б) расширение сети оптовой торговли лицензионной аудио-видео продукцией;

в) ужесточение контроля исполнения законодательства о запрещении торговли аудио-видео продукцией с лотков и палаток;

г) совершенствование профессиональной подготовки сотрудников правоохранительных органов, специализирующихся в сфере противодействия обороту контрафактных аудиовизуальных произведений и фонограмм;

д) осуществление постоянного мониторинга рынка аудиовизуальных произведений и фонограмм;

е) внедрение систем централизованной логистики доставки лицензионного товара на торговые точки;

ж) создание единой информационной базы правообладателей;

з) разработка механизма контроля работы общественных организаций, занимающихся защитой прав на объекты интеллектуальной собственности;

и) осуществление более жесткого контроля правообладателей, производящих и использующих аудиовизуальные произведения и фонограммы;

к) разработка и создание технических средств защиты от подделок (идентификации) и неавторизированного копирования лицензионной аудиовидео продукции;

л) реализация мер информационного характера.

Обоснованность и достоверность результатов исследования. Научная обоснованность и достоверность положений, выводов и практических рекомендаций диссертации обеспечиваются использованием научной методологии и методики исследования, аргументацией поставленных задач, репрезентативностью эмпирического материала и комплексным характером проведенного исследования. Научная обоснованность выводов подтверждается также эффективностью внедрения полученных результатов в практику.

Теоретическая и практическая значимость работы состоит в том, что содержащиеся в ней выводы и предложения могут быть использованы при дальнейшей научной разработке проблем криминологического и уголовноправового противодействия обороту контрафактных аудиовизуальных совершенствованию административного и уголовного законодательства в сфере правоприменительной практике для разработки мер по противодействию указанным преступлениям, а также при решении вопросов квалификации собственность.

Отдельные положения и выводы исследования могут быть использованы «Правоохранительная деятельность» в юридических вузах в рамках таких дисциплин, как: «Уголовное право», «Криминология», «Правовые основы обеспечения информационной безопасности», «Уголовно-правовая охрана экономических отношений».

Апробация результатов исследования и внедрение. Диссертация «Воронежский экономико-правовой институт». Основные положения и выводы диссертационного исследования обсуждались на заседаниях кафедры и нашли свое отражение в шести научных работах автора, одна из которых является монографией (в соавторстве) и три статьи опубликованы в юридических, научнопрактических журналах и изданиях, входящих в Перечень, определенный ВАК РФ. Общий объем публикаций составляет 8,7 п. л.

Кроме того, результаты исследования и базовые концептуальные соображения были представлены автором на Межвузовской научнопрактической конференции совершенствования управления, укрепления национальной безопасности, обеспечения прав и свобод личности в Российской Федерации» (Москва, 18 декабря 2008 г.) и IX Всероссийской конференции «Защита авторских и смежных прав» (Москва, 7 июня 2010 г.).

Также результаты исследования внедрены в учебный процесс и используются кафедрой уголовно-правовых дисциплин АНОО ВПО «Воронежский экономико-правовой институт» и кафедрой уголовного права, криминологии Белгородского юридического института МВД России.

Отдельные положения диссертации используются в практической деятельности сотрудников управления по борьбе с экономическими преступлениями УВД по Белгородской области.

Структура диссертации.

Работа выполнена в объеме, соответствующем требованиям ВАК России. Структура диссертации обусловлена целями и задачами исследования и состоит из введения, двух глав, объединяющих семь параграфов, заключения, библиографии и приложения.

СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ

Глава первая «Характеристика криминальных процессов, связанных с оборотом контрафактных аудиовизуальных произведений и фонограмм и криминологические меры противодействия им» состоит из четырех параграфов.

