущественным правам, например требованиям о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, и др. В данной связи необходимо обратить внимание на то, что законодатель не дает четкого разграничения между понятиями: "нематериальные блага", "личные неимущественные права", и "другие нематериальные блага".

Анализируя статью 150 ГК РФ можно сделать вывод, что понятия разделяются. Так как в диспозиции имеет место следующая формулировка: "... иные личные неимущественные права... и другие нематериальные блага".

По мнению кандидата юридических наук Г.М. Резника, право свободного передвижения, выбора места пребывания и жительства, право на имя, право авторства, иные личные неимущественные права возникают у человека в силу закона. Эти права входят в содержание правоспособности, под которой понимается способность иметь гражданские права и нести обязанности каждым гражданином.

Жизнь, здоровье, личная неприкосновенность, отнесенные к нематериальным благам, связаны с физическим состоянием человека и принадлежат ему с рождения. Жизнь как основное нематериальное благо предопределяет все иные.

Другие нематериальные блага связаны с пребыванием человека в социальной среде и принадлежат ему в силу закона. Это честь и достоинство, личная и семейная тайна и др. На основании вышеуказанной статьи ГК РФ к нематериальным благам, на наш взгляд, следует отнести такие блага как жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, право свободного передвижения, выбора места пребывания и жительства, иные нематериальные блага.

К личным же неимущественным правам, по нашему мнению, относятся право на пользование своим именем, право авторства, право на имя, право на неприкосновенность произведения и иные личные неимущественные права в соответствии с законодательством об охране прав на результаты интеллектуальной деятельности.

Одним из признаков "нематериального блага" будет считаться принадлежность их субъекту в силу рождения, а признак принадлежность в силу закона относится к категории "личное неимущественное право". Признаки неотчуждаемости и непередаваемости принадлежат как нематериальному благу, так и личному неимущественному праву. В правовом смысле, отделить личное неимущественное право от нематериального блага очень сложно, но соотносить данные категории вполне возможно, так как личные неимущественные права возникают по поводу благ, которые лишены экономического содержания.

Личными неимущественными являются права на нематериальные блага.

Следует заметить, что ценности нематериального характера защищаются, но не регулируются законом (жизнь, здоровье и др.), а ценности материального характера как регулируются (например: распоряжение предметами, находящимися в собственности, если это не нарушает права и законные интересы других лиц; особенности приобретения права собственности и др.), так и защищаются.

В правовом аспекте "нематериальное благо" можно определить как неотъемлемая, основополагающая, принадлежащая человеку как члену гражданского общества общечеловеческая ценность, обеспеченная законом, нормами морали, нравственности и обычаями и призванная гарантировать ему индивидуальную автономию, личную свободу, обеспечивающая защиту его от произвола со стороны государства и других лиц.

Нематериальное благо обладает следующими признаками:

– неделимо по своему содержанию;

– взаимосвязано с другими благами и правами;

– взаимообусловлено другими благами и правами;

– по характеру универсально, так как является достоянием каждого.

Для более точного понимания характеристики нематериальных благ как объектов гражданских прав, проведем небольшой историко-правовой анализ и определим место нематериальных благ в системе объектов гражданских прав.

Дореволюционное гражданское законодательство не содержало норм о нематериальных благах.

После революции 1917 г. ясно прослеживалась недопустимость рассмотрения такого института как классово чуждого социалистическому сознанию. Первый Гражданский кодекс социалистического государства 1922 г. упоминаний о нематериальных благах не содержал. Личные права были только продекКомментарий к Гражданскому кодексу РФ части первой (постатейный) (под ред. О.Н. Садикова).

Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Ч. I / Под ред. проф. Т.Е. Абовой и А.Ю. Кабалкина. М.: Юрайт-Издат; Право и закон, 2002.

ларированы в главе 2 "Субъекты прав (лица)". В тяжелые сталинские времена ситуация не изменилась, и о нематериальных благах не вспоминали10.

Правовым толчком к восполнению значительных пробелов стали принятые в мире Всеобщая декларация прав человека (1948 г.), Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах (1966 г.) провозглашающие права каждого человека на жизнь, свободу, личную неприкосновенность, неприкосновенность личной, семейной, жизни, корреспонденции, право на имя, честь, репутацию, свободу передвижения и выбора места жительства, право на здоровую окружающую среду и другие неотделимые от личности блага.

В 1960-е гг. за введение норм данного института выступали А.М. Белякова, С.И. Братусь, И.С. Малейн, В.А. Тархов и др. Они основывали свои взгляды на том, что область гражданско-правового регулирования охватывает и личные нематериальные права граждан.

Нормы Гражданского кодекса 1964 г. и Основ Гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. таких положений не содержали. В это же время многие республики "советского лагеря" вводят в свое гражданское законодательство нормы о нематериальных благах.

Таким образом, к началу 1990-х гг. сложилась ситуация, при которой наше государство было способно не только рассматривать данную проблему, но и восполнять правовые пробелы, реформируя при этом законодательство.

В этой связи принятие Конституции РФ 1993 г. явилось заметным шагом в этом направлении. Глава 2 Основного Закона страны посвящена правам и свободам человека и гражданина, которые провозглашены неотчуждаемыми и принадлежащими каждому от рождения. В значительной степени определился новый подход к регулированию объектов гражданских прав в части первой Гражданского кодекса России. Подраздел 3 посвящен объектам гражданских прав, а глава 8 – нематериальным благам и их защите.

В ГК РФ и в ином новейшем российском законодательстве нематериальные блага, которые, по мнению некоторых ученых, можно рассматривать как подсистему более общей системы объектов гражданских прав, не только впервые закреплены в таком многообразии в качестве объектов субъективных прав, но и целой системой мер защиты от посягательств.

Проблемы объектов гражданских прав занимают одно из центральных мест в теории и практике гражданско-правового регулирования имущественных и неимущественных отношений современного российского общества. Гражданское законодательство так или иначе имеет дело с материальными и нематериальными благами, их статикой и динамикой. Без этих благ данная отрасль законодательства теряет всякий конструктивный смысл. Являясь базисом, на котором произрастают фактические и регулирующие их правовые отношения, имущественные и неимущественные блага имеют свои существенные особенности, которые не может не учитывать законодатель. Эти статутные особенности влияют в дальнейшем на весь механизм правового регулирования, в котором задействованы те или иные конкретные блага. Что же следует понимать под объектами гражданских прав?

Прежде всего необходимо отметить, что в стремлении понять сущность "объектов гражданских прав" юридическая наука сталкивается с проблемами, что и приводит к различиям во взглядах по данному вопросу многих ученых-правоведов.

Несколько спорный аспект в понимании объектов гражданских прав обозначает Т.Л. Левшина12, полагающая, что под объектами гражданских прав гражданское законодательство понимает материальное (вещь, результат работы или услуги) или нематериальное благо (информацию, результаты интеллектуальной деятельности или нематериальные блага и личные неимущественные права, указанные в ст. 150 ГК), на которое направлено принадлежащее субъекту право. Эта точка зрения интересна тем, что, в отличие от многих иных, связывает понимание объекта гражданских прав не только с динамическими моментами оборота благ, но и со статическими правовыми состояниями. Следовательно, при данном подходе уже невозможна постановка вопроса об идентичности объектов гражданских прав и поведения обязанного лица (как объекта правоотношения), поскольку само обязанное лицо вне обязательственных отношений не существует (если, конечно, не иметь в виду, что и субъект абсолютного права может нести обязанности общего характера). Однако и здесь никаких корреляций между объектами гражданских прав и объектами правоотношений автор не усматривает.

Собрание узаконий и распоряжений Рабочего и крестьянского правительства от 25.11.22 № 71.

Российская газета. 1993. 25 дек. № 237.

Эрделевский А.М. Комментарий к актам высших судебных органов Российской Федерации. М.: Новая правовая культура, 2002.

Достаточно сложной и местами внутренне противоречивой выглядит концепция, автором которой выступает В.А. Витушко13. Он, отправляясь от соотносимости понятия объекта с интересами субъектов правоотношений, проводит первоначально традиционное подразделение объектов на:

– объекты вещных правоотношений: имущество, вещи, деньги, ценные бумаги;

– объекты обязательственных правоотношений: работы и услуги, имеющие родовые обозначения как действия;

– объекты права интеллектуальной собственности: результаты интеллектуальной деятельности и средства их индивидуализации;

– информацию;

– нематериальные блага, признаваемые объектами личных неимущественных прав.

Следовательно, необходимым признаком объектов гражданских прав следует считать и их системный характер. А одним из немаловажных звеньев в системе объектов гражданских прав выступают именно нематериальные блага.

С учетом способности нематериальных благ удовлетворять те или иные потребности людей, а также социально-экономические и политические интересы общества в целом, законодатель и устанавливает определенный правовой режим таких благ нормами объективного права. Если же они задействованы уже в конкретных правоотношениях, речь может идти теперь об объектах конкретных (субъективных) прав.

Учитывая диспозитивную направленность гражданско-правового регулирования, режим объектов конкретных прав обогащается волеизъявлениями участников правоотношения. Однако нельзя полагать, что объекты гражданского права имеют некий правовой режим, статус сами по себе. Этот режим в сущности адресован законодателем не благам как таковым, а субъектам права, действия которых и формируют отношения по поводу таких благ. Какое поведение, какие действия предписывает закон субъектам, во многом зависит от природных и социальных особенностей указанных благ. Именно по этому пути пошел законодатель, определив в Подразделе 3 ГК РФ примерный перечень объектов именно гражданских прав, а главу 8 целиком посвятил нематериальным благам и их защите.

