На правах рукописи

СЕМИВОЛКОВА

Анастасия Михайловна

ПРАВО СЛЕДОВАНИЯ В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ РОССИИ

И ЗАПАДНОЕВРОПЕЙСКИХ СТРАН

Специальность 12.00.03 - гражданское право;

предпринимательское право; семейное право;

международное частное право

АВТОРЕФЕРАТ

диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук

Москва 2011 2

Работа выполнена на кафедре гражданского и трудового права юридического факультета Российского университета дружбы народов.

Научный руководитель: кандидат юридических наук, профессор, заведующий кафедрой гражданского и трудового права РУДН Понька Виктор Федорович

Официальные оппоненты: доктор юридических наук, профессор Богданов Евгений Владимирович Российская правовая академия Министерства юстиции Российской Федерации кандидат юридических наук, доцент Емелина Людмила Анатольевна Российская академия народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации

Ведущая организация: ГОУ ВПО Российская государственная академия интеллектуальной собственности

Защита состоится 21 декабря 2011 г. в 15-00 часов на заседании диссертационного совета ДМ 212.203.21 при Российском университете дружбы народов по адресу: 117198, г. Москва, ул. Миклухо-Маклая 6, ауд. 347.

С диссертацией можно ознакомиться в научной библиотеке Российского университета дружбы народов по адресу: 117198, г. Москва, ул. МиклухоМаклая 6.

Автореферат разослан ноября 2011 года.

Ученый секретарь диссертационного совета кандидат юридических наук, доцент Е.П. Ермакова

I. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДИССЕРТАЦИОННОЙ РАБОТЫ

Актуальность темы диссертационного исследования.

Происходящие в России процессы приведения национального законодательства в соответствие с установленными международными соглашениями, участником которых является Российская Федерация, положениями и подходами на фоне продолжающихся тенденций информационной глобализации и глобализации рынков произведений искусства актуализирует вопросы дальнейшего совершенствования законодательства об интеллектуальных правах.

Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации, подготовленная на основании Указа Президента Российской Федерации от 18.07.2008 № 1108 «О совершенствовании гражданского законодательства» указывает на необходимость постоянного совершенствования законодательства о правах на результаты интеллектуальной деятельности. Более того, в пункте 4.3 Концепции прямо сказано: «Нужна более подробная регламентация в отношении… некоторых других прав, отнесенных ГК к «иным» интеллектуальным правам».

К «иным правам» в структуре «интеллектуальных прав» статьей 1226 «Интеллектуальные права» Гражданского кодекса РФ отнесено право следования, являющееся сегодня в науке и практике авторского права одним из наиболее сложных и противоречиво толкуемых прав.

Экономические показатели развития мирового и национальных рынков произведений искусства и особенно масштабов аукционного артрынка показывают, что перепродажа произведений искусства составляет значительный компонент этого рынка. А это обоснованно ставит вопрос о справедливости ситуации, когда художник, вынужденно продающий свое произведения за бесценок или за сравнительно небольшую плату, не может никак участвовать в распределении высоких прибылей от последующей перепродажи его произведения профессиональными участниками артрынка. На преодоление этой ситуации и направлено право следования.

Три с половиной года, прошедшие с момента существенного изменения законодательства Российской Федерации о праве следования и лет, прошедших с момента первого закрепления этого права в российском законодательстве, 10 лет процесса гармонизации законодательств европейских стран о праве следования, реализуемого в соответствии с Директивой Европейского Парламента и Совета № 2001/84/ЕС от 27.09.2001 о праве следования в интересах автора оригинального произведения искусства, требуют серьезного осмысления с точки зрения оценки результатов, проблем и перспектив.

Сказанное детерминирует актуальность проведения комплексного научного гражданско-правового исследования содержания, правовой природы и иных особенностей, проблем реализации и недостатков права следования в авторском праве, а также возможных альтернатив этого права.

Степень научной разработанности темы.

