«ГРАЖДАНСКИЙ ПРОЦЕСС Курс лекций Васильев С.В. Гражданский процесс. Курс лекций. – Х.: Эспада, 2010. В работе изложено современное состояние и фундаментальные основы гражданского процессуаольного права Украины. Курс ...»

С.В.ВАСИЛЬЕВ

ГРАЖДАНСКИЙ ПРОЦЕСС

Курс лекций

Васильев С.В.

Гражданский процесс. Курс лекций. – Х.: Эспада, 2010.

В работе изложено современное состояние и фундаментальные основы

гражданского процессуаольного права Украины. Курс лекций подготовлен на

основе исторических достижений науки гражданского процессуального

права и опыта развития национального права. с учетом новейшего процессуального законодательства с использованием постановлений Конституционного Суда Украины, Верховного Суда Украины, постановлений судов общей юрисдикции по конкретным делам.

По структуре и содержанию курс лекций отвечает требованиям, предъявляемым к изучению дисциплины «гражданский процесс» в юридических вузах. Он может быть использован как для подготовки студетнов-правоведов к зачетам и экзаменам по программе «Гражданский процесс», так и представлять интерес для научных и практических работников.

ПРЕДИСЛОВИЕ

Судебный процесс так же уникален, как рождение человека Э.М.Мурадьян Предлагаемая читателю книга по гражданскому процессу написана в форме лекций, которые раскрывают основные, традиционные институты гражданского процессуального права Украины. Автор стремился изложить материалал таким образом, чтобы он, во-первых, отражал современное состояние и фундаментальные основы цивилистического процесса, а, вовторых, сохранял актуальность, научную и практическую значимость независимо от изменений и дополнений текущего процессуального законодательства.

Курс лекций подготовлен на основе исторических достижений науки гражданского процессуального права и опыта развития национального права.

При раскрытии основных положений процессуального права автор использовал теоретические разработки ученых-процессуалистов как Украины (В.В.Комарова, В.И.Тертышникова, М.Й.Штефана, С.Я.Фурсы и др.) так и зарубежных стран (М.К.Треушникова, Т.В.Сахновой, В.В.Яркова, М.С.Шакарян, И.М.Зайцева, М.А.Викут, Н.А.Чечиной, И.Н.Колядко, В.Никрошюса и др.). Работа написана с учетом новейшего процессуального законодательства с использованием постановлений Конституционного Суда Украины, Верховного Суда Украины, постановлений судов общей юрисдикции по конкретным делам.

Особое внимание в работе уделено теоретическим основам гражданского процессуального права. Читателю предлагается результаты авторского исследования по вопросам форм защиты субъективных прав, источников гражданского процессуального права, международных Мурадьян Э.М. Судебное право. – СМб.: Издательство Р.Асланова «Юридический центр Пресс», 2007. – С.523.

стандартов гражданского судопроизводства, гражданской юрисдикции, гражданской процессуальной ответственности и т.д.

Особенной части гражданского процессуального права посвящены семь лекций: исковое производство, приказное производство, особое производство, пересмотр судебных решений, исполнительное производство, производство по делам при участии иностранных лиц.

Автор не является сторонником мнения о том, что курс гражданского процессуального права должен включать в себя и вопросы специальной юрисдикции, а также несудебные формы защиты гражданских прав. Поэтому темы, посвященные нотариату, рассмотрению особенностей гражданского и арбитражного процессов, а также рассмотрение гражданских дел третейскими судами, в учебнике отсутствуют.

По структуре и содержанию курс лекций отвечает требованиям, предъявляемым к изучению дисциплины «гражданский процесс» в юридических вузах. Он может быть использован как для подготовки студетнов-правоведов к зачетам и экзаменам по программе «Гражданский процесс», так и представлять интерес для научных и практических работников.

Лекция 1. Гражданское процессуальное право как отрасль права Украины 1. Формы защиты субъективных прав 2. Судебная власть и правосудие по гражданским делам 3. Понятие, предмет и метод гражданского процессуального права 4. Система гражданского процессуального права Лекция 2. Источники гражданского процессуального права 1. Понятие и система источников гражданского процессуального права 2. Конституция Украины в системе источников гражданского процессуального права 3. Гражданский процессуальный кодекс Украины как основной процессуальный источник гражданского процессуального права 4. Законы Украины, определяющие организацию и порядок разрешения гражданського судопроизводства 5. Подзаконные акты как источники гражданского процессуального права 6. Место международных договоров в системе источников гражданского процессуального права Украины 7. Роль и значение решений Конституционного Суда Украины в гражданском судопроизводстве Украины 8. Роль Постановлений Пленума Верховного Суда Украины и судебной практики в гражданском судопроизводстве 9. Границы действия гражданских процессуальных норм 10. Аналогия права и аналогия закона Лекция 3. Понятие гражданского процесса 1. Понятие и задачи гражданского процесса 2. Гражданская процессуальная форма 3. Производства и стадии гражданского процесса Лекция 4. Международные стандарты гражданского судопроизводства 1. Международно-правовое регулирование права на справедливое судебное разбирательства 2. Основные элементы справедливого судебного разбирательства Лекция 5. Принципы гражданского процессуального права 1. Понятие принципов гражданского процессуального права и их классификация 2. Отдельные принципы гражданского процессуального права Лекция 6. Гражданские процессуальные отношения 1. Понятие гражданских процессуальных правоотношений и их виды 2. Гражданская процессуальная правоспособность и дееспособность Лекция 7. Суд в гражданском процессе 1. Система судов гражданской юрисдикции 2. Гражданская процессуальная павосубъектность суда 3. Состав суда 4. Отвод судьи Лекция 8. Лица, участвующие в деле 1. Стороны в гражданском процессе 2. Третьи лица в гражданском процессе 3. Участие в деле представителя 4. Участие в гражданском процессе органов и лиц, которым законом предоставлено право защищать права, свободы и интересы других лиц Лекция 9. Другие участники гражданского процесса 1.Понятие и характерные черты других участников гражданского процесса 2. Виды других участников гражданского процесса Лекция 10. Гражданская юрисдикция 1. Понятие гражданской юрисдикции 2. Предметная гражданская юрисдикция 3. Территориальная гражданская юрисдикция 4. Функциональная гражданская юрисдикция Лекция 11. Судебные расходы 1. Понятие и виды судебных расходов 2. Судебный сбор 3. Издержки,связанные с рассмотрением дела 4. Распределение судебных расходов Лекция 12. Процессуальные сроки 1. Понятие и виды процессуальных сроков 2. Исчисление, приостановление и восстановление процессуальных сроков Лекция 13. Гражданская процессуальная ответственность 1. Понятие, предпосылки и назначение гражданской процессуальной ответственности 2. Меры процессуального принуждения Лекция 14. Гражданское процессуальное доказывание 1. Понятие и цель судебного доказывания 2. Предмет доказывания 3. Основания освобождения от доказывания 4. Распределение обязанностей по доказыванию Лекция 15. Судебные доказательства 1. Понятие судебных доказательств и их классификация 2. Относимость и допустимость доказательств 3. Оценка доказательств 4. Отдельные средства доказывания 4.1. Объяснения сторон, третьих лиц и их представителей 4.2. Показания свидетелей 4.3. Письменные доказательства 4.4. Вещественные доказательства 4.5. Заключение эксперта Лекция 16. Иск 1. Понятие иска и его элементы. Виды исков 2. Право на предъявление иска. Предпосылки права на предъявление иска 3. Условия реализации права на предъявление иска 4. Объединение и разъединение исков 5. Процессуальные средства защиты ответчика против иска 6. Изменения в исковом споре Лекция 17. Исковое производство 1. Открытие производства по делу 2. Производство по делу до судебного разбирательства 3. Судебное разбирательство 4. Заочное рассмотрение дела 5. Судебное решение Лекция 18. Приказное производство 1. Понятие и характерные черты приказного производства 2. Основания для выдачи судебного приказа 3. Понятие и сущность судебного приказа 4. Стадии приказного производства Лекция 19. Особое производство 1. Понятие и сущность особого производства 2. Ограничение гражданской дееспособности физического лица, признание физического лица недееспособным и восстановление гражданской дееспособности физического лица 3. Предоставление несовершеннолетнему лицу полной гражданской дееспособности 4. Признание физического лица безвестно отсутствующим или объявление его умершим 5. Усыновление 6. Установление фактов, имеющих юридическое значение 7. Восстановление прав на утраченные ценные бумаги на предъявителя и векселя 8. Передача бесхозной недвижимой вещи в коммунальную собственность 9. Признание наследства выморочным 10. Предоставление лицу психиатрической помощи в принудительном порядке 11. Обязательная госпитализация в противотуберкулезное учреждение 12. Раскрытие банком информации, содержащей банковскую тайну, касающуюся физических и юридических лиц Лекция 20. Пересмотр судебных решений 1. Апелляционное производство 2. Кассационное производство 3. Пересмотр судебных решений Верховным Судом Украины 4. Производство по вновь открывшимся обстоятельствам Лекция 21. Исполнительное производство 1. Понятие и сущность исполнительного производства 2. Участники исполнительного производства 3. Общие правила исполнительного производства 4. Порядок осуществления исполнительного производства 5. Защита прав взыскателя, должника и других лиц при совершении исполнительных действий Лекция 22. Признание и исполнение решений иностранного суда в Украине 1. Понятие признания и обращение к исполнению решения иностранного суда 2. Признание и обращение к исполнению решения иностранного суда, которое подлежит принудительному исполнению 3. Признание решения иностранного суда, которое не подлежит принудительному исполнению Лекция 23. Производство по делам при участии иностранных лиц 1. Гражданско-процессуальное положение иностранных лиц 2. Иски к иностранным государствам и международным организациям. Дипломатический иммунитет 3. Судебные поручения в иностранные суды Лекция 1.

ГРАЖДАНСКОЕ ПРОЦЕССУАЛЬНОЕ ПРАВО КАК ОТРАСЛЬ

ПРАВА УКРАИНЫ

Формы защиты субъективных прав; судебная власть и правосудие по гражданским делам; понятие, предмет и метод гражданского процессуального права;

система гражданского процессуального права Категория «защита субъективного права» используется в действующем законодательстве в двух аспектах: материальном и процессуальном. Защита процессуальном аспекте – это правомерная деятельность управомоченных субъектов, в том числе и государственных органов, по применению способов осуществлении субъективного права, реализуемая в определенных формах3.