Таким образом, уяснение природы объектов гражданских прав, в частности нематериальных благ, плодотворно влияет не только на нормотворческую деятельность, но и на формирование новой практики взаимоотношений, в том числе и на правоприменительную деятельность.

ИЗМЕНЕНИЕ РОЛИ И ФУНКЦИЙ ОРГАНОВ МЕСТНОГО

САМОУПРАВЛЕНИЯ В ВЕЛИКОБРИТАНИИ

В 1970 – 80-х гг. убыточность британских муниципальных предприятий стала фактически повсеместной. Все попытки улучшить их деятельность не имели успеха. Отсутствие прибыли и даже убытки стали нормой для предприятий британского муниципального сектора, намного увеличив финансовое бремя самих муниципалитетов и всего государства, которое было вынуждено ежегодно увеличивать дотации местным властям на поддержание убыточных служб.

Постепенно в стране складывалось решение о приватизации компаний муниципального сектора. В ходе реформ 1980 – 90-х гг. проводилась обширная децентрализация управления на различных уровнях14.

Децентрализация управления включала в себя целый ряд изменений на уровне местных правительств, сокращая при этом их роль. Так, в сфере образования, муниципальным школам была предоставлена возможность самостоятельно составлять бюджет с привлечением частного финансирования и выходить (по решению Совета школы или Совета попечителей) из подчинения местным органам власти. Создание "Жилищных трастов" позволило квартиросъемщикам муниципального жилья отказаться от обслуживания своих квартир или домов местными властями.

Лапач В.А. Субъективные гражданские права и основания их возникновения // Журнал российского права. 2001. № 10.

Приватизация в Великобритании: социально-экономический и политический анализ / Под ред. В.А. Виноградова. М.: РАН ИНИОН. 2000. С. 42 – 43.

На основании законов о местных органах власти (Local Government Act) 1980 и 1988 гг. муниципалитеты были обязаны на условиях тендера привлекать частные компании для осуществления такого рода деятельности, как общественное питание, утилизация мусора и пр. Национальное управление здравоохранения передало в частный сектор техническое обслуживание больниц, ранее находившееся в ведении муниципалитетов15.

Основная цель, которую преследовали реформаторы, заключалась в создании рыночных механизмов, регулирующих распределение ресурсов на местах. Подобная система была введена Законом о местных органах власти (Local Government Act) 1990 г. с целью стимулирования и развития новых отношений в сфере предоставления социальных услуг органами местного самоуправления16.

В 1991 г. принимается Хартия гражданина (Citizen's charter), призванная повысить качество всех услуг, предоставляемых местными органами власти, путем введения конкретных стандартов обслуживания местного населения и оценки их выполнения, а также улучшение реакции на запросы населения17.

С 1992 г. все органы местного самоуправления были охвачены программой "частного финансирования" (Private finance initiative), направленной на привлечение частного капитала к осуществлению проектов, традиционно требовавших значительного финансирования, в частности к развитию транспортных сетей, находящихся в ведении органов местного самоуправления.

Следующим этапом реформирования системы местного самоуправления являлась отмена предоставления муниципалитетам субсидий, которые напрямую относилась к растущему замещению государственного финансирования частным. Предоставление субсидий постепенно сокращалось как по размерам, так и по степени распространения.

В собственности и управлении муниципалитетов на рубеже 1980 –90-х гг. находилось одна треть всего жилого фонда Великобритании (наиболее высокая доля среди всех стран Европы)18.

Реформы 1980 – 90-х гг. в жилищно-коммунальной сфере не свелись исключительно к простой передаче муниципального жилья в частный сектор. С конца 80-х гг. жилищную сферу затронули и так называемые квазирыночные реформы, нацеленные, прежде всего, на изменение механизма предоставления местными властями жилищных услуг, активизацию конкуренции в этой сфере. Так, в соответствии с Законом о жилье 1988 г., государство, продолжая субсидировать квартиросъемщиков муниципального жилья, предоставило им возможность выбирать себе домовладельца из числа конкурирующих организаций19.

Стремительно развивающиеся жилищные ассоциации вскоре превратились в основных производителей так называемого социального жилья, почти полностью вытеснив из этой сферы местные власти.

Социальное жилье20 предназначено для той части населения, которая, главным образом из-за низких доходов, не имеет собственного жилья и не может арендовать его в частном секторе, в Великобритании это около 25 % населения страны.

Государственная жилищная политика Великобритании оказалась во многом неэффективной. В ходе муниципальных реформ роль местных властей, как собственников жилья, стала заметно уменьшаться21.

Ведущим направлением реформирования жилищной сферы было содействие расширению круга собственников жилья, прежде всего через приватизацию муниципальной недвижимости. При этом центральное правительство руководствовалось не только стремлением обеспечить сокращение государственных расходов, активизацию рыночных отношений в жилищной сфере, рост участия семей в решении проблем управления жилищной сферой, но и политическими и идеологическими соображениями. Оно рассчитывало за счет расширения приватизации муниципального жилья и уменьшения участия муниципалитетов в предоставлении жилищных услуг ограничить роль местных властей в социальной сфере.

На это были направлены, в частности, такие меры, как лишение местных властей свободы действий при продаже муниципального жилья, требование обязательного перевода значительной часть получаемых Реформа государственного управления: международный опыт / Отв. ред. Ник Мэннинг, Нил Парисон. М.: Весь мир, 2003. С. 234, 248.

Такие "революционные реформы" в Великобритании (как их вскоре стали называть) оказали влияние и на рядовых граждан, превратив их в "потребителей услуг", производимых местными органами самоуправления. Новизна ролевых функций граждан и самих органов самоуправления стала постоянной темой обсуждения и источником общественного недовольства.

Реформа государственного управления: международный опыт / Отв. ред. Ник Мэннинг, Нил Парисон. М.: Весь мир, 2003. С. 234.

Подробнее см.: Приватизация в Великобритании: социально-экономический и политический анализ / Под ред. В.А. Виноградова.

М.: РАН ИНИОН, 2000. С. 33 – 76.

Приватизация в Великобритании: социально-экономический и политический анализ / Под ред. В.А. Виноградова. М.: РАН ИНИОН, 2000. С. 121 – 122.

Социальное жилье – это жилье, сдаваемое в аренду (или продаваемое) по цене ниже рыночной наиболее нуждающимся. В Великобритании оно предоставляется местными органами власти и жилищными ассоциациями, а также некоторыми другими небольшими местными структурами – корпорациями развития, кооперативами и т.д.

Quasi-markets and social policy / Ed. by Grand J. Le, Bartlett W. London, 1993. IХ. Р. 158.

от продажи муниципального жилья средств в бюджет центрального правительства и т.д. После 1987 г.

жилищная политика во многом определялась негативной по своей сути целью уменьшения роли местных органов власти в социальной сфере, в частности, центральное правительство принимало меры к недопущению строительства нового жилья местными властями.

В итоге, управление жилищно-коммунальным хозяйством перешло от местных властей к непосредственным квартиросъемщикам, с одновременным наделением последних полномочиями принятия решений относительно объема предоставляемых им жилищных услуг или выхода из-под контроля местных властей.

Изменение положения органов местного самоуправления в социальной сфере, произошедшее в – 90-е гг., вынудило местные власти по всей стране конкурировать за предоставление жилищнокоммунальных услуг.

За последнее десятилетие XX в. в Великобритании произошло также переосмысление роли и функций местных органов власти в сфере образования.

В 1999 г. деятельность местных органов власти четырех муниципалитетов Великобритании была признана неудовлетворительной. Управление по стандартам в образовании признало низким качество образовательных услуг, предоставляемых в этих муниципалитетах. Такое заключение предполагает, что после разработки специально назначенными группами консультантов планов улучшения деятельности, местные органы власти должны будут передать контракты на осуществление некоторых или всех осуществляемых ими вспомогательных образовательных функций внешним организациям.

В 1980 – 90-е гг. в Великобритании в сфере образования происходили важные изменения, основное содержание которых можно сформулировать как развитие тенденций передачи бльшей части функций муниципалитетов в частный сектор, происходящих на базе глобального процесса так называемого квазирыночного реформирования системы местного самоуправления, описанного в начале данного параграфа.

Таким образом, можно заключить, что проводимые преобразования в 1980 – 90-х гг. были нацелены на ослабление роли и уменьшение полномочий местных органов власти в социальной сфере.

Наиболее радикальная часть реформ системы местного самоуправления в социальной сфере связана с предоставлением отдельным муниципальным школам права полного выхода из-под контроля местных органов власти. Такие независимые школы уже ни в каком отношении не зависят от муниципалитетов.

Местные органы власти лишились права устанавливать лимиты и условия приема в собственные школы. При новой системе условия приема для каждой муниципальной школы устанавливаются центральным правительством.

За последние два десятилетия в Великобритании была осуществлена радикальная реформа местного самоуправления. В ходе муниципальных реформ осуществлялся переход от государственного администрирования к "новому государственному управлению", в результате чего произошло становление новой модели местного самоуправления, ориентированной, прежде всего, на гражданское население, на эффективность процессов, идею разграничения между политикой и практикой и умножение производственных показателей. Эта модель уже позволила добиться определенных успехов и лежит в основе дальнейших преобразований.