произведений и фонограмм: понятие, сущность, особенности преступлений, связанных с ним» исследуются теоретические и законодательные подходы к определениям терминов «аудиовизуальное произведение», «фонограмма», даются авторские дефиниции терминам «контрафакция», «оборот контрафактных аудиовизуальных произведений и фонограмм», раскрывается их специфика и правовая природа, приводится классификация и формулируется определение преступлений, связанных с оборотом контрафактных аудиовизуальных произведений и фонограмм.

В результате анализа отечественного и зарубежного доктринального и законодательного подходов к определениям понятия «контрафакция» и «интеллектуальное пиратство» автор приходит к выводу о том, что данные термины, по сути своей, являются синонимичными.

Причем в определении контрафактных материальных носителей, закрепленном в ГК РФ, не указано в коммерческих или иных целях предполагается их использовать.

В этой связи автор предлагает понимать под оборотом контрафактных аудиовизуальных произведений и фонограмм совокупность виновных противоправных деяний, направленных на использование результатов интеллектуального труда, вопреки интересам обладателя исключительного права на них как с целью извлечения прибыли, так и без таковой.

Преступления, связанные с оборотом контрафактных аудиовизуальных произведений и фонограмм можно классифицировать следующим образом:

1) Специальные составы преступлений, непосредственно ориентированные на усиление уголовно-правовых средств борьбы с оборотом контрафактных аудиовизуальных произведений и фонограмм: ст. 146 УК РФ «Нарушение авторских и смежных прав», ст. 180 УК РФ «Незаконное использование товарного знака»;

2) Уголовно-правовые нормы, устанавливающие ответственность за деяния, связанные с оборотом контрафактной аудио и видеопродукции, которые непосредственно не посягают на установленный порядок, но могут сопровождать данное негативное явление: ст. 171 УК РФ «Незаконное предпринимательство», ст. 198 УК РФ «Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с физического лица», ст. 199 УК РФ «Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации», ст. 242 УК РФ «Незаконное распространение порнографических материалов или предметов».

преступлений, связанных с оборотом контрафактных аудиовизуальных произведений и фонограмм, под которыми диссертант понимает совокупность виновных общественно опасных деяний, запрещенных уголовным законом под угрозой наказания, нарушающих установленный законодательством порядок использования аудиовизуальных произведений и фонограмм, совершенных как с целью извлечения прибыли, так и без таковой.

Во втором параграфе «Оценка криминальной ситуации, связанной с оборотом контрафактных аудиовизуальных произведений и фонограмм»

рассмотрены вопросы решения проблемы аудио-видео пиратства не только в России, но и в ряде зарубежных стран. На основе проведенного анализа дается оценка криминальной ситуации, связанной с оборотом контрафактных аудиовизуальных произведений и фонограмм.

Диссертант приходит к выводу о том, что преступления, связанные с оборотом контрафактной аудиовизуальной продукции, характеризуются оптимальным уровнем соотношения прибыль/угроза уголовного наказания, что во многом определяет развитие данной преступной деятельности.

Анализ статистических данных показывает, что наибольшее количество таких преступлений, совершается в регионах, имеющих большую плотность населения, крупные транспортные узлы или явялющиеся приграничными территориями (Татарстан, г. Москва и Московская область, г. Санкт-Петербург и Ленинградская область, Краснодарский краях и др. (более 35%).

Резкий скачок регистрации преступлений, предусмотренных ст. 146 УК РФ, приходится на 2006–2007 гг., что, в основном, явилось результатом является давление со стороны ряда западных стран на Россию в части принятия неотложных мер, по активизации борьбы с контрафактом в интеллектуальной сфере. В 2008–2010 г.г. произошло незначительное снижение количества зарегистрированных по этой статье преступлений, что обусловлено определенными успехами в борьбе с продажей контрафакта с «лотков».

Число лиц осужденных за нарушение авторских и смежных прав в России значительно меньше привлеченных к ответственности. Это связано с тем, что большинство (от 40 до 60%) уголовных дел, расследованных в период с 2000 по 2010 гг., были прекращены на основании актов действовавших амнистий, либо виновные лица были освобождены от наказаний по тому же основанию.