При нарушении прав граждан или организаций со стороны других лиц, а также какой-либо угрозе нарушения права в будущем и при отсутствии добровольного восстановления нарушенного права у потерпевшего всегда возникает объективная потребность применения определенных мер или способов защиты по отношению к обязанной стороне.

Форму защиты субъективных прав определяет законодатель. В законе может также содержаться указание и на средства защиты. Это категории Поздняков М.Л. Эффективность правосудия и судебная система // Актуальные проблемы совершенствования законодательства, правоприменения и правовых теорий России и за рубежом:

Материалы Международной научно-практической конференции (20 ноября 2008г.): В 2 т. Т.2: «Гражданскоправовая секция» / Под общ.ред. В.Л.Кудрявцева. – Челябинск: филиал МПГУ, ЮУПИ, 2008. - С.162 (492с.).

Болгова В.В. Формы защиты субъективного права: Теоретические проблемы: Автореферат дис… кандидата юрид. наук. – Уфа, 2000. – 38 с.

процессуального характера. Что же касается способа защиты права, то это категория материального (регулятивного) права.

закрепленные в законе или договоре допустимые действия, направленные на предупреждение, пресечение или восстановление нарушеных прав.

материального (регулятивного) права. Так, основные способы защиты гражданских прав перечислены в Гражданском кодексе Украины (далее – ГК Украины). Статья 16 ГК Украины гласит, что каждое лицо имеет право обратиться в суд за защитой своего личного неимущественного или имущественного права и интереса. Способами защиты гражданских прав и недействительной; 3) прекращение действия, нарушающего право; 4) правоотношения; 7) прекращение правоотношения; 8) возмещение убытков и прочие способы возмещения имущественного вреда; 9) возмещение морального (неимущественного) вреда; 10) признание незаконными решений, действий или бездействий органа государственной власти, органа власти Автономной Республики Крым или органа местного самоуправления, их должностных и служебных лиц.

определяемую законом или договором деятельность специального юрисдикционного органа либо самого правообладателя по предупреждению, пресечению и восстановлению нарушеных прав. Данная деятельность протекает либо в рамках правовой процедуры либо без нее, с использованием установленных способов защиты права.

Применение способов защиты права осуществляется не одной, а несколькими формами защиты права.

определению видов форм защиты гражданских прав: исковая и неисковая формы защиты гражданских прав (А.А.Добровольский, С.И. Иванова)4;

Э.Л.Страунинг)5; самостоятельная защита права; защита, осуществляемая юрисдикционными органами; общественная защита (В.П. Воложанин)6;

судебная, арбитражная, административная, нотариальная и общественная форма защиты (Д.М.Чечот)7; государственная (судебная, административная, нотариальная, самозащита права и добровольное удовлетворение) формы защиты субъективных прав (В.В.Болгова, Е.П.Яремчук)8; общая (судебная и неюрисдикционная формы защиты (Т.Ю.Барышникова)10 и др.

классификационные основания дифференциации форм защиты субъективных гражданских прав. К ним относятся:

1) субъект, правомочный осуществить защиту гражданских прав;

2) наличие (или отсутствие) правовой процедуры защиты.

Кроме того, при установлении форм защиты права учитывается характер прав и интересов, их спорность или бесспорность, необходимость оперативной защиты и другие факторы. Большое значение при этом имеют Добровольский А.А., Иванова С.И. Основные проблемы исковой формы защиты права. – М.: Изд-во МГУ, 1979. – С.25.

Свердлык Г.А., Страунинг Э.Л. Защита и самозащита гражданских прав. – М.: Лекс-книга, 2002. – С.37.

Воложанин В.П. основные проблемы защиты гражданских прав в несудебном порядке: Автореф. дис.на соиск. уч.ст.доктора юрид. наук. – Свердловск, 1975. – С.7-12.

Чечот Д.М. субъективное право и формы его защиты. – Л.: Изд-во ЛГУ, 1968. – С.52-60.

Болгова В.В. Формы защиты субъективного права: Теоретические проблемы: Автореферат дис. на соискание учен. ст. кандидата юрид. наук. – Уфа, 2000. – 38 с.; Яремчук Е.П. Негосударственные формы защиты субъективных прав: Автореферат дис. на соискание учен. ст. кандидата юрид. наук. – СПб, 2002. – 24 с.

Гражданский процесс / Под ред. М.С.Шакарян. – М.:, 1993. – С. Барышникова Т.Ю. Формы и способы защиты трудовых прав и охраняемых законом интересов в российском трудовом праве: Автореферат дис. на соискание учен. ст. кандидата юрид. наук. – Ярославль, 2005.

правовые традиции, а также стремление к соблюдению общепринятых демократических стандартов в обеспечении права на защиту.

По нашему мнению, следует различать две основные формы защиты гражданских прав – юрисдикционную и неюрисдикционную.

Юрисдикционная форма защиты – это такая форма защиты, где деятельность уполномоченных государством органов осуществляется по защите нарушенных или оспариваемых субъективных прав. Смысл ее заключается в том, что лицо, права и законные интересы которого нарушены неправомерными действиями, имеет право обращаться за защитой к фактических обстоятельств, применению норм права, определению способа защиты права и вынесению решения.

(государственные и негосударственные), нотариусы, комиссии по трудовым спорам (КТС), органы опеки и попечительства.

Среди юрисдикционных форм защиты права ведущую роль играет судебная форма, как универсальная, исторически сложившаяся, детально регламентированная нормами гражданского процессуального права. Она установления реально существующих прав и обязанностей сторон12.

преимуществами:

1) судебная защита распространяется на неограниченный круг лиц;

2) судебной защите подлежат все без исключения права и свободы, принадлежащие индивиду, как в силу прямого указания Конституции Лебедко М.М., Ципилева О.В. Самозащита как особая форма защиты гражданских прав // Вестник филиала Российского государственного социального университета в г.Красноярске: Сборник научных статей и тезисов. – Красноярск: РИО КФ РГСУ, 2007. – 424 с.

Учебник гражданского процесса / под ред. М.К.Треушникова. – М.: Изд-во «СПАРК», 1996. – С.21 (- с.) Украины и иных законов, так и не имеющие нормативного закрепления, но не противоречащие закону;

3) защиту осуществляет специальный орган – суд, созданный только для рассмотрения споров о праве;

4) суд разрешает заявленные требования на основе применения норм гражданского, семейного, трудового и другого права в порядке гражданской юрисдикции;

5) обстоятельства дела исследуются в режиме гражданской процессуальной формы, которая гарантирует законность и обоснованность разрешения спора;

6) защиту осуществляют беспристрастные судьи;

7) в разбирательстве дела активно участвуют стороны спора и другие заинтересованные лица. Это повышает эффективность судебной процедуры и, в конечном счете, способствует правовому воспитанию граждан.

Таким образом, судебная форма защиты наиболее приспособлена к разрешению спорных и сложных правовых вопросов в силу детального регулирования порядка рассмотрения дел с участием заинтересованных лиц, наличия всесторонних гарантий вынесения законного и обоснованного решения. Следует отметить, что в силу этого она не может обеспечить оперативность защиты. Это является одной из причин существования других форм защиты права и совершенствования судебной формы, введения форм упрощенной судебной защиты, например приказного производства.

Следует обратить внимание на то, что для защиты субъективных прав в судебном порядке используются процессуальные средства защиты, т.е.

правовые инструменты, с использованием которых управомоченная или обязывающая сторона совершает процессуальные действия, направленные на защиту и принудительное осуществление своего права в предусмотренной законом юрисдикционной форме.

Процессуальные средства защиты носят самостоятельный характер и специфическое содержание, а именно: 1) нормы процессуального права регламентируют порядок и пределы распоряжения процессуальными средствами защиты права; 2) обращение в суд за судебной защитой и действия по защите всегда связаны с распоряжением процессуальными средствами защиты права; 3) с помощью различных видов процессуальных средств осуществляется защита определенных субъективных прав13.

Таким образом, для того, чтобы дать возможность воспользоваться судебной защитой, законодатель представляет заинтересованным лицам определенные процессуальные средства (иск, заявление).

Третейские суды представляют негосударственную форму защиты третейского разбирательства заключается в том, что обе стороны доверяют существенное отличие третейского разбирательства гражданских дел от других форм защиты субъективных гражданских прав государственными органами.

Третейские суды в порядке, предусмотренном Законом Украины „О третейских судах, могут рассматривать любые дела, возникающие из гражданских и хозяйственных правоотношений, за исключением: 1) дел по спорам о признании недействительными нормативно-правовых актов; 2) дел по спорам, возникающим при заключении, изменении, расторжении и выполнении хозяйственных договоров, связанных с удовлетворением государственных нужд; 3) дел, связанных с государственной тайной; 4) дел по спорам, возникающим из семейных правоотношений, кроме дел по спорам, возникающим из брачных контрактов (договоров); 5) дел о государственной власти, орган местного самоуправления, государственное учреждение либо организация, казенное предприятие; 7) других дел, которые Колесов П.П. Процессуальные средства защиты права: Монография. – Великий Новгород: Новг. гос. ун-т, 2004. – С.25 (- 220 с.) в соответствии с законом подлежат разрешению исключительно судами общей юрисдикции или Конституционным Судом Украины; 8) дел, если хотя бы одна из сторон спора является нерезидентом Украины (ст.6 Закона Украины „О третейских судах).

Кодекс законов о труде Украины предусматривает защиту трудовых прав как в суде, так и комиссиями по трудовым спорам (КТС). КТС – является обязательным первичным органом по рассмотрению трудовых споров, возникающих на предприятиях, в учреждениях, организациях, за исключением споров, указанных в законе. Трудовой спор подлежит рассмотрению в КТС, если работник самостоятельно или при участии профсоюзной организации, представляющей его интересы, не урегулировал разногласия при непосредственных переговорах с собственником или уполномоченным им органом (ст.224 КЗоТ). КТС избирается общим собранием (конференцией) трудового коллектива предприятия, учреждения, организации с числом работающих не менее 15 человек. Порядок избрания, численность, состав и срок полномочий комиссии определяется общим собранием (конференцией) трудового коллектива предприятия, учреждения, организации (ст.223 КЗоТ). КТС принимает решение большинством голосов ее членов, присутствующих на заседании. Решение КТС подлежит исполнению собственником или уполномоченным им органом в трехдневный срок по истечении десяти дней, предусмотренных на его обжалование, за исключением случаев, предусмотренных в законе (ст.229 КЗоТ).