Привлечение на контрактной основе частных компаний вместо существовавшей практики предоставления общественных услуг силами муниципальных служб было направлено, прежде всего, на сокращение роли и функций местных органов власти как промежуточного звена в системе государственного управления, а также вело к снижению влияния местных сообществ на определение политики в социальной сфере.

Внедрение принципов нового государственного управления, направленных на разделение политических и исполнительских функций, привело к вытеснению местных органов власти из системы предоставления услуг населению и замены их полуавтономными органами – неправительственными организациями, более известными под неофициальным названием "кванго", речь о которых пойдет в следующем параграфе. Однако, подчеркнем, что по существу, централизованно создавались новые специальные организации и учреждения, которые занимались предоставлением услуг, ранее находившихся в сфере компетенции местных органов власти.

Утрата местными органами власти возможности самим производить общественно полезные услуги рассматривалась британскими экспертами как самая крупномасштабная перестройка системы местного управления и местного самоуправления, поскольку устранялся важный элемент структуры государственного управления, унаследованный от предыдущих столетий22.

Таким образом, в последние десятилетия XX в. в Великобритании произошло переосмысление роли и функций местных органов власти.

ПРОФИЛАКТИКА ПРАВОНАРУШЕНИЙ

В СФЕРЕ БЕЗОПАСНОСТИ ДОРОЖНОГО ДВИЖЕНИЯ

Статистика правонарушений в сфере безопасности дорожного движения неутешительна. Каждый день на дорогах России погибает около 100 человек и 600 получают ранения. Почти 60 % пострадавших в возрасте от 17 до 40 лет. Каждый десятый погибший и восьмой раненый – подростки. Экономические потери от дорожно-транспортных происшествий в России по сравнению со странами, в которых количество машин значительно превышает имеющиеся в нашей стране, составляют в процентном отношении к валовому внутреннему продукту одну из самых значительных величин – около 4 % годового валового продукта страны.

Опасным правонарушением, на наш взгляд, является выезд на полосу встречного движения, а также управление и передача транспортного средства в состоянии опьянения. Количество таких правонарушений может быть уменьшено, в первую очередь, путем профилактической деятельности, ответственность за которую лежит на органах, контролирующих безопасность дорожного движения. Следует отметить, что тяжесть последствий от ДТП, вызванных вышеуказанными нарушениями в России, значительно превышает аналогичные показатели большинства стран, уровень автомобилизации которых существенно выше.

Исходя из этого, на наш взгляд, необходимо обращать особое внимание на вопросы профилактики правонарушений данной категории.

Весь комплекс мер по профилактике ДТП можно разделить на две основные группы: нормативноправовые и организационно-технические.

Нормативно-правовую основу государственной политики в области обеспечения безопасности дорожного движения на сегодняшний день составляют:

– Конституция Российской Федерации;

– гражданское и административное законодательство;

– Законы: "О безопасности дорожного движения", "О милиции", "О стандартизации", "О сертификации продукции и услуг", "О дорожных фондах в Российской Федерации" и другие нормативные документы.

Основными мероприятиями, представляющими организационно-технический аспект деятельности по обеспечению безопасности дорожного движения, являются:

– снижение тяжести ДТП в результате регламентации скоростей движения и обеспечения контроля скоростных режимов и поведения водителей в местах повышенной опасности, а также проведения работ по устранению неудовлетворительных дорожных условий;

– снижение тяжести возможных последствий для пострадавших в ДТП и сокращение смертности при оказании своевременной помощи в результате уменьшения времени обнаружения ДТП;

– создание и внедрение информационных систем обнаружения ДТП;

– координация мер по спасению пострадавших от ДТП;

– комплектация служб необходимым оборудованием для оперативного извлечения пострадавших из транспортных средств (ТС), эвакуации и оказания неотложной медицинской помощи.

Профилактическое воздействие должно осуществляться как по месту работы, так и по месту жительства лица, совершившего ДТП. Это, по нашему мнению, обусловит необходимость более тесного взаимодействия следователей с другими подразделениями и службами ОВД (органы дознания, ДОБДД), общественными и государственными организациями, населением. Формами подобных мероприятий могут быть индивидуальные беседы, выступления на собраниях коллективов предприятий с обсуждением материалов конкретного уголовного дела, предполагающих освещение выявленных обстоятельств, споWIding P. The Welfare State and Conservatives // Political studies. Guilford. 1997. Vol. 45. N 4. P. 721.

собствовавших совершению ДТП, и возможных путей их устранения. Выступлениям, беседам должна предшествовать тщательная подготовка, которая включает: определение перечня вопросов, выносимых на обсуждение, подготовку необходимых наглядных материалов (диаграммы, графики, фотоматериал, примеры из следственной практики по обсуждаемой теме и т.д.), определение круга лиц, которых необходимо пригласить (работники общественных и государственных организаций, ДОБДД, органов дознания и т.д.), и информирование их об этом.

Эффективность названных форм профилактической деятельности следователя находится в прямой зависимости от их своевременности.

Меры профилактического воздействия подразделений ДОБДД целесообразно делить на две основные формы:

1 Надзорно-технические и организационные мероприятия:

– регулировка дорожного движения, в том числе с использованием технических средств и автоматизированных систем управления дорожным движением, обеспечение организации движения ТС и пешеходов в местах проведения аварийно-спасательных работ и массовых мероприятий;

– контроль за соблюдением Правил дорожного движения, а также нормативных правовых актов, действующих в сфере обеспечения безопасности дорожного движения, в целях предупреждения, выявления и пресечения нарушения их требований;

– участие в реализации мероприятий по обеспечению безопасного и беспрепятственного проезда ТС специального назначения, а также автомобильных колонн;

– участие в осуществлении контроля за соблюдением иностранными гражданами и лицами без гражданства установленных для них правил въезда, выезда, пребывания и транзитного проезда на ТС через территорию России;

– контроль за состоянием и обустройством улично-дорожной сети и средств регулирования, соблюдением установленных условий производства ремонтно-строительных работ на дорогах посредством использования специальной техники (прибор для измерения коэффициента сцепления шин ТС с дорожным покрытием; дальномер для определения дальности видимости, прибор для измерения освещенности дорожного покрытия и т.д.);

– регистрация, учет и проведение ежегодного технического осмотра транспортных средств;

– осуществление контроля уровня подготовленности водителей к управлению ТС и знания ими Правил дорожного движения и (или) эксплуатации ТС.

2 Комплекс профилактических мероприятий общей и индивидуальной направленности, выражающихся в эмоционально-воспитательном воздействии на участников дорожного движения. К первому виду мероприятий относится правовая пропаганда, заключающаяся в проведении с населением разъяснительной работы и пропаганды положений Правил дорожного движения, норм действующего законодательства, решений администраций регионов, приказов МВД РФ и иных нормативных актов по вопросам обеспечения безопасности дорожного движения. Целью данной работы является оказание помощи участникам дорожного движения в понимании и осуществлении ими не только своих законных прав, интересов, но и обязанностей, а также формирование общественного мнения о важности проблемы безопасности дорожного движения и сокращения числа нарушений Правил дорожного движения. Формами и методами пропаганды безопасности дорожного движения выступают:

– организация постоянных теле-, радиопередач и рубрик по проблемам безопасности дорожного движения, адресованных определенной аудитории (водителям ТС, пешеходам, детям и т.д.);

– ведение теле- и радиорепортажей с автодорог и улиц, мест совершения ДТП, из лечебных учреждений, залов суда, передача интервью со свидетелями, участниками ДТП, а также пострадавшими в них лицами;

– выпуск периодических специализированных журналов, газет и бюллетеней;

– использование возможностей прессы, в том числе детской и юношеской, для предупреждения детского дорожно-транспортного травматизма;

– использование автомобилей, оборудованных киноаппаратурой, для показа кинофильмов по безопасности дорожного движения в автохозяйствах, на полевых станах в период проведения сельхозработ, а также оздоровительных лагерях и домах отдыха для детей;

– проведение лекций, докладов, бесед, консультаций с водителями, рабочими, служащими, детьми и подростками, пенсионерами и домашними хозяйками с использованием технических средств (магнитофонов, диапроекторов, киновидеоаппаратуры);

– оказание содействия в изучении в детских дошкольных учреждениях, школах и других заведениях Правил дорожного движения в целях предупреждения детского дорожно-транспортного травматизма.

К мероприятиям индивидуальной направленности относится разъяснительная работа сотрудников ДОБДД в отношении конкретного участника дорожного движения как уже допустившего нарушения Правил дорожного движения, так и не имеющего такого рода нарушений. Итогом данной деятельности должно быть уяснение последними возможности наступления в результате совершения ими ДТП моральных, социальных и физически вредных последствий для них, а также принятием в отношении лиц, виновных в совершении ДТП административных мер принуждения.

Профилактическая деятельность подразделений ДОБДД должна строиться на основе тесного взаимодействия с другими службами и подразделениями ОВД, министерствами и ведомствами, а также общественными формированиями по охране правопорядка в форме обмена оперативной информацией, проведения оперативно-профилактических мероприятий, объединенных учебно-тренировочных, тактических занятии и инструктажей.