За исключением защищенной в 2006 г. кандидатской диссертации Д.В.Подносковым1 в России пока нет обстоятельных научных работ, посвященных исследованию права следования, хотя сам термин «право следования» встречается в литературе по авторскому праву, но только затрагивая отдельные его аспекты. Тем не менее из российских и украинских авторов, касавшихся этой темы, считаем необходимым выделить нижеследующих: А.И. Абдуллин, Р.В. Авдонин, Е.В. Ананьева, А. Антонова, И.А. Близнец и К.Б. Леонтьев, Э.П. Гаврилов, А. Еремин, М.Н. Кузнецов, А.Н. Латыев, Н.В. Макагонова, Б. Манько, А.О. Мелузова, В. Мельников, О.В. Недоруб, Д.В. Подносков, Е. Покидова, П.А. Попова, О.А. Пронина, С.А. Судариков, Е.А. Суханов, Е. Штефан, В.Ф. Яковлев.

Что касается зарубежных стран, в особенности западноевропейских, то там дела с исследованием этого института обстоят гораздо лучше. В этой связи обоснованно выделить следующих зарубежных авторов, рассматривавших проблемы понимания и реализации права следования (фамилию указываем на первом месте):

английские: Кэннон Брукс Питер; Ньюман Джанатан; Везерол Александер Джеймс; Силлэрс Клэр; Грэйди Кэти, Горовитц Ноа и Сзимански Стефан; Фросчауэр Тоби;

бельгийские: Женсбур В.; Беренбум А.; Ван Реепинген Лоран; Дутрельпон Карин;

итальянские: Кастеллани Массимилиано и Вольгарино Антонелла;

немецкие: Хаммель М. и Бекер Л.; Нордеман Вильгельм;

португальские: Роша Мария Виктория; Ребеллу Луиш Франсишку;

Мария Де-Маттиа Фабио;

Подносков Д.В. Право следования и право доступа в российском авторском праве:

Дисс… канд. юридич. наук. – М. – 2006. – 165 с.

французские: Дюма Ролан; Поло-Дюльян Фредерик; Роже-Васлэн Юбер; Люкас Андре и Люкас Анри-Жак; Карон Кристоф; Готье Пьер-Ив;

Эдельман Бернар; Коломбе Клод; Виван Мишель и Брюгьер Жан-Мишель;

Сиринелли Пьер; Дюшмэн Владимир; Дюшмэн Жак-Луи, Коан Леон;

Марк Камиль и Валето де Мульяк Дельфин; де Тиссо Оливье и ВагнерЭдельман Франсин;

шведские: Карнелл Гуннар и др.

Работы некоторых из этих авторов помогли соискателю освоить суть права следования и сформулировать собственные научные положения, выносимые на защиту.

Объектом диссертационного исследования являются общественные отношения, складывающиеся в связи с признанием, реализацией и защитой права следования.

Предметом диссертационного исследования является законодательство и иные документы Российской Федерации, законодательство и документы зарубежных стран, международные правовые акты и другие документы, определяющие общественные отношения, складывающиеся в связи с реализацией права следования, практика реализации указанного права и существующие теоретические концепции содержания права следования.

Целью диссертационного исследования является проведение комплексного научного гражданско-правового исследования содержания, правовой природы и иных особенностей, проблем реализации и недостатков, а также перспектив развития права следования.

Цель диссертационного исследования обусловила постановку следующих задач:

– исследовать содержание права следования, исследовать истоки зарождения и особенности генезиса права следования, уточнить правовую дефиницию права следования;

– выявить место права следования в законодательстве Российской Федерации, полноту нормативно-правовой регламентации оснований, гарантий, механизмов и иных правовых средств охраны права следования в гражданском праве Российской Федерации;

– исследовать российскую и западноевропейскую судебную практику по вопросам реализации, охраны и защиты права следования;

– провести сравнительно-правовой анализ зарубежного западноевропейского законодательства о праве следования и практики его реализации; исследовать существующие модели режимов гражданско-правового закрепления признания, гарантий охраны и реализации права следования в зарубежных государствах;

– исследовать структуру права следования;

– провести комплексный гражданско-правовой анализ и дать оценку недостатков и неопределенностей права следования, оснований для существующей в научной литературе критики в отношении права следования;

– исследовать особенности гражданско-правовой природы права следования и альтернатив ему.