Функции по защите и охране бесспорных прав и охраняемых законом интересов выполняют также нотариусы и другие должностные лица, имеющие право совершать нотариальные действия. Так, нотариус осуществляет защиту гражданских прав путем совершения исполнительной надписи на долговом документе в случаях и в порядке, установленных законом (ст. 18 ГК Украины). Следовательно, деятельность нотариусов направлена на защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц, что позволяет говорить об их юрисдикции.

Семейный кодекс Украины, наряду с судом, предоставляет право осуществлять защиту семейных прав и интересов органам опеки и попечительства. Так, ст.158 СК Украины предусматривает, что по заявлению матери, отца ребенка орган опеки и попечительства определяет способы участия в воспитании ребенка и обращения с ним того из родителей, который проживает отдельно от него. Решение об этом орган опеки и попечительства постановляет на основании изучения условий жизни родителей, их отношения к ребенку, других обстоятельств, имеющих существенное значение. Решение органа опеки и попечительства является обязательным к исполнению. Лицо, уклоняющееся от исполнения решения органа опеки и попечительства, обязано возместить материальный и моральный ущерб, нанесенный тому из родителей, который проживает отдельно от ребенка.

Согласно ст.19 СК Украины решение органа опеки и попечительства является обязательным к исполнению, если в течение десяти дней со времени его вынесения заинтересованное лицо не обратилось за защитой своих прав или интересов в суд, кроме случаев, предусмотренных в законе. Обращение за защитой в орган опеки и попечительства не лишает лицо права на обращение в суд.

Среди форм защиты субъективного права выделяют деятельность Уполномоченного Верховной Рады Украины по правам человека, прокуратуры в сфере контроля за соблюдением прав и свобод человека и гражданина и за законностью правовых актов и деятельностью Административная форма, как разновидность юрисдикционной формы защиты, используется только в случаях, прямо указанных законом.

Однако защита гражданских прав и интересов в административном порядке противоречит их природе, и в настоящее время случаи ее применения в цивилистической сфере крайне редки. Кроме того, как закреплено в ст.17 ГК, решение, принятое Президентом Украины, органами государственной власти, органами власти Автономной Республики Крым или органами местного самоуправления по защите гражданских прав и интересов, не является препятствием для обращения за их защитой в суд.

Неюрисдикционная форма защиты – это форма защиты, которая охватывает собой действия граждан и организаций по защите гражданских прав и охраняемых законом интересов, совершаемых ими самостоятельно, без какого-либо обращения за помощью к государственным и иным компетентным органом Неюрисдикционная форма защита может быть реализована через самозащиту.

Самозащитой является применение лицом средств противодействия, не запрещенных законом и не противоречащих моральным принципам общества (ч.1 ст.19 ГК). Это самая древняя форма правовой защиты. Она наиболее проста, но результативна. Вместе с тем, при самозащите велика опасность неправомерных действий, проявления незаконности со стороны защищающегося субъекта. Поэтому ГК специально подчеркивает, что способы самозащиты должны соответствовать содержанию нарушенного права, характеру действий, которыми оно нарушено, а также последствиям, вызванными этим нарушением. Способы самозащиты могут избираться самим лицом или устанавливаться договором либо актом гражданского законодательства (ч.2 ст.19 ГК).

Можно выделить следующие признаки самозащиты: 1) самозащита осуществляется в случае нарушения гражданского права или реальной угрозы такого нарушения; 2) самозащита осуществляется в одностороннем порядке (т.е. только лицом, права которого нарушены без обращения в компетентные органы); 3) самозащита осуществления только в форме действия; 4) возможность реализации конкретного способа самозащиты должна быть предусмотрена в законе или договоре; 5) направленность действий при самозащите на обеспечение неприкосновенности права, пресечение нарушения, ликвидации последствий этого нарушения14.

Для реализации мер самозащиты характерно то, что они могут быть впоследствии обжалованы в суде или ином компетентном органе, что нарушившего чужое право, и позволяет оградить граждан и юридические лица от возможных случаев самоуправства со стороны лиц, реализующих действительное или предполагаемое право на самозащиту.

направлены как на защиту личности граждан, права собственности, так и на иные права, имеющих внешне-правовой характер.

Из анализа гражданского законодательства можно сделать вывод о том, что самозащита возможна как во внедоговорных отношениях (например, совершение действий в состоянии необходимой обороны и крайней необходимости), так и в договорных отношениях (например, отказ от исполнения (продления) договора, удержание вещи, отказ от товара). Однако, в договорных отношениях не исключается самозащита и посредством фактических действий управомоченной стороны (например, устранение недостатков товара).

2. Судебная власть и правосудие по гражданским делам Судебная власть – это реализуемые судом властные полномочия, которыми он наделен для разрешения дел, отнесенных к его компетенции в Лебедко М.М., Ципилева О.В. Самозащита как особая форма защиты гражданских прав // Вестник филиала Российского государственного социального университета в г.Красноярске: Сборник научных статей и тезисов. – Красноярск: РИО КФ РГСУ, 2007. – 424 с.

«Юридичний вісник України», 13 березня 2004р.

строгом соответствии с установленными процессуальными формами путем применения как процессуального, так и материального закона.

Чем отличается судебная власть от других ветвей власти?

1) идеологической, теоретической и юридической предпосылкой осуществления судебной власти должно быть признание необходимости такого государственного устройства, которое сводило бы к минимуму опасность тирании и произвола. При этом нужно иметь в виду следующее.

Упрощенным идеалом подобного устройства власти считалось такое, при котором легитимный законодатель, отражая волю большинства народа, принимает законы, исполнительная власть точно и неуклонно проводит их в жизнь, а суды разрешают конфликты, строго следуя предписаниям законодателя.

2) автономное функционирование судебной власти. Это означает, что реализация обеспечивающих функций (материально-технической, кадровой, информационно-аналитической и т.п) должна осуществляться под руководством высших органов судебной власти и не зависеть от произвольных решений других властей. В то же время, «автономность»

судебной власти, может быть только относительной, поскольку она не существует изолированно от других властей: круг конфликтов, разрешаемых судом, очерчивается законом (т.е. решениями законодательной власти), реализация общеобязательной силы судебных решений требует в значительном числе случаев определенных действий органов исполнительной власти.

3) особенность судебной власти – осуществление своих полномочий в строго регламентированной законом процессуальной форме.

4) особое значение при осуществлении судебной власти имеет внутреннее убеждение судей, к которому они пришли в ходе судебного процесса, при изучении и оценке доказательств, представленных сторонами, а в некоторых правовых системах добытых и самим судом.

5) особенность судебной власти как независимой ветви власти предполагает судейское самоуправление – создание специальных органов для решения кадровых, дисциплинарных и иных вопросов членов судейского корпуса.

Таким образом, основное назначение судебной власти – охрана членов общества от любого произвола граждан и от неправильных действий самого государства, его органов, должностных лиц. Без осуществления подобной деятельности государство не может считаться правовым.

Признаки судебной власти:

1) народовластие. Оно обеспечивает соответствующие формы и методы организации полновластия народа в специфической сфере его осуществления и включает общественные отношения, обладающие особой, повышенной ценностью для государства. Это выражается в создании механизма реализации прав гражданского общества и каждой отдельной личности, защиты от посягательств установленного в государстве правопорядка, утверждения социальной справедливости. Именно посягательство на них служит основанием применения судебной власти.

2) организационный признак судебной власти, поскольку с его помощью обеспечивается социальное управление в особенной среде: по осуществлению правосудия, а также по обеспечению конституционного и судебного контроля в государственном управлении. Именно в таком качестве судебная власть представляет собой необходимый фактор социальной деятельности, цивилизованное средство социально-правового регулирования в области налаживания согласованного поведения субъектов в рамках законности.

3) судебная власть имеет универсальный характер, поскольку функционирует везде, где есть человеческие коллективы, чья деятельность урегулирована законом. Для исполнения и применения закона нужны не только организующие и координирующие, но и контролирующие действия государства.

4) по своему субъективному составу судебная власть характеризуется высоким профессионализмом осуществляющих ее должностных лиц. Это обеспечивается за счет особых образовательно-квалификационных требований к специалисту с точки зрения оценки государством возможности для него занимать определенную судебную должность.

Принципы судебной деятельности. Принципы определяют основные направления формирования и реализации судебной власти. Значительная часть принципов организации и функционирования судебной власти закреплены в Конституции Украины. К ним относятся: 1) независимость судей и подчинение их только закону; 2) несменяемость судей; 3) неприкосновенность судей; 4) свобода доступа к суду; 5) принцип ответственности государства за судебную ошибку; 6) законность; 7) равенство всех участников судебного процесса перед законом и судом; 8) коллегиальность при рассмотрении дел судом и исключения из этого правила; 9) гласность судебного процесса и его полное фиксация техническими средствами; 10) обеспечение обвиняемому права на защиту;

кассационного обжалования решения суда, кроме случаев, установленных законом; 13) поддержание государственного обвинения в суде прокурором;

14) обеспечение доказанности вины; 15) обязательность решения суда.

К функциям судебной власти относятся правосудие и контроль.

Функция правосудия – определяющая, поскольку органы судебной власти преимущественно рассматривают по существу все правовые конфликты.

Правосудие – одна из форм государственного управления, средство выполнения государством внутренней функции охраны правопорядка, собственности, прав и свобод граждан путем разрешения специальным органом государственной власти – судом гражданских и уголовных дел16.

Анализ ч.1 ст.124, ч.1 ст.129 Конституции Украины, ст.1 Закона Украины «О судоустройстве Украины»

позволяет нам сделать вывод, что правосудие является способом реализации судебной власти, а судопроизводство выступает как конкретная форма данной реализации В граждвнском судопроизводстве содержание правосудия сводится к определению вида и объема субъективных прав и юридических обязанностей лиц при рассмотрении гражданского дела судом. Поєтому, докринально правосудие должно рассматриваться как форма осуществления прав и свобод субъектов права через надлежащие судебные процедуры. Такой подход имеет принципиальное значение для обоснования конструкции гражданского процесса и его процедур17. В этом контексте интерпретация правосудия как формы осуществления прав и свобод приобретает очерченные параметры и предполагает конструирование в процессуальном законодательстве системы процессуальных гарантий, обеспечивающих право сторон на судебную защиту и справедливое правосудие, гармонизацию частного и публичного в полномочий суда правом сторон на распоряжение, что для гражданского процесса представляется наиболее существенным18.