Анализ результатов социологических опросов, проведенных диссертантом и другими авторами, показывает, что у большинства населения России отсутствует негативное отношение к «контрафакту». Тем не менее, лидерство в распространении «виртуального» контрафакта в сети Интернет принадлежит не России, а развитым западным государствам. США, Германия, Италия, Япония, Франция объединяют 48% пользователей файлообменных (пиринговых) сетей, через которые и распространяется большинство контрафактных аудио-видео материалов. Учитывая то, что Интернет-рынок аудио-видео продукции в России развивается достаточно быстрыми темпами, экспертами прогнозируется увеличение его криминального сектора.

связанных с оборотом контрафактных аудиовизуальных произведений и фонограмм» посвящен исследованию основных криминогенных факторов указанной категории преступлений.

По мнению диссертанта, к числу таковых, применительно к России, следует отнести:

рассматриваемой сфере; низкая покупательская способность большинства занятого населения при довольно серьезных экономических «запросах»

правообладателей; разрозненность рынка аудио-видео продукции; меньшая «уязвимость» аудио-видео пиратства перед неблагоприятными экономическими факторами (инфляцией, падением конъюнктуры рынка и т. п.) по сравнению с легальными формами соответствующего вида бизнеса);

б) правовые (узаконенная возможность организаций по коллективному управлению правами выдавать лицензии на использование предусмотренными в них способами всех произведений и объектов смежных прав от имени всех обладателей авторских и смежных прав, включая и тех, которые не передали организации полномочий на основе письменных договоров; недостаточная разрешенность вопросов использования в сети Интернет и иных информационных сетях интеллектуальных продуктов; отсутствие должной проработки лицензирования предпринимательской деятельности, связанной с оборотом аудио-видео продукции; неравнозначность уровней уголовно-правовой защиты вещной и интеллектуальной собственности);

сотрудников правоохранительных органов и судейского аппарата;

многочисленные реорганизации правоохранительных органов при одновременном снижении значения морального стимулирования к службе, что привело к дефициту высокопрофессиональных и неподкупных сотрудников;

малоэффективный механизм мониторинга и отсутствие автоматизированной системы федерального и региональных банков данных по всему спектру информации об интеллектуальном пиратстве (о способах и местах совершения преступлений, об объектах авторских прав подвергшихся посягательствам и др.);

г) политический (коррумпированность чиновничьего аппарата);

д) нравственно-психологический (поддержка большинством россиян распространения контрафактной аудио-видео продукции, которая объясняется тем, что бесплатное скачивание файла или приобретение контрафактного CD, DVD не принесет большого ущерба богатым артистам (эффект «Робина Гуда»).

В четвертом параграфе «Совершенствование криминологический мер противодействия преступлениям, связанным с оборотом контрафактных аудиовизуальных произведений и фонограмм» анализируются такие понятия, как «предупреждение», «профилактика», «превенция», а также состояние работы по противодействию преступлениям рассматриваемой категории.

По мнению автора, к числу приоритетных мер, направленных на противодействие данным преступлениям, следует отнести:

1) снижение цены на лицензионную аудио-видеопродукцию;

2) расширение сети оптовой торговли лицензионным товаром;

3) организация жесткого контроля за исполнением законодательства о запрещении торговли аудио-видео продукцией с лотков и палаток;

совершенствование профессиональной подготовки сотрудников правоохранительных органов этой в сфере;

5) постоянный мониторинг рынка аудиовизуальной продукции;

6) внедрение системы централизованной логистики лицензионного товара на торговые точки;

7) создание единой информационной базы правообладателей;

8) пересмотр работы общественных организаций, занимающихся защитой прав на объекты интеллектуальной собственности;

9) осуществление более жесткого контроля за правообладателями;

10) разработку и создание технических средств защиты от подделок и неавторизированного копирования лицензионной аудио-видео продукции;

11) реализацию мер информационного и пропагандистского характера;

«антиконтрафактного» законодательства.