В качестве методологической основы диссертационного исследования выступили общенаучные методы исследования общественных отношений, образующих объект диссертации (метод синтеза, метод анализа, системный метод и др. методы), а также частно-научные методы познания (теоретико-прогностический, формально-юридический, сравнительноправовой, конкретно-исторический и др. методы).

Метод анализа явился основным методом в настоящем исследовании.

Метод синтеза позволил разработать авторское определение основного по теме исследования понятия, а также разработать авторскую научную концепцию особенностей гражданско-правовой природы права следования.

Конкретно-исторический метод позволил проследить эволюцию права следования.

Формально-юридический метод позволил осмыслить и оценить содержание нормативного материала, касающегося права следования.

Сравнительно-правовой метод позволил выявить существующие модели гражданско-правовых режимов закрепления прав следования в законодательствах государств, признающих право следования, сравнить их между собой, выявить мировые тенденции развития права следования и особенности его реализации в зарубежных странах.

В качестве теоретико-методологической основы диссертационного исследования были взяты труды российских ученых-цивилистов, специалистов по авторскому праву, а также (в части анализа существующей научной методологии) – теоретиков права, международному праву, конституционному праву, административному праву, уголовному праву, иным отраслям права, в том числе работы: А.Х. Абашидзе, С.А. Авакьяна, С.С. Алексеева, М.В. Баглая, В.В. Безбаха, И.А. Близнеца, Е.В.Богданова, Э.П. Гаврилова, В.В. Ефремовой, А.Б. Зеленцова, В.Д. Зорькина, А.Я. Капустина, В.Е. Козырева, М.Н. Кузнецова, О.Е. Кутафина, Г.В. Мальцева, В.С. Нерсесянца, А.Ф. Ноздрачева, В.Ф. Поньки, А.Г. Серго, С.А. Сударикова, В.М. Сырых, О.И. Тиунова, Ю.А. Тихомирова, Т.Я. Хабриевой.

Источниковедческая база диссертационного исследования. В ходе работы над диссертацией был обработан обширный отечественный и зарубежный научно-монографический материал по исследуемой теме.

Нормативную и эмпирическую базу диссертационного исследования составили:

– нормативные правовые акты и документы Российской Федерации по праву следования;

– нормативные правовые акты 11 западноевропейских стран (Бельгия, Великобритания, Германия, Дания, Италия, Нидерланды, Норвегия, Португалия, Финляндия, Франция, Швеция), которые были в части, касающейся права следования, переведены на русский язык, проанализированы и впервые введены в российский научный оборот;

– документы ряда зарубежных стран по праву следования;

– международные конвенции и иные документы, включая доклады международных организаций, по праву следования;

– документы зарубежной судебной практики (14 решений французских судебных инстанций, 1 решение Европейского суда справедливости);

– документы Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации;

– опыт работы диссертанта в качестве юрисконсульта Московского Союза художников.

Научная новизна диссертационного исследования определяется особенностями избранных объекта и предмета исследования, поставленными задачами и результатами проведенного исследования, в том числе следующими:

– исследовано содержание права следования, показаны особенности его появления и эволюции в законодательствах России и западноевропейских стран;

– предложена уточненная авторская дефиниция понятия права следования;

– показано место права следования в законодательстве Российской Федерации;

– дан комплексный гражданско-правовой и сравнительно-правовой анализ западноевропейского законодательства о праве следования и практики реализации права следования в этих странах;

– выявлены основные модели режимов гражданско-правового закрепления признания, гарантий охраны и реализации права следования;

– представлена авторская концепция структуры права следования и особенностей гражданско-правовой природы права следования;

– на основе комплексного гражданско-правового анализа обсуждаемых в настоящее время в научной юридической среде и среди юристовпрактиков недостатков и неопределенностей права следования, оснований для существующей критики в отношении права следования обоснованы выводы относительно объективных качеств права следования.