Признаки правосудия: 1) осуществление его только специально созданным органом – судом; 2) правосудие осуществляется путем рассмотрения и разрешения в судебных заседаниях гражданских и уголовных дел; 3) предусмотренный законом порядок (процессуальная форма); 4) возможность применения мер государственного принуждения; 5) наличие специальных целей.

Понятие правосудия должно интерпретироваться в единстве с судебной властью. Формула «правосудие осуществляется только судом» является точной, тем не менее сама по себе она не раскрывает содержания и сферы правосудия вообще и относительно гражданских дел в частности.

Исходя из единства судебной власти и правосудия следует отметить, что правосудие – это форма реализации судебной власти. Судебная власть Комаров В.В. К проблеме о конституционных основаниях гражданского судопроизводства // Современна\ доктрина гражданского, арбитражного процесса и исполнительного производства: теория и практика:

Сб.науч.статей. – Краснодар – СПб.: Издательство Р.Асланова «Юридический центр Пресс», 2004. - С.94.

См.: Ярков В.В. Будущее системы гражданской юрисдикции: попытка прогноза в начале XXI века // Правоведение. – 2001. - №1. – С.167-185; Сахнова Т.В. Реформа цивилистического процесса: проблемы и перспективы // Государство и право. – 1997. - №9. – С.50-56 и др.

как власть государственная кроме как в правосудии воплощаться не может и не должна.

Сущность правосудия прежде всего состоит в том, что в нем воплощается исключительность судебной власти в государстве. Отсюда понятно, почему демократические изменения в политической, экономической, социальной сферах общества неразрывно связаны с судебноправовой реформой и последовательным осуществлением исключительности судебной власти.

Кроме исключительности, в правосудии должна воплощаться и полнота судебной власти. Она выражается в том, что в правовом государстве правосудие должно быть доступным, иначе говоря, все граждане должны иметь равные возможности использовать судебную защиту своих прав и охраняемых законом интересов. Полнота судебной власти нашла свое закрепление в Конституции Украины, которая провозгласила право граждан на судебную защиту среди основных прав гражданина, что отвечает международно-правовым стандартам.

Характеристика правосудия как формы реализации судебной власти с ее исключительностью и полнотой требует определения не только функционального, но и предметного признака судебной власти, который воплощается в определенном направлении функционирования правосудия, которое оказывает содействие путем разрешения юридических дел судебному осуществлению прав и свобод личности в обществе, реализации законности и справедливости в государстве.

Социальная функция, содержание правосудия по гражданским делам должны сводиться только к разрешению дел, другие функции на суды возлагаться не должны. При этом, как отмечается в литературе, под осуществлением правосудия понимается не все судопроизводство, а лишь та его часть, которая заключается в принятии актов судебной власти по рассмотрению судом дел, то есть судебных актов, которые разрешают дело по существу19.

Судебная власть не сводится только к правосудию, ей свойственны и предназначением имеет осуществление конституционного и судебного контроля за законностью и обоснованностью решений и действий государственных органов и должностных лиц.

Судебная власть в Украине по своему качественному развитию заметно отстала от судебной власти цивилизованных стран. Этим обстоятельством и было вызвано разработка целой концепции реформирования этого вида власти, предусматривающей:

прозрачности в деятельности судов, оптимизации системы судов общей юрисдикции;

- усиление гарантий независимости судей;

- качественное повышение профессионального уровня судейского корпуса;

- повышение статуса судей в обществе;

- существенное улучшение условий профессиональной деятельности судей;

- радикальное улучшение состояния исполнения судебных решений;

- создание условий для развития альтернативных (внесудебных) способов разрешения споров20.

3. Понятие, предмет и метод гражданского процессуального права Комаров В.В. Конституційні підстави цивільного судочинства // Теоретичні та практичні проблеми реалізації Конституції України: Тези доповідей та наукових повідомлень учасників всеукраїнської науковопрактичної конференції (29-30 червня 2006р.). – Х.: Нац.юрид.акад.України, 2006. - С.194.

Розділ I Концепція вдосконалення судівництва для утвердження справедливого суду в Україні відповідно до європейських стандартів, схваленої Указом Президента України від 10 травня 2006 року №361/2006.

Гражданское процессуальное право – это система гражданских процессуальных норм и правил поведения, установленных государством или международными договорами Украини, которые регулируют общественные гражданского судопроизводства, во время рассмотрения и разрешения гражданских дел с целью защиты нарушенных, непризнанных или оспариваемых прав, свобод, интересов физических и юридических лиц, а принуждения.

Гражданское процессуальное право имеет следующие характерные особенности:

во-первых, гражданское процессуальное право, как отрасль права, имеет самостоятельные задачи и цели. Так, статья 1 ГПК Украины закрепляет, что задачами гражданского судочинства являются справедливое, непредубежденное и своевременное рассмотрение и разрешение гражданских дел в целях защиты нарушенных, непризнанных либо оспариваемых прав, свобод или интересов физических лиц, прав и интересов юридических лиц, интересов государства;

во-вторых, гражданское процессуальное право, как и другие отрасли права, являются проявлением воли и сознания людей с противоречивыми интересами и потребностями. Это – согласованная разумная воля людей, направленная на определение их будущего поведения. Воля отдельных компетентных (законодательных) органов государства. Поэтому гражданское процессуальное право выражает согласованную волю людей, различных социальных групп и разных политических взглядов21;

в-третьих, гражданское процессуальное право имеет самостоятельные правовые источники. Так, согласно ч.1 ст.2 ГПК Украины гражданское Фархтдинов Я.Ф. Источники гражданского процессуального права. - С.18- судопроизводство осуществляется в соответствии с Конституцией Украины, ГПК и Закона Украины «О международном частном праве».

Кроме того, суд применяет иные нормативно-правовые акти, принятые соответствующим органом на основании, в пределах полномочий и способом, которые установлены Конституцией и законами Украины (ч.2 ст. ЦПК).

Следует также отметить Закон Украины «Об исполнении решений и применении практики Европейского суда по правам человека» от 23.02.

2006г., который в ст.17 закрепил, что суды применяют при рассмотрении дел Конвенцию о защите прав человека и основоположных свобод 1950г. и практику Европейского суда по правам человека как источник права.

В-четвертых, нормы гражданского процессуального права обеспечены возможностью применения государственного принуждения. Так, к лицам, препятствующим осуществлению гражданского судопроизводства применяются меры процессуального принуждения, установленные ГПК Украины (ст.ст.90 – 94 ГПК Украины).

В соответствии с ч.2 ст.14 ГПК Украины неисполнение судебного решения является основанием для ответственности, установленной законом;

В-пятых, гражданскому процессуальному праву свойственны самостоятельные предмет и метод правового регулирования.

В процессуальной доктрине существует два подхода к определению предмета гражданского поцессуального права: узний и широкий.

Традиционным является узкое определение предмета гражданского процессуального права. Представители «узкого» понимания (например, А.Т.Боннер, Л.А.Грось, В.В.Комаров, М.К.Треушников, Н.А.Чечина, Д.М.Чечот, М.Й.Штефан), считают, что предмет гражданского процессуального права образует такая совокупность общественных отношений, которая складывается исключительно с участием суда общей юрисдикции.

Представители «широкого» понимания (Н.Б.Зейдер, П.Ф.Елисейкин, Г.Л.Осокина), определяют предмет гражданского процессуального права как деятельность не только суда общей юрисдикции, а и всех государственных и общественных органов (арбитраж, третейский суд, комиссии по трудовым спорам) по защите субъективных прав и законных интересов.

«Широкое» понимание предмета гражданского процессуального права получило критическое отношение в теории гражданского процессуального права, и было аргументировано тем, что общность предмета защиты не является доказательством тождества существа деятельности по защите, осуществляемой различными органами в разной форме. С этим следует согласиться22.

Как правильно замечает Т.В.Сахнова «широкое» и «узкое» понимание предмета гражданского процессуального права – вопрос, не столько правового регулирования, сколько соотношения категорий «право» и «законодательство», «отрасль права» и «отрасль законодательства». Это проблема теории права, в которой пока однозначного ответа не выработано23.

Таким образом, сущность предмета гражданского процессуального права проявляется в общественных отношениях, которые складываются в предметом гражданского процессуального права являются общественные гражданского судопроизводства.

Применительно к предмету гражданского процесуального права специфическими будут признаки, детерминирующие предмет гражданского процессуального права факторы (включающие их в свое содержание).

Таковыми выступают: 1) гражданские процессуальные правоотношения В юридической литературе ведется дискусия о том, что арбитражное (хозяйственное) процессуальное право (как и административное судопроизводство) являются разновидностями гражданского процессуального права. В этой связи необходимо подчеркнуть, что судопроизводство в специализированных судах (хозяйственном и административном) ведется в форме гражданского судопроизводства, т.е. порядок, процессуальные средства и методы деятельности, регурируемые ЦПК, ГПК и КАС, носят один и тот же характер. Однако предмет регулирования не совпадает.

Сахнова Т.В. Курс гражданского процесса: теоретические начала и основные институты. – М.: Волтерс Клувер, 2008. - С.37 (- 696 с.) осуществляются в порядке отправления правосудия по разрешению гражданско-правового спора; 3) осуществляются в порядке гражданской процессуальной формы. Именно данные признаки отражают качественную определенность и обособленность названного вида правоотношений24.

Предмет гражданского процессуального права, как и любое правовое явление, имеет причины, условия и иные формы своего возникновения, развития и функционирования. Можно выделить следующие факторы, влияющие на формирование предмета гражданского процессуального права:

1) спорные охранительные гражданские правоотношения (объект защиты), которые определяют характер гражданско-процессуальных правоотношений;

2) цель осуществления судебной защиты субъективных гражданских прав путем рассмотрения и разрешения спора о гражданском праве. Данный правоотношений (гражданских процессуальных отношений), направленных на разрешение гражданского дела и признание за ними процессуальной характеристики; б) указывает на осуществление таковой защиты в судебном порядке, определяя тем самым природу органа, призванного разрешить спор как орган правосудия25;

урегулирования определенной группы правоотношений. Применительно к потребности: а) в рассмотрении и разрешении спора о гражданском праве; б) в обеспечении реализации судебных актов; в) выявлении причин и условий, способствовавших возникновению гражданско-правового спора.

Рассахатская Н.А. Признаки предмета гражданского процессуального права / Тенденции развития цивилистического процессуального законодательства и судопроизводства в современной России:

Материалы междунар. науч.-практич. конференции, посвященной памяти И.М.Зайцева (23 октября 2009г.). – Саратов: Издат. Центр «Наука», 2009. - С.390-394 (520 с.).