Преподаватель кафедры государственно-правовых и гражданско-правовых дисциплин Тамбовского филиала МосУ МВД России

ПЕРСПЕКТИВЫ ВЗАИМОДЕЙСТВИЯ ПУБЛИЧНЫХ И

ЧАСТНЫХ ИНТЕРЕСОВ НА РОССИЙСКОМ РЫНКЕ

ЦЕННЫХ БУМАГ

В современной экономике рыночного типа как западного образца, так и построенного в России монополизированного государственно-олигархического капитализма нельзя переоценить роль фиктивного (по Марксу) и акционерного (в соответствии с принятой в сегодняшней России терминологии) капитала. Стоимость большинства крупных предприятий можно рассчитать, применяя показатель капитализации, совокупной рыночной стоимости 100 % пакета акций предприятия. Величина же капитализации во многом определяет рисковость вложений в данный финансовый актив, доверие к нему со стороны инвесторов. Кроме того, само государство активно использует рыночные механизмы в процессе управления государственным имуществом, акционировав собственные предприятия, в том числе и оборонные. С нарастающим итогом ежегодно государство проводит открытые конкурсы по продаже пакетов акций высоколиквидных предприятий. Как пишет политический обозреватель журнала "Финансовый контроль" Юрий Сазонов за 11 лет приватизации в частные руки передано около 145 тыс. государственных предприятий. В итоге российский бюджет получил 277 млрд. р. – меньше 10 млрд. долларов. Только в 2006 г. Правительство намеренно отдать под приватизацию 1895 объектов федеральной собственности. В программу приватизации включены госпакеты акций "Связьинвеста", Новороссийского и Туапсинского портов. Таким образом, процесс превращения общенародной (социалистической) собственности в частную собственность крупных финансово-хозяйственных группировок через операции на рынке ценных бумаг не только не спал, но и набирает силу за счет укрупнения пакетов продаваемых акций.

Реализуя свои собственные публичные и частные интересы государство, как равноправный субъект фондового рынка вступает во взаимодействие с интересами частных субъектов. Данное взаимодействие можно разбить на два основных направления, каждое из которых имеет собственные особенности и перспективы развития.

Во-первых, это взаимодействие публичных и частных интересов на первичном рынке ценных бумаг. Продавая пакеты акций в процессе приватизации государство вводит в оборот на рынке ценных бумаг новые финансовые активы, расширяя емкость отечественного рынка ценных бумаг, при этом пополняя доходную часть бюджета. Таким образом, на первичном рынке государство имеет, прежде всего, публичный фискальный интерес, желая пополнить собственные бюджетные ресурсы.

Частные инвесторы, покупая крупные доли приватизированных предприятий, расширяют свое влияние в определенной сфере экономики, имея интерес в получении монопольной прибыли.

Во-вторых, государство активно работает на вторичным рынке ценных бумаг, реализуя удовлетворение публичного монетарного интереса в процессе проведения единой денежно-кредитной политики и публичного социального интереса, регулируя фондовый рынок, т.е. устанавливает "правила игры", не допускает антисоциального перераспределения собственности и обмана инвесторов.

На первичном рынке ценных бумаг государство реализует свои интересы через приватизацию государственной собственности, сталкиваясь при этом с интересами ряда частных субъектов фондового рынка.

Рассматривая итоги приватизации 1993 – 2003 гг. в России Счетная палата обнародовала результат эксперно-аналитического мероприятия, в котором отчетливо прослеживаются взаимодействие ряда публичных и частных интересов, а также можно выявить ряд противоречий интересов, установить возможность их преодоления в дальнейшем. В частности, были приведены примеры основных нарушений в процессе приватизации. Данные нарушения отчетливо демонстрируют конфликт частных интересов субъектов государственной собственности и государственных публичных интересов.

1 Приватизация предприятий оборонно-промышленного комплекса без соответствующего решения Правительства РФ. Таким образом были приватизированы Смоленский авиационный завод, Рыбинский моторостроительный завод, Рыбинское КБ моторостроения, Самарское госпредприятие "Старт", Уфимское мотостроительное производственное объединение, Уралмашзавод, ЛНПО "Пролетарский завод", производственное объединение "Знамя октября", ЦНИИ "Румб", Балтийский завод и многие другие. В отношении указанных предприятий, если не принимать в расчет противоправность юридически значимых действий, можно отметить стремление руководителей оборонных предприятий реализовать свой частный интерес максимизации прибыли в ущерб государственным публичным интересам по поддержанию безопасности страны и государственным фискальным интересам.

2 Превышение органами исполнительной власти установленных законодательством полномочий в сфере распоряжения государственным имуществом. Так например, Правительство издало постановление о продаже принадлежащих России 75,6 % акций ОАО "Красноярская угольная компания" единым пакетом на коммерческом конкурсе, госкомимуществом было принято решение о приватизации АО "Росгосстрах", 100 % акций которого находилось в федеральной собственности, в то время, как можно было продать лишь миноритарную долю акций указанных компаний. Грубо нарушив закон, государство осуществило обмен принадлежащих ему акций АО "Усть-Илимский лесопромышленный комплекс", СИДАНКО, ТНК, "Коми ТЭК", ОНАКО и "Восточная нефтяная компания" на акции "Менатеп". Без ограничений были приватизированы предприятия с высокой долей оборонного заказа: НТК "Союз" (доля оборонного заказа 95,7 %), машиностроительное КБ "Гранит" (85,4 %), Московский вертолетный завод им. М.Л. Миля (44,4 %), Иркутское авиационное производственное объединение (85,1 %), Нижегородское госпредприятие "Гидромаш" (50,4 %). В этих случаях следует искать ответа на вопрос о первопричинах нарушения законодательства в двух возможных противоречиях интересов. С одной стороны, животрепещущая проблема пополнения крайне дефицитного бюджета неналоговыми поступлениями привела к доминированию публичного фискального интереса над интересом безопасности государства.

С другой стороны, возможна подмена государственных интересов меркантильными интересами частных исполнителей государственной политики.

3 Отсутствие контроля за процессом скупки иностранными лицами пакетов акций стратегически и экономически значимых для России предприятий через подставных лиц и на вторичном фондовом рынке. Так, малоизвестная американская компания "Nic and Si Corporation" через подставную фирму "Столица" приобрела пакеты акций 19 авиационных предприятий обороннопромышленного комплекса. В нарушение действующего законодательства пакеты акций продавались иностранным покупателям через посредников. В данном случае была выявлена новая форма противодействия реализации государственных интересов со стороны иностранцев через фондовый рынок.

Кроме того ряд конкретных лиц, называемых в нашей стране "Олигархами" в силу объема контролируемых ими экономических и иных ресурсов, а также параллельное совмещение административных должностей с руководящими должностями в коммерческих структурах способны возводить свои частные монопольные интересы в ранг публичных фискальных или монетарных интересов ведя индивидуальный или групповой торг по объектам собственности с государством или отдельными его органами.

Собственники и топ-менеджеры "большой десятки", занимавшие или занимающие высокие посты в органах власти23 представлены в таблице.

ГАЗПРОМ

ЛУКОЙЛ

ЮКОС – МЕНАТЕП (Ходорковского)

"ИМПЕРИЯ" БЕРЕЗОВСКОГО

Березовс- Председа- Исполни- С 1999 г.

кий Б.

Абрамо- Член совета Руководи- С 1999 г. В декабре На вторичном рынке ценных бумаг в настоящее время государство в большей степени удовлетворяет монетарный публичный интерес, который превалирует над интересами фискальным (финансирование дефицита государственного бюджета) и максимизации прибыли за счет дивидендов и курсовой разницы от операций купли-продажи ценных бумаг.

При обеспечении стабильного экономического роста путем внутренних заимствований государство берет на себя задачу по поддержанию устойчивости национальной валюты и недопущению инфляции.

Эта задача может быть выполнена лишь путем регулирования денежной массы в обращении в процессе денежно-кредитной (монетарной) политики. Наиболее тонким рычагом регулирования количества денег в обращении является покупка-продажа государственных ценных бумаг на фондовом рынке. С помощью таких операций государство может с большой точностью регулировать денежную массу страны. В данном случае публичный интерес государства на рынке ценных бумаг заключается в стабилизации денежной системы государства, т.е. монетарный экономический интерес государства на рынке ценных бумаг.

Следует отметить, что спекулятивные операции государства на фондовом рынке встречаются крайне редко, однако нельзя не заметить тенденций зарождения таких операций в нашей стране, когда государство возвращает в собственность крупные пакеты акций ранее приватизированных предприятий, показавших свою состоятельность. Например, покупка контрольного пакета акций "Сибнефти" через фирму-однодневку сильно напоминает давно применяемую частными инвесторами тактику гринмейла или недружественного поглощения. В России такая тактика зародилась в связи с появлением у частных инвесторов "административного ресурса", иными словами, возможности установления тесных контактов с администрацией соответствующего региона. Вместо угроз абстрактного характера частные российские гринмейлеры имеют возможность привести на предприятие прокуратуру, представителей налоговой инспекции, и одновременно вызвать гендиректора на ковер к главе администрации. В качестве примера можно привести атаку 2000 г. на группу МИКОМ предприятием "Сибирский алюминий"24.