контрафактных аудиовизуальных произведений и фонограмм» состоит из трех параграфов.

В первом параграфе «Международное законодательство и зарубежный опыт уголовно-правового противодействия обороту контрафактных аудиовизуальных произведений и фонограмм» автором выявлено, что большинство международно-правовых актов, посвященных противодействию аудио и видеопиратству, основаны на принципе «национального режима», при котором для граждан и юридических лиц другого государства действует режим не менее благоприятный, чем для своих граждан и юридических лиц.

Некоторые источники международного права, предоставляют странамучастницам возможность отступлений от установленного объема охраны. Тем самым предусмотрено исключение из общего правила о приоритете международно-правовых норм над национальным законодательством (например, ст. 15 Международной конвенции об охране интересов артистов-исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций).

В результате анализа норм уголовного законодательства по защите обладателей прав на аудиовизуальные произведения и фонограммы в различных государствах, диссертант выявил следующие особенности:

- конструкция основного состава преступления, имеет двоякий характер:

уголовное законодательство США и государств-членов Евросоюза предусматривает наиболее полную формулировку положений основного состава (Эстония, Испания, Италия), некоторые же государства-члены СНГ пошли по пути предельно абстрактного изложения, а потому не всегда конкретного изложения диспозиций (Казахстан, Таджикистан);

- в качестве дополнительных признаков основного состава преступления большинство уголовно-правовых источников предусматривают цель извлечения прибыли, крупный размер дохода или оборота контрафактной продукции, ущерб в крупном размере (крупный ущерб, ущерб особой тяжести);

- особенностью УК Республики Беларусь являются положения об административной преюдиции, согласно которой уголовная ответственность за нарушение права на интеллектуальную собственность наступает лишь после наложения административного взыскания за такое же нарушение;

- уголовное законодательство ряда европейских государств (например, Италии и Эстонии) помимо общих норм об ответственности за посягательства в сфере интеллектуальной собственности, предусматривают наказание за оборот средств, препятствующих технической защите авторских или смежных прав.

В то же время такие государства, как Узбекистан и Азербайджан до сих пор не обладают законодательной базой для противодействия обороту контрафактной аудио и видео продукции, предусматривая ответственность лишь за посягательства на личные неимущественные права авторов.

преступлений, связанных с оборотом контрафактных аудиовизуальных произведений и фонограмм» представлен анализ различных точек зрения ученых по поводу выявления предмета, определения непосредственного объекта состава преступления, предусмотренного ст. 146 УК РФ «Нарушение авторских и смежных прав», поскольку в России в настоящее время уголовно-правовая охрана законного оборота аудиовизуальной продукции преимущественно осуществляется на основании указанной статьи.

По мнению диссертанта, непосредственный объект данного состава преступления, следует определять как комплекс общественных отношений, обеспечивающих соблюдение и реализацию авторского и (или) смежных прав.

В качестве дополнительных факультативных объектов преступления выступают: экономические интересы общества, государства, гражданправообладателей, предприятий-правообладателей, интересы потребителей.

Предметом нарушения авторских и смежных прав в исследуемой сфере будет являться конкретный материальный носитель, содержащий аудиовизуальное произведение или исключительно звуковую запись (фонограмму), путем физического воздействия на который, причиняется вред или создается угроза его причинения общественным отношениям, сложившимся в связи с их созданием и использованием.

Фонограммы и экземпляры произведений выступают в качестве предмета преступления в случае перевода или иной переработки произведения, а также импорта экземпляра произведения или фонограммы. Средством же совершения преступления они являются в случаях воспроизведения, распространения, публичного показа, доведения до всеобщего сведения и проката.

Диспозиция ч. 2 ст. 146 УК РФ совмещает элементы бланкетности и описательности: часть признаков излагается непосредственно в статье УК РФ, а другая – в нормах гражданского законодательства.