Рассахатская Н.А. Детерминанты предмета гражданского процессуального права / Тенденции развития гражданского процессуального права России: Сб.науч.статей. – СПб.: Изд-во «Юридический центр Пресс», 2008. - С.237-247 (-664 с.).

Метод гражданского процессуального права – это те способы и средства, при помощи которых отрасль права воздействует на предмет правового регулирования26.

Значение метода правового регулирования состоит в том, что государство с помощью соответствующих юридических приемов и средств воздействия на общественные отношения обеспечивает желательное для него поведение субъектов (участников) регулируемых отношений. Причем метод правового регулирования – такая совокупность юридических способов и средств воздействия на регулируемые общественные отношения, которая отражает главные юридические особенности соответствующей правовой отрасли. Поэтому метод правового регулирования выступает наиболее ярким и надежным показателем юридического своеобразия и, следовательно, самостоятельности правовой отрасли27.

Метод правового регулирования, характерный для гражданского процессуального права, предопределен двумя обстоятельствами: с одной стороны, возникновение гражданского процесса, его развитие, переход из одной стадии в другую зависит от воли заинтересованных лиц; с другой – правоотношений является суд, принимающий от имени государства властное исполнению.

своеобразие его принципов. Исходя из этого, метод гражданского В теории гражданского процессуального права нет единства в определении метода данной отрасли права:

его связывают либо с реализацией судом властных полномочий в рассмотрении и разрешении дел (К.С.Юдельсон), либо с формой судебного разбирательства, в ходе которого стороны активны в защите своих прав, а суд контролирует их распорядительные действия (В.Н.Щеглов), либо с правовым положением субъектов гражданских процессуальных правоотношений, а также с фактами, санкциями и гражданской процессуальной формой (В.В.Комаров), либо с гражданской процессуальной формой (Н.И.Авдеенко)..

Алексеев С.С. Структура советского права. – М.: Юрид.лит.,1975. – С.175-176 (- 264 с.) В качестве основных элементов метода правового регулирования, в том числе и метода гражданского процессуального права, в литературе обоснованно выделяют следующие:

правоотношений. Данный элемент метода гражданского процессуального права характеризуется: подчиненностью одного субъекта правоотношения отношении: суда; участвующих в деле лиц, не имеющих собственной материально-правовой заинтересованности в исходе дела, а также лиц, содействующих осуществлению правосудия; доминированием диспозитивноразрешительных средств регулирования в отношении участвующих в деле лиц, имеющих собственную материально-правовую заинтересованность в исходе дела28;

2) характер оснований возникновения, изменения или прекращения возникновения, изменения или прекращения гражданских процессуальных правоотношений являются действия – участников процесса и суда.

Как отмечает В.В. Комаров, при рассмотрении вопроса о методе процессуальных юридических фактов выделять те, которые составляют специфическую юридическую основу регулирования. К таким юридическим фактам он относит факты, оказывающие влияние на весь процесс, на все процессуальные правоотношения, в частности, процессуальные действия истца или заявителя, в результате которых возникает гражданское судопроизводство, и процессуальные действия суда по реализации его компетенции (вынесение судебных постановлений)29;

Алиэскеров М.А. Метод гражданского процессуального права // Журнал российского права.- 2006. - №.

Комаров В.В. Метод правового регулирования гражданских процессуальных отношений: Автореф. дис....

канд. юрид. наук. - Харьков, 1980. - С.11-12.

3) характер способов формирования прав и обязанностей субъектов.

Деятельность сторон и суда, составляющей содержание правоотношения, характеризуется сочетанием диспозитивного и императивного начал.

Диспозитивное начало обусловлено правовыми возможностями сторон и других участников процесса, императивное – участием и ролью суда в процессуальном правоотношении. Следовательно, императивное начало проявляется во власно-контролирующей функции суда, инициатива же принадлежит стороне;

4) характер юридических мер воздействия (то есть санкций), способов, оснований и процедуры применения санкций (гражданская процессуальная ответственность). Осуществление процессуальных прав и исполнение процессуальных обязанностей обеспечивается в гражданском судопроизводстве системой мер процессуального принуждения. Мерами процессуальные действия, применяемые судом к лицам, нарушающим установленные в суде правила или противоправно препятствующим осуществлению гражданского судопроизводства (ч.1 ст.90 ЦПК). Мерами процессуального принуждения являются: 1) предупреждение; 2) удаление из зала судебного заседания; 3) временное изъятие доказательств для исследования судом; 4) привод (ч.1 ст.91 ГПК).

Итак, для метода гражданского процессуального права характерно сочетание диспозитивных и императивных начал. Сочетание это таково, что диспозитивному, обеспечивает его действенность30.

Общеизвестным является положение, согласно которому гражданское право – не только классическая самостоятельная отрасль права, но и ядро частного права в целом. Что касается гражданского процессуального права и Сахнова Т.В. Курс гражданского процесса: теоретические начала и основные институты. – М.: Волтерс Клувер, 2008. - С.81 (- 696 с.).

сферы его реализации, то есть гражданского процесса, то оно в большей степени тяготеет к публичному праву.

Вместе с тем, в сфере регулирования гражданского процессуального права имеют место существенные проявления диспозитивности. Причиной этого является то, что сторонами гражданского судопроизводства выступают субъекты частноправовых отношений и потому природа материальноправовых отношений, невзирая на публичность деятельности суда, не могут быть знівельована, невзирая на то, что речь идет о решении спора о праве и рассмотрении гражданского дела органом судебной власти.

Диспозитивность сторон в гражданском процессе в этом понимании имеет фундаментальное значение. Частные интересы сторон, механизм их осуществления через реализацию субъектами частного конституционного права на судебную защиту в процессе гражданского судопроизводства выступают тем специфическим моментом предмета и метода, исследование которых закладывает контуры самостоятельности науки гражданского процессуального права.

Такой уровень соотношения материального и процессуального права основопалагающий методологический характер и в целом определяют, так сказать, модель гражданского судопроизводства. Сам же гражданский процесс имеет инструментальный характер и за своей структурой и правовым режимом является специфическим и самостоятельным явлением.

Можно даже сказать, что гражданское судопроизводство по своей природе является частноправовым, но имеет публично-правовой характер. Более того, судопроизводства не может изменить его частноправовую природу31.

Комаров В.В. Цивільне процесуальне право: проблеми методології науки, диференціації та уніфікації судових процедур / Правова система України: історія, стан та перспективи: у 5 т / Т.3 : Цивільно-правові науки. Приватне право / за ред.. Н.С.Кузнєцової. – Х.: Право, 2008. -.С.562-563.

4. Система гражданского процессуального права правосудие по гражданским делам и обеспечивающих выполнение задач гражданского судопроизводства.

Общепринято подразделять систему гражданского процессуально права на две части: общую и особенную. Общая часть включает основополагающие положения: состав участников, систему защиты их процессуальных прав, принципы правосудия, сроки, расходы, доказательства и др. Особенная часть регламентирует движение дела по процессуальным стадиям и производствам. Указанная система гражданского процессуального права определяет структуру ГПК Украины.

Состав системы гражданского процессуального права. Система гражданского процессуального права имеет сложное многоуровневое, группирующихся в институты, образующие объединения институтов, которые, в свою очередь, составляют правовые комплексы и подотрасли права.

Основанием выделения структурных подразделений гражданского процессуального права является главным образом предмет правового регулирования. Сложное внутреннее строение системы этой отрасли права обусловлено в первую очередь разнообразием гражданских процессуальных отношений, составляющих предмет регулирования этой отрасли права32.

Структурным элементом системы гражданского процессуального права является норма права, которая представляет собой общеобязательное формально-определенное правило деятельности суда и других субъектов судопроизводства и выражает государственную волю33.

Шерстюк В.М. Система советского гражданского процессуального права. – М.: Изд-во МГУ, 1989. – С. (- 133 с.) Мельников А.А. Советский гражданский процессуальный закон. – М.:, 1973. – С.13.

Своеобразие гражданских процессуальных норм заключается в том, что они: 1) устанавливаются только государством и в виде закона (по общему правилу, данные нормы не включаются в подзаконные акты); 2) регулируют правовые действия и отношения в сфере правосудия; 3) имеют цель способствовать своевременному, законому и обоснованному отправлению правосудия; 4) обеспечены возможностью государственного принуждения, которое сочетается с другими средствами воздействия34.

Систему гражданского процессуального права составляют только нормы гражданского процессуального права – процессуальные правила следующего содержания, которые могут быть продублированы при предусматривающие виды, характер, содержание, форму и порядок осуществления судом действий, в совокупности составляющих понятие гражданского судопроизводства, т.е. правосудия по гражданским делам; 2) устанавливающие перечень лиц, которые должны или могут участвовать в процессе, содержание задач участия в процессе каждого из них, а также перечень прав и обязанностей, которыми они наделяются для реализации этих задач (целей); условия вступления или привлечения их в процесс и порядок фиксирования (оформления) действий этих лиц в поцессе судопроизводства; 3) определяющие способы возникновения, развития и прекращения, а также содержание процессуально-правовых отношений между судом и каждым из лиц, участвующих в процессе. Связь между этими нормами обусловливает их целостность и автономность35.

подразделять на следующие виды:

1) дефинитивные нормы – содержат формулировки важнейших гражданских процессуальных понятий (ст.57 ГПК – понятие судебного Викут М.А., Зайцев И.М. Гражданский процесс России: Учебник. – М.: Юрист, 1999. - С.17 (- 384 с.) Чечина Н.А. Система гражданского процессуального права и систематизация законодательства // Правоведение. – 1984. - №2. – С.27-35.

доказательства; ст.90 ГПК – понятие мер процессуального принуждения;

ст.95 ЦПК – понятие судебного приказа; ст.234 ГПК – понятие особого производства);

2) регулятивные нормы – устанавливают права и обязанности участников гражданского судопроизводства. В зависимости от степени обязательности они, в свою очередь, подразделяются на диспозитивные (ст.ст.11, 34, 110, 128, 306 ГПК) и императивные (ст.ст. 14, 20, 41, 157, ГПК);

3) организационные нормы – формируют процессуальную деятельность или содержание процессуальных документов (ст.119 ГПК – содержание искового заявления; ст.ст.127-156 ГПК – производство по делу до судебного разбирательства; ст.ст.157-196 ГПК – порядок судебного разбирательства);

4) охранительные нормы – обеспечивают точное и беспрепятственное осуществление всех иных гражданских процессуальных норм (ст.ст.90- ГПК – меры процессуального принуждения).