Рассматривая социальные интересы государства на рынке ценных бумаг следует отметить достижение более цивилизованного уровня торговли фондовым ценностями по сравнению с периодом зарождения фондового рынка в России, когда равные права и возможности по участию в приватизации всех слоев общества не были обеспечены законодательно, не соблюдался принцип социальной справедливости. Трудовым коллективам предоставлялись широкие льготы при приобретении имущества (акций) приватизируемых предприятий, при этом другие российские граждане, не связанные с производством, были фактически отстранены от приватизации и лишены права на соответствующую часть национального богатства25. Однако государство при этом должно ориентироваться на известные принципы регулирования рынка ценных бумаг: широкое использование процедур раскрытия информации об участниках рынка, обеспечение конкуренции, разделение полномочий законодательной и исполнительной власти на фондовом рынке (настоящее время фондовый рынок – вотчина исключительно исполнительной власти), обеспечение гласности, разделение функций управления между государственными и саморегулируемыми структурами.

Подводя итог, следует показать перспективы взаимодействия публичных и частных интересов на российском рынке ценных бумаг.

С точки зрения фискального интереса государства объектами торгов, интересующими и регулируемыми государством, выступают государственные облигации и акции приватизируемых и стратегических предприятий.

В условиях современной экономики рынок ценных бумаг повсеместно (за редкими исключениями) выступает главным источником покрытия бюджетного дефицита. Практически вся задолженность государства в большинства развитых стран (государственный долг) воплощена в ценных бумагах. В США и Англии более 99 % задолженности федерального правительства приходится на государственные ценные бумаги26. В России имеется два определяющих момента дальнейшего развития данного сектора рынка. Во-первых четырехлетний период профицитного бюджета позволил в основном расплатиться по внешнему долгу, не прибегая к его рефинансированию путем дополнительной эмиссии государственных облигаций. Во-вторых, открывается реальная перспектива сформировать цивилизованный рынок государственных облигаций, позволяющий адекватно реагировать на измеБатурин Д. Атакующий класс // Коммерсант & Деньги. 2001. № 1-2 (305-306). С. 16.

Власова Ю. Подвести черту // Финансовый контроль. 2005. № 2 (39).С. 44 – 45.

Рубцов Б.Б. Мировые рынки ценных бумаг. Экзамен. М., 2002. С. 72.

нение ситуаций в денежно-кредитной системе, удовлетворяя таким образом государственный монетарный интерес. В этом аспекте можно с достаточной долей уверенности говорить о стабилизации рынка гособлигаций и возможности увеличивать объемы внутренних заимствований. Тем более, что появляется возможность привлечения большего круга инвесторов, нежели это было в период до августа 1998 г., когда система коммерческих банков существовала только за счет астрономических процентных выплат по ГКО. Кроме того, в настоящее время появилось большое количество потенциальных инвесторов, желающих уменьшить показатель рисковости собственного инвестиционного портфеля путем покупки безрисковых государственных ценных бумаг.

Функционирование рынка акций приватизируемых и национализируемых предприятий в наибольшей мере зависит от воли государственного аппарата и зачастую не поддается прогнозам. Достаточно привести рекомендации Счетной палаты Госдуме и Правительству, так, для предотвращения ошибок приватизации в будущем предлагается разработать четкий план приватизации госимущества и создать условия для эффективной защиты прав собственности через судебную систему, провести полную инвентаризацию объектов госсобственности и принять закон "О национализации".

Преподаватель кафедры специальных дисциплин Тамбовского филиала МосУ МВД России, кандидат

КВАЛИФИКАЦИЯ ДЕЙСТВИЙ, СОПРЯЖЕННЫХ С ОБМАНОМ И ЗЛОУПОТРЕБЛЕНИЕМ

ДОВЕРИЕМ В СФЕРЕ

ЭКОНОМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

При квалификации преступлений, сопряженных с обманом и злоупотреблением доверием в сфере экономической деятельности, как показывает практика, возникает проблема отграничения обмана при мошенничестве и лжепредпринимательстве, впервые появившемся в УК РФ 1996 г.27.

Попытка создания лжепредпринимательской организации в мошеннических целях, не доведенная до конца по не зависящим от виновного обстоятельствам, представляет собой покушение на лжепредпринимательство, квалифицируемое по ч. 3 ст. 30 и ст. 173 УК. Создание (как оконченное деяние) лжекоммерческой организации лицом с использованием своего служебного положения или организованной группой с целью совершения хищения имущества путем обмана и злоупотребления доверием, а равно создание лжекоммерческой организации с целью мошенничества в крупном и особо крупном размерах, представляют собой лжепредпринимательство и приготовление к мошенничеству, квалифицируемые по ст. 173 УК РФ, а также по ч. 1 ст. 30, и ч. 3 или 4 ст. 159 УК РФ. Если же лжепредпринимательство представляет собой приготовление к мошенничеству, ответственность за которое установлена ч. 1 ст.

159 УК, то квалификация осуществляется только по ст. 173 УК, так как приготовление к данному виду мошенничества не наказуемо в силу предусмотренного ч. 2 ст. 30 УК положения о наказуемости приготовления только к тяжкому или особо тяжкому преступлению и ч. 3 ст. 15 УК, согласно которой этот вид мошенничества относится к категории преступлений средней тяжести.

Вопрос о конкуренции лжепредпринимательства с мошенничеством может возникать тогда, когда субъект в целях завладения чужим имуществом или получения права на чужое имущество, выдает себя за представителя какой-либо организации, хотя в действительности либо не имеет никакого отношения к реально существующей организации, интересы которой он якобы представляет, либо названной им организации вовсе не существует, а все документы, призванные подтвердить ее реальность, являются фальсифицированными. Создание же мнимой коммерческой организации предполагает не изготовление каких-либо поддельных документов и не выполнение иных действий, направленных на то, чтобы убедить клиентов в ее подлинности (соответствующее оборудование офиса и пр.), а выполнение всех действий, которые необходимы для формального признания существования такой организации: проведение собрания учредителей, принятие устава или учредительного договора, подготовка пакета документов для регистрации, регистрация, получение в необходимых случаях лицензии, открытие расчетного и текущего счета для проведения соответствующих банковских операций и др. Поэтому если имущественный обман совершается лицом, выступающим от имени фактически действующей, но юридически не зарегистрированной организации, содеянное не выходит за рамки мошенничества и квалифицируется только по ст. 159 УК, тогда как обман в лжепредпринимательстве всегда основывается на юридическом Лопашенко Н.А. Разграничение лжепредпринимательства и мошенничества // Законность. 1997. № 9. С. 19 – 22; Скорилкина Н., Даданов С., Анненков А. Разграничение лжепредпринимательства и мошенничества // Законность. 2000. № 10. С. 4 – 5.

акте – действии соответствующего органа государства по регистрации субъектов предпринимательской или банковской деятельности.

Яни П.С. считает, что незаконное получение кредита часто "вытекает" из мошенничества28. Это утверждение основывается на тождественности способов совершения мошенничества и незаконного получения кредита. В этой связи возникает необходимость разграничивать обман и злоупотребление доверием как способы мошенничества (ст. 159 УК РФ) и незаконного получения кредита (ст. 176 УК РФ).

Различие этих преступлений состоит в следующем: предоставление заведомо ложных сведений о хозяйственном положении либо финансовом состоянии индивидуального предпринимателя или организации при мошенничестве совершаются с прямым умыслом, возникшим до получения кредита и направленным на получение кредита, т.е. имущества банка с тем, чтобы его не возвращать; аналогичный обман квалифицируется по ст. 176 УК РФ, если умысел направлен только лишь на противоправное получение кредита29.

Проблему отграничения мошенничества, как преступления против собственности, от сбыта поддельных денег или ценных бумаг, отнесенного к преступлениям в сфере экономической деятельности (ст. 186 УК) порождает обман в тождестве поддельных денег и ценных бумаг. Возникает же эта проблема, считает А.И. Бойцов, в связи с тем, что фальшивомонетничество условно можно рассматривать в качестве разновидности мошенничества, а ст. 186 УК – в роли lex specialis по отношению к ст. 159 УК, если на время забыть, что социальный смысл фальшивомонетничества и порождаемые им последствия достаточно специфичны30.

Изготовление и сбыт денежных знаков и ценных бумаг, изъятых из обращения (монет старой чеканки, отмененных реформами денег и т.п.), не подлежащих обмену и имеющих лишь коллекционную ценность, должны, при наличии к тому оснований, квалифицироваться как мошенничество, ибо такого рода действия не в состоянии нанести ущерб кредитно-денежной системе, но могут нанести ущерб отношениям собственности, если, например, подделка старинной монеты производится с целью продажи ее в музей или коллекционерам. Тем более, не образует состава преступления, предусмотренного ст. УК, подделка с целью сбыта или сбыт документов, по формальным признакам похожих на ценные бумаги, но не отнесенных к таковым действующим законодательством. Так, подделка билета денежновещевой лотереи с целью сбыта или незаконного получения выигрыша квалифицируется как приготовление к мошенничеству, а сбыт либо получение по нему выигрыша как оконченное мошенничество31.