Определение размера оборота контрафактных экземпляров аудиовизуальных произведений и фонограмм производится с учетом прибыли, которую мог бы получить правообладатель в том случае, если бы их использование и оборот имел легальный характер. При исчислении крупного (особо крупного) размера деяния во внимание должна приниматься именно розничная стоимость лицензионных экземпляров произведений и фонограмм.

Преступления, связанные с оборотом контрафактной аудио и видео продукции, как правило, имеют продолжаемый характер. Поэтому при совершении преступных действий с одной формой вины, с единой преступной целью, которые характеризуются единым мотивом совершения преступления (корыстным), совершенные эпизоды не должны оцениваться как разрозненные и подлежат квалификации как единое преступление.

Конкуренция норм при одновременном наличии признаков преступления ч. 2 ст. 146 УК РФ и ст. 171 УК РФ отсутствует. Квалификация должна быть произведена по правилам совокупности преступлений. Ни одна из названных норм не может одновременно охватить деяние, совершенное в крупном размере и сопряженное с извлечением дохода в крупном размере. Однако такая квалификация верна лишь с формально-юридической точки зрения и не соответствует сути, характеру совершаемого преступления. Поэтому, по мнению диссертанта, рекомендации Пленума Верховного Суда РФ, содержащиеся в п. Постановления от 18 ноября 2004 г. № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем», соответствуют принципу справедливости, верны по сути, но не соответствуют букве закона.

Незаконное использование товарного знака, сопряженное с оборотом контрафактных аудиовизуальных произведений и фонограмм, должно быть квалифицировано по совокупности ст.ст. 180 и 146 УК РФ.

Оборот контрафактных аудиовизуальных произведений и фонограмм не требует дополнительной квалификации по ст.ст. 198-1992 УК РФ.

В третьем параграфе «Совершенствование уголовного законодательства, направленного на противодействие обороту контрафактных аудиовизуальных произведений и фонограмм» рассматриваются нормы не только уголовного, но и гражданского законодательства, регулирующие отношения в области авторских и смежных прав, и на основе полученных результатов формулируются конкретные предложения по совершенствованию действующего законодательства.

Так, автор приходит к выводу о необходимости уточнить определение понятия «крупный ущерб» в примечании к ст. 146 УК РФ, подобно тому, как это сделано в примечаниях к ст.ст. 169, 216, 293 УК РФ. В этой связи, автору представляется разумным приравнять крупный размер в денежном выражении к крупному ущербу, ибо в обоих случаях указанная сумма свидетельствует о степени общественной опасности совершенного преступления.

Диссертантом аргументируется необходимость включения в действующую редакцию ч. 2 ст. 146 УК РФ положения о возможности привлечения к уголовной ответственности за совершение преступного деяния в течение года после наложения административного наказания за аналогичное правонарушение.

Говоря о недостатках современной редакции ч. 2 ст. 146 УК РФ, автор отмечает необоснованность включения в данную норму признака цели. Указание на цель сбыта в этом случае излишне: наличие признака крупного (особо крупного) размера деяния уже предполагает умысел на распространение.

Изменения уголовного законодательства должны происходить в сторону ужесточения ответственности за совершение преступлений, связанных с оборотом контрафактных аудиовизуальных произведений и фонограмм с использованием сети Интернет. На этом основании предлагается дополнить ч. ст. 146 УК РФ соответствующим пунктом, отягчающим ответственность за совершение преступления с использованием сети Интернет.

Кроме того, обосновывается необходимость разделения положений ст. УК РФ, на две самостоятельные статьи. В исходной (ст. 146 УК РФ) следует сохранить лишь норму, содержащуюся сейчас в ч. 1 ст. 146 УК РФ. Положения частей 2 и 3 ст. 146 УК РФ, с учетом редакционных изменений, предложенных автором, необходимо разместить в гл. 22 УК РФ «Преступления в сфере экономической деятельности» в статье с порядковым номером 1801. Такое использование товарного знака», также охраняющей общественные отношения в сфере интеллектуальной собственности.