Следующим элементом системы гражданского процессуального права является институт гражданского процессуального права, который можно определить как законодательно обособленную совокупность норм этой отрасли права, которая обеспечивает самостоятельное регулятивное воздействие на определенный участок процессуальных отношений.

Правовые нормы, составляющие содержание института отрасли права, должны быть: 1) однородными и однопорядковыми по сфере действия; 2) внешне обособленно закреплены в системе гражданского процессуального законодательства. Так, многие институты гражданского процессуального права закреплены в виде самостоятельных глав в ГПК (Глава 4. «Участники гражданского процесса»; Глава 5. «Доказательства» и т.д.). однако полного соответствия института и главы в ГПК нет.

Объединение институтов занимает свое самостоятельное место в системе гражданского процессуального права. Объединение институтов – это совокупность закономерно связанных между собой однопорядковых и однородных институтов, которые получили внешнее обособление в системе гражданского процессуального законодательства в виде разделов ГПК (Раздел III. «Исковое производство»; Раздел IV. «Особое производство» и т.д.).

Спорным в теории гражданского процессуального права является вопрос о выделении в системе данной отрасли права подотрасли гражданского процессуального права. Соглашаясь с тем, что основанием выделения данного системного элемента является специфический предмет регулирования, в то же время, мнения процессуалистов расходится с процессуального права, как правило, относят международный гражданский процесс37, третейское судопроизводство38, исполнительное производство39.

Рекомендованная литература по теме:

Бойко В.Ф. Судова реформа в Україні: стан і перспективи. – К.:МАУП, 2004.

Комаров В.В. Предмет цивільного процесуального права. – Х.:

Юрид.академія, 1992.

Комаров В.В. Цивільне процесуальне права: проблеми методології науки, диференціації та уніфікіції судових процедур / Правова система України: історія, стан та перспективи: у 5 т. / Том 3. Цивільно-правові науки.

Приватне право. – Х.: Право, 2008. – С.542-573.

Малишев Б.В. До питання про визначення поняття «правосуддя» // Часопис Київського університету права. – 2008. – №1 – С.36-39.

Організація судової влади в Україні / За наук.ред. А.О.Селіванова. – К.:

Юрінком Інтер, 2002.

Правосуддя: філософське та теоретичне осмислення: колективна монографія /А.М.Бернюков, В.С.Бігун та ін. – К., 2009. – 316 с. (Бібліотека Міжнародного часопису «Проблеми філософії права») Так, В.М.Шерстюк выделяет две подотрасли: «Производство в суде первой инстанции» и «Производство по пересмотру судебных актов». В юридической литературе выделяют также такие подотрасли как «Исполнение судебных решений по гражданским делам», «Производство с иностранным элементом» и т.п.

См.: Богуславский М.М. Международное частное право. – М.: Юрист, 1998. – С.19-22; Нешатаева Т.Н.

Международный гражданский процесс. – М.: Дело, 2001. – С.29.

См.: Виноградова Е.А. К вопросу о так называемом «статусе» постоянно действующего третейского суда // Хозяйство и право. – 1994. – №3.

См.: Алиэскеров М. Виды гражданского производства и исполнительное производство // Государство и право. – 2008. - №4; Челышев М.Ю. Система межотраслевых связей гражданского права: цивилистическое исследование / Автореферат диссертации д.ю.н. – Казань: гос.ун-т, 2009.

Проблемы науки гражданского процессуального права / Под ред. проф.

В.В.Комарова. – Х.: Право, 2002.

Шерстюк В.М. Система советского гражданского процессуального права (вопросы теории). – М.: Изд-во МГУ, 1989.

Сакара Н.Ю. Модель цивільного судочинства та проблема його доступності //Проблеми законності: Респ. міжвідом. наук. зб. / Відп. ред.

В.Я.Тацій. – Х.: нац. юрид. акад. України, 2008. – Вип.98. – С.145-153.

Судова реформа в Україні: проблеми і перспективи. – К.; Х.: Юрінком Інтер, 2002.

Фурсов Д.А., Харламова И.В. Теория правосудия. – М.: Статут, 2009.

Глава 2.

ИСТОЧНИКИ ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССУАЛЬНОГО ПРАВА

Понятие и система источников гражданского процессуального права;

Конституция Украины в системе источников гражданского процессуального права;

Гражданский процессуальный кодекс Украины как основной процессуальный источник гражданского процессуального права; Законы Украины, определяющие организацию и порядок разрешения гражданського судопроизводства; подзаконные акты как источники гражданского процессуального права; место международных договоров в системе источников гражданского процессуального права Украины; роль и значение решений Конституционного Суда Украины в гражданском судопроизводстве Украины; роль Постановлений Пленума Верховного Суда Украины и судебной практики в гражданском судопроизводстве; границы действия гражданских процессуальных норм; аналогия права и аналогия закона 1. Понятие и система источников гражданского процессуального права Источники гражданского процессуального права – это формы установления и выражения общеобязательных или специфических правил поведения, принятых или санкционированных правотворческими органами государства, регулирующие общественные отношения, которые составляют предмет гражданского процессуального права.

При определении понятия источников гражданского процессуального права следует выходить из следующего:

во-первых, по своей сущности источники гражданского процессуального права всегда объективно отображают волю народа, политику государства и непосредственно выражают содержание властных отношений в обществе и государстве. Поэтому, источники гражданского процессуального права – это внешняя объективация воли народа и политики Украины в сфере осуществления гражданского судопроизводства;

во-вторых, источники права это нормы права (правовые акты), которые содержат нормы гражданского процессуального права.

Номативно-правовой акт может рассматриваться как форма выражения государственной воли. Источником же гражданского процессуального права он становится по его содержанию. Нормативные акты, содержащие нормы гражданского процессуального права, независимо от их внешней формы (законы, указы, постановления), являются источниками гражданского процессуального права. Особый характер содержания гражданского процессуального права проявляется в том, что его нормы регулируют отношения, возникающие между судом и участниками гражданского судопроизводства при осуществлении правосудия по гражданским делам.

Указанные правовые нормы распространяют свое действие на всех суб’ектов данных правоотношений, действуют постоянно и непрерывно, применяются многократно при регулировании определенных видов общественных отношений;

в-третьих, нормативно-правовой акт, как основной источник права, образуется в результате правотворческой деятельности компетентных органов. Правотворческая деятельность названных органов состоит в особом порядке его подготовки, принятия, опубликования и вступления в силу.

Юридическая сила нормативного акта всегда зависит от особенностей компетенции органа, который его издает, а характер – от процедуры принятия. Кроме того, каждый правотворческий орган имеет право на издание нормативно-правовых актов только определенного вида (закон, указ, постановление, распоряжение, приказ), закрепленного в Конституции или законе и только по тем вопросам, регулирование которых входит в компетенцию правотворческого органа.

Как отмечает в правовой литературе, источник гражданского процессуального права – это правовое решение государства об установлении процессуальных правил, облаченное в установленную Конституцией официальную форму закона. Это единство содержания и формы40;

в-четвертых, источниками гражданского процессуального права при разных обстоятельствах могут быть не только правовые нормы (нормативноправовые акты), принятые государственными органами, но и другие формы, которые, во-первых, могут определенные отношения порождать, во-вторых – регулировать и, в-третьих, быть достаточным мерилом и основанием для урегулирования в установленном порядке любого спора (конфликта), возникшего из таких отношений41. Так, следует признать возможным установление, изменение или отмену норм гражданского процессуального права путем заключения органами государственной власти международноправовых соглашений, принятие решений Конституционным Судом Украины, признание и использование решений и практики Европейского Суда по правам человека;

в-пятых, источники гражданского процессуального права имеют официально-документальную форму и самостоятельную структуру. В частности, должно быть указание на вид акта, место и дату принятия, подпись уполномоченного лица, и тому подобное.

Следует согласиться с теми авторами, которые считают, что воспринимая нормы права мы должны говорить не только об их нормативном закреплении, но и о тех источниках, которые влияют на их создание, усовершенствование и применение. Среди таких источников следует выделить: 1) исторический опыт, поскольку каждая новая норма права должна вобрать все позитивные черты предыдущей; 2) научные концепции ученых, направленные на усовершенствование норм права; 3) Фархтдинов Я.Ф. Источники гражданского процессуального права Российской Федерации. Диссертация на соискание ученой степени доктора юридических наук. – Екатеринбург, 2002. – С.34 (- 356 с.) Прилуцький Р.Б. Щодо джерел господарського процесуального права України // Вісник господарського судочинства. – 2008. - №5. – С.110 (С.110-116) практика применения норм права и решения спорных правоотношений; 4) опыт иностранных стран в урегулировании подобных отношений; 5) международные договоры, ратифицированные Украиной, и решения Европейского Суда по праву человека, которые становятся основанием для внесения соответствующих изменений в национальное законодательство; 6) опыт разрешения спорных правоотношений судом даже без его официального и нормативного закрепления становится ориентиром в поведении субъектов определенных правоотношений. Так, постановления Пленума Верховного Суда Украины свидетельствуют о том, как именно суды Украины будут разрешать дела, и таким образом фиксируются ориентиры применения42.

В рамках национальной правовой системы источники гражданского процессуального права следует рассматривать в виде взаимодействующих друг с другом и взаимосвязанных между собой правовых явлений. Как верно отмечает Д.А.Керимов, системный подход к исследованию сложных динамических ценностей позволяет обнаружить внутренний механизм не только действия отдельных его компонентов, но и их взаимодействия на различных уровнях43. Следовательно, наиболее эффективным методом познания и анализа источников гражданского процессуального права будет именно системный подход, который позволяет изучить данные правовые явления не как отдельно взятые или находящиеся в простой, механически созданной совокупности правовых институтов, а как к естественным путем сформированной, целостной системе.

Система источников гражданского процессуального права – это совокупность связанных между собой предметом правового регулирования правил поведения (источников права), находящихся между собой в отношениях согласованности, субординации, иерархии, взаимодействия, обладающих относительной самостоятельностью и органической целостностью.

Система законодательства является составным элементом системы источников права. Систему законодательства следует рассматривать в широков либо в узком смысле. Широкое понимание законодательства объединяет в единое целое все законы и подзаконные акты, принимаемые в государстве44. В узком смысле законодательство рассматривается, как упорядоченная совокупность собственно законов45. В любом случае, термин «законодательство» даже при самой широкой трактовке недопустимо отождествлять с понятием «источник права». Другими словами, законодательство лишь часть системы источников права.