В случае подделки денежных знаков и ценных бумаг, находящихся в настоящее время в обращении, разграничение фальшивомонетничества и мошенничества проводится по таким критериям, как качество изготовления указанных предметов, предопределяющее возможность введения поддельных денег в обращение, и направленность умысла виновного. Во-первых, содеянное квалифицируется как изготовление поддельных денег или ценных бумаг, когда, с одной стороны, предмет преступления – банковский билет Банка России, металлическая монета, государственная или другая ценная бумага в валюте Российской Федерации, иностранная валюта, ценная бумага в иностранной валюте – обладает высоким качеством изготовления. И с другой стороны, умыслом виновного охватывается высокая степень вероятности нераспознавания подделки любым получателем. Лишь в этом случае они могут поступить в обращение, более или менее продолжительное время там находиться и причинить тем самым ущерб функционирующей кредитно-денежной системе.

Вот почему Верховный Суд РФ разъяснил, что при решении вопроса о наличии либо отсутствии в действиях лица состава преступления, предусмотренного ст. 186 УК, необходимо установить, имеют ли денежные купюры, монеты или ценные бумаги "существенное сходство по форме, размеру, цвету и другим основным реквизитам с находящимися в обращении подлинными денежными знаками или ценными бумагами". И в тех случаях, "когда явное несоответствие фальшивой купюры подлинной, исключающее ее участие в денежном обращении, а также иные обстоятельства дела свидетельствуют о направленности умысла виновного на грубый обман ограниченного числа лиц, такие действия могут быть квалифицированы как мошенничество"32. Поэтому встречающиеся в практике случаи изготовления подЯни П.С. Незаконное получение кредита // Законодательство. 2000. № 5. С. 64 – 72.

Там же; Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 26.07.1999. "Действия лиц, не возвративших полученные в кредит денежные средства при отсутствии умысла на их присвоение, не содержат состава преступления – мошенничества" // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2001. № 8. С. 11 – 12.

Бойцов А.И. Указ. соч. С. 340.

П. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.04.2001 № 1 "О внесении изменений и дополнений в постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28.04.1994 № 2 "О судебной практике по делам об изготовлении или сбыте поддельных денег и ценных бумаг" // Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 2001. № 6. С. 2.

П. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.04.2001 № 1 "О внесении изменений и дополнений в постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28.04.1994 № 2 // Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 2001. № 6. С. 1.

дельных денег на простой бумаге с грубым и упрощенным исполнением рисунков, обилием грамматических ошибок в надписях квалифицируются как мошенничество.

В решениях Верховного Суда по конкретным делам также неоднократно отмечалось, что сбыт поддельной купюры может быть квалифицирован как мошенничество лишь в том случае, если установлено явное несоответствие фальшивой купюры подлинной, исключающее ее участие в денежном обращении, и обстоятельства дела свидетельствуют о направленности умысла виновного на грубый обман ограниченного числа лиц. Невыяснение указанных обстоятельств, имеющих существенное значение для правильной квалификации, может приводить к нарушению требований закона33.

Ожидаемый бум пластиковых карточек поставил законодателя перед необходимостью неотложного совершенствования защиты безналичных расчетов, ориентированных на указанные средства платежа, в связи с чем в УК РФ 1996 г. появилась отдельная статья, предусматривающая ответственность за изготовление или сбыт поддельных кредитных либо расчетных карт (ст. 187). Ее отграничение от мошенничества проводится аналогично разграничению мошенничества и сбыта поддельных денег или ценных бумаг. Данная статья применима только для случаев такого сбыта поддельных платежных документов, при котором главную роль играет зрительная нераспознаваемость подделки вследствие ее высокого качества. Если же указанные предметы отличаются невысоким качеством изготовления, оставаясь далекими от сходства с настоящей кредитной или расчетной картой, и не могут быть введены в обращение без направленности умысла виновного на разовое использование подделки в расчете на дефекты зрения получателя или иные его особенности, то состоявшийся сбыт подделки с целью получения имущества образует состав мошенничества34.

Использование поддельных пластиковых карт, предназначенных для оплаты покупок с банковского счета или для получения наличных денег в банкоматах, в результате которого потерпевший лишается возможности осуществлять свои права в отношении принадлежащего ему вклада, а виновный получает возможность незаконно распоряжаться чужим вкладом по своему усмотрению, не охватываются составом преступления, предусмотренного ст. 187 УК, требуя дополнительной квалификации по ст. 159 УК, если действия по изготовлению такого рода документов и их последующему использованию для расчета за товары или услуги либо получения наличной валюты осуществляются одним и тем же лицом35.

Правда, относительно квалификации действий мошенника, пользующегося карточкой, подделанной другим лицом, в литературе высказано мнение, что поскольку в числе способов хищения законодатель специально не называет применение поддельных платежных документов, невменение здесь ст. 187 УК повлечет недооценку общественной опасности содеянного виновным36. Однако указанная статья не содержит ответственности за само использование поддельных карт. Поэтому действия пользователя подделанной другим лицом картой образуют только мошенничество, не требуя квалификации по ст. УК. Действия же лица, подделавшего и предоставившего мошеннику карточку, могут квалифицироваться не только по ст. 187, но и в качестве пособничества мошенничеству.

Напротив, при намерении личного использования самим изготовителем поддельных кредитных или расчетных карт для приобретения товаров либо получения по ней наличных средств речь идет о реальной совокупности их изготовления (ст. 187 УК) и неоконченного или оконченного мошенничества, если завладение имуществом фактически состоялось (ст. 159 УК)37. В этой связи нельзя не обратить внимание на ошибочность рекомендаций В.И. Радченко, Н.Ф. Кузнецовой, А.Ф. Истомина квалифицировать такого рода действия только как мошенничество, а не как преступление, предусмотренное ст. 187 УК38.

Очевидно, что в данном случае осуществляется посягательство на два объекта, предполагающих квалификацию по совокупности преступлений.

Рассмотрение вопросов квалификации действий, связанных с обманом и злоупотреблением доверием в сфере экономической деятельности, позволило сделать ряд выводов.

1 Попытка создания лжепредпринимательской организации в мошеннических целях, не доведенная до конца по не зависящим от виновного обстоятельствам, представляет собой покушение на лжеПостановление Президиума Верховного Суда РФ от 07.06.1995 "Сбыт поддельной купюры может быть квалифицирован как мошенничество лишь в том случае, если установлены: явное несоответствие фальшивой купюры подлинной, исключающее ее участие в денежном обращении, и обстоятельства дела, свидетельствующие о направленности умысла виновного на грубый обман ограниченного числа лиц" // Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 1996. № 2. С. 8.

Лимонов В.Н. Отграничение мошенничества от смежных составов преступлений // Законность. 1998. № 3. С. 39 – 43.

Истомин А. Ф. Вопросы квалификации преступлений, совершаемых с использованием пластиковых карточек // Проблемы теории уголовного права и практики применения нового УК: Сборник научных трудов. М., 1999. С. 44 – 52.

Российское уголовное право: В 2 т. Т. 2. Особенная часть / Под ред. А.И. Рарога. М., 2001. С. 308.

Волженкин Б.В. Экономические преступления. СПб., 1999. С. 179.

Новый комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под ред. В.И. Радченко. М., 1996. С. 310; Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под ред. Н.Ф. Кузнецовой. М., 1998. С. 443; Исто- мин А.Ф. Указ. соч.

предпринимательство, квалифицируемое по ч. 3 ст. 30 и ст. 173 УК. Создание (как оконченное деяние) лжекоммерческой организации лицом с использованием своего служебного положения или организованной группой с целью совершения хищения имущества путем обмана и злоупотребления доверием, а равно создание лжекоммерческой организации с целью мошенничества в крупном и особо крупном размерах, представляют собой лжепредпринимательство и приготовление к мошенничеству, квалифицируемые по ст. 173 УК РФ, а также по ч. 1 ст. 30 и ч. 3 или 4 ст. 159 УК РФ. Если же лжепредпринимательство представляет собой приготовление к мошенничеству, ответственность за которое установлена ч. 1 или 2 ст. 159 УК РФ, то квалификация осуществляется только по ст. 173 УК РФ, так как приготовление к данному виду мошенничества не наказуемо согласно ч. 2 ст. 30 УК РФ;

2 Разграничение обмана и злоупотребления доверием как способов совершения мошенничества (ст. 159 УК РФ) и незаконного получения кредита (ст. 176 УК РФ) проводится по следующим параметрам: предоставление заведомо ложных сведений о хозяйственном положении либо финансовом состоянии индивидуального предпринимателя или организации при мошенничестве совершаются с прямым умыслом, возникшим до получения кредита и направленным на получение кредита, т.е. имущества банка, с тем, чтобы его не возвращать; аналогичный обман квалифицируется по ст. 176 УК РФ, если умысел направлен только лишь на противоправное получение кредита;

3 Действия, сопряженные с обманом и злоупотреблением доверием, выразившиеся в сбыте поддельных денег и ценных бумаг, полученных от другого лица, только по ст. 186 УК РФ. Сбыт поддельных денег или ценных бумаг и хищение с их помощью чужого имущества образуют идеальную совокупность преступлений, требующих самостоятельной квалификации, если изготовление и сбыт совершены одним и тем же лицом. Изготовление и сбыт денежных знаков и ценных бумаг, изъятых из обращения, не подлежащих обмену и имеющих лишь коллекционную ценность, должны квалифицироваться как мошенничество. Автор поддерживает решение о квалификации сбыта поддельной купюры как мошенничества лишь в том случае, если установлено явное несоответствие фальшивой купюры подлинной, исключающее ее участие в денежном обращении, и обстоятельства дела свидетельствуют о направленности умысла виновного на грубый обман ограниченного числа лиц;

4 Действия пользователя подделанной другим лицом карты образуют только мошенничество, не требуя квалификации по ст. 187 УК РФ. Действия же лица, подделавшего и предоставившего мошеннику карточку, могут квалифицироваться не только по ст. 187 УК РФ, но и в качестве пособничества мошенничеству. При намерении личного использования самим изготовителем поддельных кредитных или расчетных карт для приобретения товаров либо получения по ним наличных средств имеет место реальная совокупность их изготовления (ст. 187 УК РФ) и неоконченного или оконченного мошенничества.