Опасность оборота технических приспособлений, способствующих нарушению авторских или смежных прав очевидна. Их использование повышает произведения, фонограммы до официального релиза. Указанные приспособления представляют собой технически сложные решения. Их создание и применение свидетельствует о масштабных действиях, связанных с готовящимися посягательствами на интеллектуальную собственность.

Диссертант полагает, что ответственность за описанные действия может быть установлена в гл. 22 УК РФ, которая уже содержит положения об ответственности за оборот технических средств, используемых при совершении финансовых преступлений. Такова, например, ст. 187 УК РФ «Изготовление или сбыт поддельных кредитных либо расчетных карт и иных платежных документов».

формулируются наиболее общие выводы, отражающие теоретическую и практическую значимость диссертации.

Основные положения диссертации нашли отражение в а) в рецензируемых научных изданиях, рекомендованных ВАК России:

1. О соотношении понятий «контрафакция» и «интеллектуальное пиратство» в законодательстве России и зарубежных стран / Ю. Н.Толмачёв // Вестник Московского университета МВД России. – 2009. – № 6. – 0,3 п. л.

2. Криминогенные детерминанты преступлений, связанных с оборотом контрафактных аудиовизуальных произведений и фонограмм / Ю. Н.Толмачёв // «Чёрные дыры» в российском законодательстве. – 2010. – № 3. – 0,5 п. л.

3. Аудио-видео пиратство в России и мире: вчера, сегодня. Завтра? / Ю. Н.

Толмачёв // Пробелы в российском законодательстве. – 2010. – № 3. – 0,3 п. л.

б) в других научных изданиях:

1. Организационные и уголовно-правовые меры противодействия обороту контрафактных аудиовизуальных произведений и фонограмм: Монография / Р. Б.

Иванченко, Ю. Н. Толмачёв. – Белгород: ООНИ и РИД Белгородского юридического института МВД России, 2009. – 6,4 п. л.

Особенности уголовно-правовых мер противодействия обороту контрафактных аудиовизуальных произведений и фонограмм в странах СНГ / Ю.

Н. Толмачёв // Вестник Академии права и управления. – 2009. – № 15. – 0,4 п. л.

3. Детерминанты преступлений, связанных с оборотом контрафактных аудиовизуальных произведений и фонограмм / Ю.Н. Толмачёв // Ювенальное право и ювенальная юстиция в ХХI веке (вопросы теории и практики).

Всероссийский круглый стол. Воронеж, АНОО ВПО ВЭПИ, 2011. – 0,8 п. л.

Криминологические и уголовно-правовые меры противодействия обороту контрафактных аудиовизуальных произведений и фонограмм Работа представляет сбой комплексное исследование проблемы противодействия интеллектуальному аудио и видео пиратству. В ней исследуются причины и условия совершения преступлений, связанных с оборотом контрафактных аудиовизуальных произведений и фонограмм, дается их общая характеристика, анализируются меры криминологического и уголовноправового характера, направленные на противодействие данному виду преступности, обосновываются предложения по совершенствованию уголовного законодательства и практики его применения.

Выводы и материалы проведенного исследования имеют теоретическое и практическое значение. Они могут быть использованы в нормотворческой и правоприменительной деятельности, а также в учебном процессе.

Criminological and penal measures against trafficking in counterfeit The paper presents a comprehensive study on the failure of anti-intellectual audio and video piracy. It examines the causes and conditions of the commission of crimes related to trafficking in counterfeit audiovisual works and phonograms, given their general characteristics are analyzed measures of criminological and criminal law to counter this type of crime, justified proposals for improving the criminal law and practice.

The findings of the study materials and have theoretical and practical importance. They can be used in the standard setting and enforcement activities, as well as in the learning process.