В плоскости обсуждаемого вопроса интересным примером выступает решение Конституционного Суда Украины (дело о толковании термина Цивільний процес України: академічний курс / За ред. С.Я.Фурси. – К.: Видавець Фурса С.Я.: КНТ, 2009. С.48-49 (- 848 с.) Керимов Д.А. Методология права. Предмет, функции, проблемы философии права. – М.:, 2000. – С.243.

Поленина С.В. теоретические проблемы советского законодательства. – М.:, 1979. – С.4-5.

Див.: Лившиц Р.З. Теория права: Учебник. – М.:, 1994. – С.112; Тихомиров Ю.А. Юридическая коллизия.

– М.:, 1994. – С.33.

«законодательство»), в котором было определенно, что в контексте положений Кодекса законов о труде Украины термин «законодательство»

следует понимать так, что им охватываются не только законы Украины, декреты Кабинета Министров Украины (которым на основе старой Конституции была предоставленна сила законов в рамках временно делегированных Кабинету Министров законодательных полномочий46) и ратифицированные Украиной международные договора, но и постановления Верховной Рады Украины, указы Президента Украины, постановления Кабинета Министров Украины (принятые в пределах полномочий этих органов). Что же касается президентских указов и правительственных постановлений, то Суд, толкуя эти акты как «составляющую часть законодательства Украины», в основу обоснования своей позиции положил тезисы, согласно которым такие акты, в частности, «устанавливают общеобязательные правила» и «имеют универсальный характер»47.

Безусловно, нормативно-правовые акты государства являются основным источником гражданского процессуального права. Однако это не исключает возможности регулирования гражданского процесса иными нормами и правополежениями, установленными компетентными правотворческими органами. Так, согласно ч.2 ст.2 ГПК Украины, если международным договором, согласие на обязательность которого дано Верховной Радой Украины, предусмотрены иные правила, чем установленные ГПК, применяются правила международного договора. В соответствии с ч.7 ст.8 ГПК, если спорные отношения не урегулированы законом, суд применяет закон, регулирующий подобные по содержанию отношения (аналогия закона), а при отсутствии такого – суд исходит из общих основ законодательства (аналогия права). Согласно ст.17 Закону Укаины «Об исполнении решений и применении практики Европейского суда по правам человека» от 23.02.2006г., суды применяют при рассмотрении дел Конвенцию и практику Суда как источник права.

Кроме того, на теоретическом уровне и в судебной практике не снимается целый ряд проблем, среди которых важное место занимают вопросы о природе решений Конституционного Суда Украины и о выделении в качестве самостоятельного вида источника гражданского процесса – судебной практики.

Следовательно, в состав источников гражданского процессуального права следует отнести как гражданское процессуальное законодательство, так и акты, содержащие отдельные нормы о гражданском судопроизводстве, и некоторые другие источники права.

Див.: Закон України про тимчасове делегування Кабінету Міністрів України повноважень видавати декрети в сфері законодавчого регулювання №2796-XII від 18 листопада 1992 року // Відомості Верховної Ради. – 1993. - №2. – ст. Рішення Конституційного Суду України у справі за конституційним зверненням Київської міської ради професійних спілок щодо офіційного тлумачення частини третьої статті 21 Кодексу законів про працю України (справа про тлумачення терміна «законодавства») №12-рп/98 від 9 липня 1998 раку. – Справа №17/81-97; №1-1/98.

Источники гражданского процессуального права можно классифицировать по разным основаниям:

- по юридической силе, субординации (законы и подзаконные акты);

- по предмету регулирования – акты общего характера и относящиеся к отдельным институтам;

- по органам, принявшим акт – источник: а) высшим органом законодательной власти; б) Президентом Украины; в) Правительством Украины; г) Конституционным Судом Украины; д) Европейским Судом по правам человека;

- по степени обобщенности и действию по кругу лиц – общие, распространяющиеся на всех лиц, и специальные – для отдельных категорий;

- по содержанию – отраслевые и комплексные. К числу отраслевых относятся такие, которые регулируют общественные отношения исключительно в сфере гражданского судопроизводства. В комплексных актах содержатся нормы, относящиеся к нескольким отраслям права, например нормы Закона Украины «Об исполнительном производстве»;

- по действию источников во времени – акты временного характера и акты с неопределенным сроком действия.

Оценивая тенденции трансформации украинского права в направлении евроинтеграции, появление источников права, которые раньше не были присущи национальной правовой системе, можно предложить следующую модель системы источников гражданского процессуального права: система состоит из двух видов источников – традиционных и нетрадиционних.

Что касается традиционных источников права, то они непосредственно ассоциируются с нормативно-правовыми актами или гражданским процессуальным законодательством, и включают в себя Конституцию Украины, Законы Украины, подзаконные акты и международные договоры.

Нетрадиционные источники гражданского процессуального права являются результатом процесса развития современного права, углубления контактов между государствами, учета новых общественные условий и потребностей. К нетрадиционным источникам можно отнести судебную практику (например, решения Конституционного Суда Украины, постановления Пленума Верховного Суда Украины), судебный прецедент, правовые принципы, правовую доктрину, правовой обычай. Однако надо учитывать, что на законодательном уровне нетрадиционный источники гражданского процессуального права еще не получили четкого закрепления.

2. Конституция Украины в системе источников гражданского В общем плане конституцию, как правило, определяют как нормативный акт (приведенная в систему совокупность норм), который закрепляет главные устои государственной и общественной жизни в интересах большинства граждан и является стержнем всей правовой системы данной страны. Конституция Украины – это единственный, наделенный особенными юридическими свойствами нормативно-правовой акт, посредством которого украинский народ выражает свою суверенную волю, утверждает основные принципы общественного и государственного строя, определяет систему и структуру государственной власти и местного самоуправления, механизмы реализации государственно-властных полномочий, основы правового статуса гражданина, территориальное устройство государства49.

По нашему мнению, Конституция Украины выступает как источник гражданского процессуального права в следующих свойствах:

а) Конституция Украины устанавливает общие правила судебной защиты конституционных прав, составляющих основу правового статуса гражданина. Данное положение вытекает со ст.3 Конституции Украины, закрепляющая, что человек, его жизнь и здоровье, честь и достоинство, неприкосновенность и безопасность признаются в Украине наивысшей социальною ценностью. Права и свободы человека и их гарантии определяют содержание и направленность деятельности государства.

Государство отвечает перед человеком за свою деяльность. Утверждение и обеспечение прав и свобод человека является главной обязанностью государства.

С учетом конституционного положения о том, что правосудие в Украине осуществляется исключительно судами, юрисдикция которых распространяется на все правоотношения, возникающие в государстве (ст.

124 Конституции), судам подведомственны все споры о защите прав и свобод граждан. Суд не имеет права отказать лицу в принятии искового заявления или жалобы лише з тієї підстави, що її вимоги можуть бути розглянуті в передбаченому законом досудовому порядку.

Конституционные права, свободы и обязанности являются базовыми.

Они:

- имеют универсальный характер, определяют права и обязанности граждан в разных сферах жизни общества и государства;

- имеют абсолютный характер, не зависят от конкретных обстоятельств, не определяются персонификацией;

- являютсяє непосредственно действующими50.

Исходя из этого, можно сказать, что Конституция Украины закрепляет базовые нормы правоохранительного характера, которые гарантируют защиту имущественных, личных, трудовых, семейных, жилищных прав и свобод граждан.

Конституционное право зарубежных стран / Под ред. В.О. Лучина, Г.А. Василевича, А.С.Прудникова. – М.: Юнити-Дана. Закон и право. – 2001. - С.38 (- 678 с.) Тодыка Ю.Н. Конституция Украины: вопросы теории и практики. – Х.: Факт, 2000. - С.9 (- 608 с.) Константий О.В. Джерела адміністративного права України: Монографія. – К.: Українське агентство інформації та друку «Рада», 2005. - С.63 (- 120 с.) Так, каждый имеет право на возмещение за счет государства или органов местного самоуправления материального и морального ущерба, причиненного незаконными решениями, действиями или бездействием органов государственной власти, органов местного самоуправления, их должностных и служебных лиц при осуществлении ими своих полномочий (ст.56). Каждый человек имеет неотъемлемое право на жизнь (ст.27). Каждый имеет право на уважение его достоинства (ст.28). Каждому гарантируется тайна переписки, телефонных переговоров, телеграфной и иной корреспонденции (ст.31).

Каждому гарантируется право на обжалование в суде решений, действий или бездействий органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных и служебных лиц (ч. 2 ст.55).

Каждому гарантируется судебная защита права опровергать недостоверную информацию о себе и членах своей семьи и права требовать изъятия любой информации, а также право на возмещение материального и морального ущерба, причиненного сбором, зхранением, использованием и распространением такой недостоверной информации (ч.4 ст.32).

Каждый имеет право на надлежащие, безопасные и здоровые условия труда, на заработную плату не ниже той, которая определена законом (ч. ст.43). Гражданам гарантируется защита от незаконного увольнения (ч. ст.43). Право на своевременное получение вознограждения за труд защищается законом (ч.7 ст.43).

Никто не может быть принудительно лишен жилища иначе как на основании закона по решению суда (ч.3 ст.47).

Указанные гарантии распространяются и на иностранных граждан и лиц без гражданства. Так, иностранцы и лица без гражданства, находящиеся в Украине на законных основаниях, пользуются теми же правами и свободами, а также несут такие же обязанности, как и граждане Украины, – за исключениями, установленными Конституцией, законами или международными договорами Украины (ст.26).

Согласно ч.4 ст.55 Конституции Украины каждый имеет право после использования всех национальных средств правовой защиты обращаться за защитой своих прав и свобод в соответствующие международные судебные учреждения или в соответствующие органы международных организаций, членом или участником которых является Украина;

б) Конституция Украины определяет судебную систему Украины.

Система судов общей юрисдикции в Украине строится по принципам территориальности и специализации. Наивысшим судебным органом в системе судов общей юрисдикции является Верховный Суд Украины.

Высшими судебными органами специализированных судов являются соответствующие высшие суды. В соответствии с законом действуют апелляционные и местные суды. Создание чрезвычайных и особых судов не допускается (ст.125).