Преподаватель кафедры специальных дисциплин Тамбовского филиала МосУ МВД России, кандидат Соискатель Академии экономической безопасности МВД России

ПРЕДМЕТ ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПРЕДУМОТРЕННОГО

Предметом изготовления и оборота материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних являются различные порнографические сочинения: литературные (в прозе, стихах), музыкальные (магнитофонные пленки с текстами непристойного содержания, компакт-диски с аналогичными песнями); печатные издания (газеты, книги, статьи, рисунки, плакаты); изображения (фотографии, картины, кино- или видеоматериалы, слайды) и иные предметы (макеты половых органов и др.), представляющие собой непристойное, грубо натуралистическое, циничное изображение половой жизни несовершеннолетних, публично, жестко и преднамеренно фиксирующее внимание потребителя информации на их половых органах, систематически эксплуатирующее интерес потребителя к сексу с целью возбуждения и удовлетворения половой страсти, в том числе стремление к удовлетворению половых потребностей в извращенной форме. Представленный перечень порнографических предметов или материалов не является исчерпывающим. В поддержку такой интерпретации предмета изготовления и оборота материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних высказались 87 % опрошенных сотрудников ОВД, работников прокуратуры и судов.

В УК РФ предмет изготовления и оборота материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних не раскрывается, что породило дискуссию в научной и учебной литературе относительно его содержания. В российской науке уголовного права подходы к определению порнографической продукции весьма расплывчаты. Так, в комментарии к УК РФ под редакцией Ю.И.

Скуратова и В.М. Лебедева указывается: "Порнографическими материалами или предметами признаются живописные, графические, литературные, музыкальные и иные произведения, основным содержанием которых является грубо натуралистическое детальное изображение анатомических и (или) физиологических подробностей сексуальных отношений"39.

"Предметом изготовления и оборота материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних выступают материалы либо предметы с порнографическим изображением несовершеннолетних девочек и (или) мальчиков. Иными словами, они содержат непристойное, циничное изображение половой жизни несовершеннолетних, с акцентированием контакта половых органов.

Элементами порнографии являются сексуальные извращения, сексуальные контакты, сексуальные манипуляции, извращенное стимулирование непристойного. Материалами с порнографическими изображениями несовершеннолетних могут быть кино- и видеофильмы, слайды, печатные или рукописные издания, фотографии, компьютерная информация на различных носителях, живописные, графические и иные произведения, основным содержанием которых является изображение анатомических или физиологических потребностей сексуальных отношений. Предметами с порнографическими изображениями несовершеннолетних могут быть скульптуры, статуэтки, макеты и т.п. К зрелищным мероприятиям порнографического характера следует отнести различного рода выступления перед публикой, в ходе которых демонстрируется непристойная, циничная половая жизнь людей"40.

Ветров Н.И., Ляпунов Ю.И. полагают, что "общим признаком материалов и предметов, относимых к порнографии, является то, что они вызывают интерес к сексу"41. Игнатов А.Н., Красиков Ю.А. считают, что "порнографическими материалами и предметами признаются …произведения, основным содержанием которых является грубо натуралистическое, детальное изображение анатомических и (или) физиологических подробностей сексуальных отношений"42. Козаченко И.Я., Незнамова З.А., Новоселова Г.П. считают, что "порнография – циничное, крайне непристойное изображение чего-либо, связанного с половыми отношениями"43. Миньковский Г.М., Магомедов А.А., Ревин В.П. утверждают, что порнографические предметы или материалы возбуждают нездоровый сексуально-эротический интерес44.

В комментарии к Уголовному кодексу РФ А.В. Наумов высказывает тотчку зрения, согласно которой "Материал или предмет является порнографическим, если он, взятый как целое, направлен на возбуждение похоти (грубочувственного полового влечения) и если он в явно, очевидно циничной, непристойной форме изображает половое поведение человека и при этом не имеет существенной литературной, художественной или научной ценности…"45.

Галахова А.В. утверждает, что изображения сексуальных действий на тему педофилии, а именно материалы или предметы с порнографическими изображениями заведомо несовершеннолетних, являются предметом преступления, предусмотренного ст. 2421 УК46. Педофилия – вид парафилии (сексуального расстройства), когда предпочтение со стороны старших (не менее чем на 5 лет) половых партнеров отдается детям обычно препубертатного (до 12 лет) или раннего пубертатного (12 – 18 лет) возраста47.

Серьезный вклад в науку уголовного права был внесен высказываниями А.И. Рарога, который считает, что "…Все порнографические предметы – это предметы, имеющие крайнюю непристойность, циничность в изображениях, связанных с сексуальными отношениями… Они вызывают нездоровый сексуально-эротический интерес, могут порождать потребность в удовлетворении половой страсти в изКомментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации: Научно-практический комментарий / Отв. ред. В.М. Лебедев. М., 2001. С. 435.

Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. В.М. Лебедев. 3-е изд., доп. и испр. М.: Юрайт-Издат, 2004.

Уголовное право. Особенная часть / Под ред. Н.И. Ветрова, Ю.И. Ляпунова. М., 1998. С. 458.

Уголовное право России. Особенная часть / Под ред. А.Н. Игнатова, Ю.А. Красикова. М., 198. Т. 2. С. 465.

Уголовное право. Особенная часть / Под ред. И.Я. Козаченко, З.А. Незнамова, Г.П. Новоселова. М., 1998. С. 475.

Уголовное право России. Общая и Особенная части / Под ред. В.П. Ревина. М., 1998. С. 343.

Комментарий к Уголовному кодексу РФ / Под ред. А.В. Наумова. М., 1996. С. 338.

Уголовный закон в практике мирового судьи: Научно-практическое пособие / Под ред. канд. юрид. наук, доц. А.В. Галаховой. М.:

Норма, 2005.

Антонян Ю.М., Ткаченко А.А., Шостакович Б.В. Криминальная сексология / Под ред. Ю.М. Антоняна. М.: Спарк, 1999. С. 86.

вращенных формах, способствовать моральной деградации личности, особенно несовершеннолетних, ведут к истощению половой функции"48. Относительно предмета преступления, предусмотренного ст.

2421 УК РФ, А. И. Рарог ограничивается фразой, что "предметом рассматриваемого преступления являются материалы или предметы с порнографическими изображениями заведомо несовершеннолетних"49.

Вышеизложенное позволяет сделать вывод о том, что порнография характеризуется непристойным, грубо натуралистическим, предельно циничным изображением половой жизни людей с целью вызвать похотливые желания и помыслы. Указанный тезис сформулирован в соответствии с толкованием анализируемого термина в толковом словаре русского языка профессора Д.Н. Ушакова, который под порнографией понимает непристойность, крайнюю циничность в изображении половых отношений50. Однородное, но не идентичное понятие "порнография" сформулировал автор комментария к ст. 228 Уголовного кодекса РСФСР 1961 г., которое связывалось им с "порнографическими сочинениями, печатными изданиями или иными предметами порнографического характера – грубо натуралистическими, непристойными, цинично изображающими половую жизнь изданиями, имеющими своей целью нездоровое возбуждение полового чувства"51. Отличие между определением порнографии, предложенным нами и автором комментария, заключается в различном понимании цели циничного изображения половой жизни.

В определении, данном автором, предлагается для обнаружения порнографии использовать такой дополнительный ее признак, как критерий "цели", преступный характер которой он усматривал в желании навредить здоровью граждан.

При использовании данного определения на практике неизбежно возникал вопрос: как следует понимать слова "нездоровое возбуждение полового чувства"? Как непреодолимое желание или в смысле направленности возбуждения не на тот объект? Если как непреодолимое желание, то откуда у автора убеждение, что выполненное "не в том стиле" изображение половой жизни неизбежно ведет к возникновению непреодолимого желания, способного служить побудительным мотивом к преступлению?

Или в смысле направленности чувства не на тот объект? Скорее, похоже, что именно так, поскольку для "научного" обоснования настоящего тезиса советские психиатры даже специально доказывали, что "здоровым" является только такое возбуждение полового чувства, которое возникает по любви между мужчиной и женщиной. Возбуждение же, возникающее от прочтения текста или просмотра фото-, киновидеоизображения, они называли "нездоровым". Но тогда "нездоровыми" следовало бы признать смех и слезы у зрителей, вызываемые не реальными событиями, а комедией или трагедией?! Антонян Ю.М.

связывает здоровое возбуждение полового чувства с нормальным сексуальным поведением, т.е. поведением, соответствующим возрастным и полоролевым онтогенетическим закономерностям данной популяции, осуществляемым в результате свободного выбора и не ограничивающим свободный выбор партнера52.