Конституция не дает полного определения судебной системы и отмечает лишь, что высшим судебным органом системы судов общей юрисдикции является Верховный Суд и что система общих судов строится по принципам территориальности и специализации. Территориальный принцип построения судебной системы означает, что юрисдикция отдельных звеньев судебной системы распространяется на определенные территории, которые могут совпадать с административно-территориальными единицами, но могут и не совпадать с ними. Построение судов по территориальному принципу с учетом транспортных коммуникаций и связи между населенными пунктами обеспечивает приближение судов к населению и их доступность.

Специализация судов и судей в рассмотрении дел определенных категорий способствует углубленному знанию судьями отдельных отраслей законодательства и практики его применения, повышению профессионализма судей и, следовательно, более надежной защите прав и свобод человека, прав и законных интересов юридических лиц51;

в) Конституция Украины определяет правовое положеие некоторых участников гражданского судопроизводства.

Так, Конституция Украины устанавливает правовой статус и гарантии фунционирования судей судов общей юрисдикции. Правосудие осуществляют профессиональные судьи и, в определенных законом случаях, народные заседатели и присяжные. Профессиональные судьи не могут принадлежать к политическим партиям и профсоюзам, принимать участие в какой бы то ни было политической деятельности, иметь представительский мандат, занимать какие-либо иные оплачиваемые должности, выполнять другую оплачиваемую работу, кроме научной, преподавательской и творческой.

На должность судьи может быть рекомендован квалификационной комиссией судей гражданин Украины не моложе двадцати пяти лет, имеющий высшее юридическое образование и стаж работы в области права не менее трех лет, проживающий в Украине не менее десяти лет и владеющий государственным языком.

Дополнительные требования к отдельным категориям судей относительно стажа, возраста и их профессионального уровня устанавливаются законом.

Защита профессиональных интересов судей осуществляется в порядке, установленном законом (ст.127).

Первое назначение на должность профессионального судьи сроком на пять лет осуществляется Президентом Украины. Все другие судьи, кроме судей Конституционного Суда Украины, избираются Верховной Радой Украины бессрочно, в порядке, установленном законом.

Председатель Верховного Суда Украины избирается на должность и освобождается от должности путем тайного голосования Пленумом Верховного Суда Украины в порядке, установленном законом (ст.128).

Судья освобождается от должности органом, который его избрал или назначил, в случае: 1) окончания срока, на который он избран или назначен;

Авер’янов В.Б., Бойко В.Ф. та ін. Коментар до Конституції України / За ред. В.Ф.Опришко. – К.: Інститут законодавства Верховної Ради України, 1996. – С. 277 – 278 (- 376 с.) 2) достижения судьей шестидесяти пяти лет; 3) невозможности исполнять свои полномочия по состоянию здоровья; 4) нарушения судьей требований относительно несовместимости; 5) нарушения судьей присяги; 6) вступления в законную силу обвинительного приговора в отношении его; 7) прекращения его гражданства; 8) признания его безвестно отсутствующим или объявления умершим; 9) подачи судьей заявления об отставке или об освобождении от должности по собственному желанию (ч.5 ст.126).

Полномочия судьи прекращаются в случае его смерти (ч.6 ст.126).

Конституция Украины также устанавливает иммунитет свидетеля, т.е.

право свидетеля отказаться от дачи показаний в силу родственных отношений. В соответствии со ст.63 Конституции Украины лицо не несет ответственности за отказ давать показания или объяснения в отношении себя, членов семьи или близких родственников, круг которых определяется законом, т.е., оно не может быть вынуждено давать показания против себе, членов семьи или близких родственников. Учитывая данное конституционное положение, члены семьи или близкие родственники истца или ответчика не могут быть привлечены к уголовной ответственности за отказ от дачи показаний. В случае же, когда указанные лица согласились давать показание, они несут ответственность за заведомо неправдивые показания;

г) Конституция Украины определяет основные принципы гражданского судопроизводства, которыми являются:

- право на судебную защиту. Права и свободы человека и гражданина защищаются судом (ч.1 ст.55);

- участие народа в осуществлении правосудия через народных заседателей и присяжных (ч.4 ст.124);

- осуществление правосудия судьей единолично, коллегией судей или судом присяжных (ч.2 ст.129);

- независимость судей и подчинение их только закону. Судьи при осуществлении правосудия независимы и подчиняются только закону (ч. ст.129). Согласно ст.126 Конституции Украины независимость и неприкосновенность судей гарантируются Конституцией и законами Украины. Влияние на судей каким бы то ни было образом запрещается.

Судья не может быть без согласия Верховной Рады Украины задержан или арестован до вынесения обвинительного приговора судом. Судьи занимают должности бессрочно, кроме судей Конституционного Суда Украины и судей, назначаемых на должность судьи впервые;

- равенство всех участников судебного процесса перед законом и судом (п.2 ч.3 ст.129). Граждане имеют равные конституционные права и свободы и равны перед законом. Не может быть привилегий или ограничений по признакам расы, цвета кожи, политических, религиозных и иных убеждений, пола, этнического и социального происхождения, имущественного положения, места жительства, по языковым или иным признакам (ст.24).

Как указывается в Постановлении Пленума Верховного Суда Украины №9 от 01.11.1996г. «О применении Конституции Украины при осуществлении правосудия», конституционные положения о законности судопроизводства и равенстве всех участников процесса перед законом и судом (ст.129 Конституции) обязывают суд обеспечить всем им равные возможности по предоставлению и исследованию доказательств, заявлению ходатайств и осуществлению других процессуальных прав;

- состязательность сторон и свобода в предоставлении ими суду своих доказательств и в доказывании перед судом их убедительности (п.4 ч. ст.129). При разрешении гражданских дел суд должен выходить из поданых сторонами доказательств. Вместе с тем, он может предложить истцу или ответчику предоставить дополнительные доказательства, и в случае, когда стороны не в состоянии их собрать, а без них правильно разрешить дело невозможно, - по ходатайству сторон сам истребовать такие доказательства;

- гласность судебного процесса и его полная фиксация техническими средствами (п.7 ч.3 ст.129).

- обеспечение апелляционного и кассационного обжалования решения суда, кроме случаев, установленных законом (п.8 ч.3 ст.129).

- обязательность решений суда (п.9 ч.3 ст.129). Согласно ч.5 ст. Конституции Украины судебные решения постановляются судами именем Украины и являются обязательными к исполнению на всей территории Украины.

В случае неисполнения судебных решений суды имеют право привлекать виновных в этом лиц к установленной законом ответственности;

- право на правовую помощь. В предусмотренных законом случаях эта помощь предоставляется бесплатно. Каждый свободен в выборе защитника своих прав. Для обеспечения права на защиту от обвинения и предоставления правовой помощи при решении дел в судах и других государственных органах в Украине действует адвокатура (ст.59);

- государственный язык судопроизводства. Согласно ст. Конституции Украины государственным языком в Украине является украинский язык, всестороннее развитие и функционирование которого во всех сферах общественной жизни на всей территории Украины обеспечивает государство. Во исполнение ч.4 ст.10 Конституции Украины лица, участвующие в деле и не владеющие или недостаточно владеющие государственным языком имеют право делать заявления, давать объяснения, выступать в суде и заявлять ходатайства на родном языке или языке, которым они владеют, пользуясь при этом услугами переводчика, в порядке, установленном ГПК Украины52;

Ми повністю погоджуємося з думкою С.Ківалова про те, що з часу прийняття Конституції України перелік фундаментальних положень, якими визначається судопровадження у справах, повинен бути розширений за рахунок нормативного закріплення нових принципів. Зокрема, мова може йти про принцип верховенства права, сутність якого полягає у визнанні пріоритетності прав і свобод людини перед іншими соціальними цінностями, а також у тому, що права і свободи людини, гарантії їх реалізації визначаються змістом і спрямованістю діяльності держави. Вимагає нормативного закріплення і принцип справедливості, в якому є безумовний правовий сегмент. Деякі принципи судопровадження вимагають уточнення формулювань на законодавчому рівні (Ківалов С. Шляхи реформування судоустрою в Україні / Сучасний вимір держави та права: Збірник наукових праць. – Миколаїв: Вид-во «Іліон», 2008. - С.6 (- 504 с.) д) Конституция Украины является законом прямого действия.

Поскольку Конституция Украины, как отмечено в ее ст.8, имеет наивысшую юридическую силу, а ее нормы являются нормами прямого действия, суды при рассмотрении конкретных дел должны оценивать содержание любого закона или другого нормативно-правового акта с точки зрения его соответствия Конституции и во всех необходимых случаях применять Конституцию как акт прямого действия. Судебные решения должны основываться на Конституции, а также на нормах действующего законодательства, которые не противоречат ей.

Как замечает М.Козюбра суды должны непосредственно применять положение Конституции Украины в случаях, когда разрешить дело на основе закона невозможно. И только в случае неоднозначного толкования соответствующих положений Конституции Украины разными государственными органами или весомых сомнений относительно конституционности закона, который подлежит применению по конкретному делу, суды в определенном законом порядке должны обращаться в Конституционный Суд Украины53.

В то же время, проблема непосредственного применения Конституции Украины при разрешении судом конкретного гражданского дела не до конца выяснена.

При разрешении гражданских дел применять конституционные нормы как нормы прямого действия не всегда возможно, поскольку в некоторых случаях нормы Конституции нуждаются в дополнительной регламентации.

То есть, любая бланкетная конституционная норма должна применяться благодаря принятому соответствующему закону через его непосредственное применение. Если же такого закона нет, а отказать в правосудии запрещено (ч.8 ст.8 ЦПК), тогда указанная конституционная норма должна применяться непосредственно по ее содержанию54. Как отмечено в решении Конституционного Суда Украины от 19.04.2001г. 340-рп/2001 (дело относительно заблаговременного извещения о мирных собраниях), нормы Конституции применяются непосредственно независимо от того, приняты ли в их развитие соответствующие законы или другие нормативно-правовые акты (п.2).

В соответствии со ст.83 Закона Украины «О Конституционном Суду Украины» в случае возникновения в процессе общего судопроизводства спора относительно конституционности нормы закона, применяемой судом, производство по делу приостанавливается. При таких условиях открывается конституционное производство по делу и дело рассматривается Конституционным Судом неотложно.

Постановление Пленума Верховного Суда Украины «О применении Конституции Украины при осуществлении правосудия» №9 от 01.11.1996 г.

Козюбра М. Принцип верховенства права і конституційна юрисдикція // Вісник Конституційного Суду України. – 2000. - № 4. – С.30-31 (С.24-32) Балюк М.І., Луспеник Д.Д. Практика застосування цивільного процесуального кодексу України.