Кстати, под "нездоровым возбуждением полового чувства", в смысле направленности чувства не на тот объект, правильно было бы понимать, по мнению Куликова В.Н., "сексуальное извращение", но тогда, по его мнению, следовало бы написать просто: "Порнография – это изображение сексуальных извращений"53.

Но и тогда общественно опасной можно будет признать только такую порнографию, которую удастся квалифицировать именно как пропаганду сексуальных извращений. Следует согласиться с аллегорическим сравнением В.Н. Куликова, что не всякое изображение войны, жестокости, насилия является пропагандой войны, жестокости, насилия и, соответственно, не всякое изображение сексуальных извращений можно признать пропагандой (популяризацией) сексуальных извращений54.

Мы же оперируем при формулировании понятия "порнография" целью, выражающейся в возбуждении похотливых желаний. В толковом словаре русского языка профессора Д.Н. Ушакова похоть определяется как грубочувственное половое влечение, вожделение55. В науке известны несколько диаметрально противоположных подходов к пониманию понятия "похоть". Так, А.В. Наумов под похотью поУголовное право Российской Федерации. Особенная часть / Под ред. А.И. Рарога. М., 2001. С. 370.

Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. 2-е изд., перераб. и доп. / Отв. ред. А.И. Рарог. М.: ТК Велби; Изд-во "Проспект", 2004.

Толковый словарь русского языка / Под ред. Д.Н. Ушакова. Т. III. М., 1939. С. 604.

Куликов В.Н. Предмет как орудие преступления, предусмотренного статьей 242 УК РФ // Российский следователь. 2005. № 2. С.

15.

Антонян Ю.М., Ткаченко А.А., Шостакович Б.В. Криминальная сексология / Под ред. Ю.М. Антоняна. М.: Спарк, 1999. С. 82.

Куликов В.Н. Предмет как орудие преступления, предусмотренного статьей 242 УК РФ // Российский следователь. 2005. № 2. С.

15.

Куликов В.Н. Предмет как орудие преступления, предусмотренного статьей 242 УК РФ // Российский следователь. 2005. № 2. С.

15.

Толковый словарь русского языка / Под ред. Д.Н. Ушакова. Т. III. М., 1939. С. 671.

нимает грубочувственное половое влечение, в явно, очевидно циничной, непристойной форме изображающее половое поведение человека и не имеющее существенной литературной, художественной или научной ценности56. Согласно ст. 1 Международной конвенции о борьбе с торговлей людьми и эксплуатацией проституции третьими лицами от 21 марта 1950 г. под похотью следует понимать стремление удовлетворить половое влечение любым способом57. Подобное определение похоти предлагает А.С.

Никифоров, который считает, что похоть – страстное сексуальное влечение, удовлетворяемое в любой форме и любым способом58. Придерживаясь определения похоти как стремления к удовлетворению страстного полового желания, считаем, что именно эта интерпретация похоти как содержательного элемента порнографии должна использоваться сотрудниками правоохранительных органов при расследовании уголовных дел, связанных с изготовлением и оборотом материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних.

Учитывая вышеизложенное, элементами порнографии как собирательного комплексного понятия являются сексуальные контакты, сексуальные манипуляции, могут быть сексуальные извращения и извращенное стимулирование непристойного59. Как видно, при определении предмета преступления, предусмотренного ст. 2421 УК РФ, так же как и ст. 242 УК РФ, используются такие весьма оценочные ключевые формулировки, как "непристойный", "грубо натуралистический", "предельно циничный". Выяснение этимологического значения указанных терминов также не привело нас к единообразному выводу относительно определения содержания материала или предмета "с порнографическими изображениями несовершеннолетних" ввиду еще большей неоднозначности толкования вышеуказанных формулировок.

Так, непристойный – крайне предосудительный, совершенно недопустимый по неприличию, бесстыдству; неприличный – противоречащий, не соответствующий установившимся в той или иной социальной среде правилам приличия; приличие – внешняя вежливость, благопристойность в поведении, словах;

правила вежливого, благопристойного поведения, обращения60. Если соединить все вместе, то непристойность – это поведение, "вгоняющее в краску" средненормального члена общества, т.е. человека, придерживающегося господствующих в этом обществе культурных и социальных норм. С другой стороны, широта понятия "непристойность" достаточно индивидуальна. Сексуально ориентированная непристойность и есть порнография61. С этим мнением согласились 65 % специалистов из числа опрошенных.

От порнографии следует отличать эротику, которая также сопряжена с отображением сексуальных сторон жизни человека, но без специальной цели вызвать похотливое половое влечение62. Не относится к порнографии изображение обнаженного человеческого тела или его частей с научными или познавательными целями: медицинские атласы, учебники, муляжи, музейные экспонаты и т.д. Однако следует помнить, что использование изображений несовершеннолетних натурщиков в антипреступных целях не допустимо по соображениям морали и нравственно-полового воспитания несовершеннолетних, а поэтому привлечение несовершеннолетних к участию в порнографических представлениях представляет повышенную общественную опасность, какие бы цели при этом не преследовались.

Художественные произведения (если они явились плодом воображения автора): картины, рисунки, скульптуры, барельефы, показывающие рельефы, красоту, совершенство человеческого, в том числе несовершеннолетнего тела, порнографией не являются.

Напротив, в таких журналах, как "Вне закона", "COOL", "Мужское и женское", "КалейдоскопИнтим", "COOL-GIRL", "Вот так!", "Мужской журнал XXL", "Клубничка", "16-Ровесник", "Махаон", "Знакомства", а также газетах "Декамерон", "Экспресс-газета", "СПИД-ИНФО", "Мисс Икс", которые, кстати сказать, зарегистрированы в Министерстве печати и массовой информации РФ, отдельные рубрики "отданы на откуп" циничного изображения половых органов несовершеннолетних и призваны вызвать похотливые желания и помыслы у читателя. В этой связи считаем правильным отнесение этих периодических изданий к классу порнографических ввиду фрагментарного грубо натуралистического изображения половой жизни людей.

Постатейный Комментарий к Уголовному кодексу РФ / Под ред. А.В. Наумова. М.: Фонд "Правовая культура", 1996.

Конвенция о борьбе с торговлей людьми и с эксплуатацией проституции третьими лицами от 21.03.1950 // Библиотечка "Российской газеты" совместно с библиотечкой журнала "Социальная защита". 1995. № 11. С. 195.

Никифоров А.С. Квалифицированное убийство в современном европейском континентальном и англо-американском уголовном праве // Журнал российского права. 2001. № 5.

Осокин Р.Б., Денисенко М.В. Уголовная ответственность за незаконное распространение порнографических материалов или предметов: Учебное пособие. М.: Изд-во "Щит-М", 2005. С. 46.

Словарь синонимов русского языка / Под ред. А.П. Евгеньевой. М., 2001. Т. 1. С. 655.

Осокин Р.Б., Денисенко М.В. Уголовная ответственность за незаконное распространение порнографических материалов или предметов: Учебное пособие. М.: Изд-во "Щит-М", 2005. С. 46.

От греч. erotikos – любовный.

В сознании населения также отсутствует единообразие в понимании порнографии. Этим словом обозначают очень широкий круг изображений и описаний63. Особенно заметной эта разноречивость мнений стала в последние годы, когда в нашей стране появилась обширная продукция (в первую очередь, видеофильмы и фотографии), которую одни склонны огульно относить к порнографической, другие пытаются отделить порнографию от эротики, позиция третьих близка к снятию любых негативных оценок, а с ними и любых запретов в данной области64.

Ученые-сексологи разработали несколько систем критериев отграничения эротики от порнографии.

Эти критерии представлены в интерпретации известного сексолога И.С. Кона в виде семи отличий:

1 Эротическое, как и всякое другое искусство, синкретично, целостно, оно изображает человека во всем богатстве его переживаний. Порнография аналитична, она фиксирует внимание на отдельных моментах сексуальности, вырывая их из жизненного контекста и сводя сексуальность к половому акту и его технике.

2 Эротическое искусство не утилитарно, самоценно, оно исследует человеческий мир, открывает в нем новые грани. Порнография жестко функциональна, она вызывает сексуальное возбуждение и только.

3 Эротическое искусство индивидуально: как в исполнении, так и в предмете его интересует неповторимое, своеобразное. Порнография имеет дело со стандартным, деиндивидуализированным сексом, лишенным личностного смысла. Ее главный предмет – не личность и даже не индивидуальное тело, а гениталии.

4 Эротическое искусство строит свой мир по законам красоты, одухотворяет сексуальность. Порнография, напротив, сводит все дело к физиологии, дегуманизирует человека и эротику.

5 Эротическое искусство часто нарушает обыденные нормы благопристойности, потому что оно открывает новые глубины человеческого бытия, еще не понятые и не принятые массовым сознанием.

Оно, как и поэзия, путешествие в незнаемое. Порнография оперирует стандартными клише, нарушение общественных условностей для нее – самоцель, так как необычные формы половой жизни сильнее возбуждают людей, а общественный скандал гарантирует прибыль. Она не столько разрушает запреты, сколько спекулирует на дефиците новизны.

6 Эротическое искусство, расширяющее границы человеческой свободы, гуманистично и нравственно. Порнография отрицает нравственность, унижает человека, делает его объектом манипуляций.

Она закрепляет традиционную идеологию мужского господства (сексизм) и является одним из способов сексуальной эксплуатации женщин и детей.