Результатом проведенного исследования являются следующие выносимые на защиту положения, обладающие научной новизной:

1. Исследованием установлено, что право следования – это право автора произведения изобразительного, графического, скульптурного, пластического или иного материально объективированного произведения искусства на получение в установленных законом условиях от продавца, покупателя или (и) посредника определенной законом денежной суммы при каждой последующей продаже такого произведения, имеющей место после первого отчуждения его.

2. Исследование норм законодательства Российской Федерации, устанавливающих основания охраны права следования, позволяет сделать вывод о формальной достаточности правовой регламентации указанных оснований. Между тем как анализ российской судебной практики по вопросам реализации права следования выявляет проблему крайне слабого использования права следования российскими художниками и, как причину, недостаточную эффективность правовой регламентации в этой области и слабую информированность авторов о своем праве следования.

3. Системный гражданско-правовой и сравнительно-правовой анализ законодательства о праве следования и практики его реализации по 11 западноевропейским странам позволил сделать вывод о существенной распространенности практики правового закрепления признания, гарантий охраны и реализации права следования в этих странах и наличии многообразия моделей правовых режимов закрепления права следования.

4. Установлено, что право следования обладает сложной структурой и корреспондирующим ей сложным механизмом реализации и защиты.

При этом структура указанного права включает в себя постоянную часть как некое ценностно-нормативное и смысловое ядро, одинаковое для законодательства всех стран, признающих и гарантирующих право следования, и вариативную, наполняемую в зависимости от сложившейся и доминирующей в конкретном государстве концепции признания и защиты авторских прав.

Выявлено, что к константной (постоянной) части структуры права следования относятся следующие гражданско-правовые элементы и условия:

– при продаже хотя бы единожды претерпевшего отчуждение произведения искусства, на которое распространяется право следования, в установленных законом условиях автор этого произведения имеет право на получение определенной денежной суммы;

– речь идет о втором и последующих отчуждениях произведения искусства (любом после первого его отчуждения автором – дарения, продажи и проч.);

– речь идет об оригинальных, авторских произведениях искусства, собственноручно изготовленных автором или, в крайнем случае, под его руководством и под его ответственностью;

– круг предметов, на которые распространяется право следования, включает определенный и общий для законов различных стран перечень типов произведений – «классические» для права следования типы произведений искусства. Хотя вне круга таких «классических» для права следования оригинальных произведений искусства в законодательствах к предметам права следования могут быть отнесены различные иные типы произведений при этом, указанный круг «классических» объектов составляет ядро предметной области права следования;

– функционально право следования включает в себя право на получение материальной компенсации, право на информацию о судьбе произведения искусства;

– право следования автора неотъемлемо, неотчуждаемо, и неделимо;

– режим гражданско-правового закрепления права следования в конкретном государстве распространяется не только на граждан этого государства, но и граждан других государств, внутреннее законодательство которых признает право следования и международный договор, который позволяет обеспечивать взаимные возможности правовых требований в связи с правом следования.

5. Установлено, что выявленное в результате проведенного исследования широкое многообразие моделей режимов гражданско-правового закрепления признания, гарантий охраны и реализации права следования в зарубежных государствах, высокая динамика достаточно радикальных изменений различными государствами реализуемых моделей права следования и, соответственно, режимов гражданско-правового закрепления права следования дали основания для вывода о том, что это право последние лет находится в процессе своего генезиса, проходя периоды научного осмысления и практической апробации и претерпевая конкуренцию с реализуемыми в различных странах альтернативными формами дополнительной защиты прав авторов произведений искусства.

6. Обоснован вывод о том, что в целом положительные качества права следования и положительные качества юридически и морально значимых последствий закрепления и реализации права следования существенно перевешивают присущие гражданско-правовому режиму закрепления права следования недостатки и неопределенности.

К положительным качествам права следования и положительным качествам юридически и морально значимых последствий закрепления и реализации права следования обоснованно отнести следующие:

– право следования представляет собой действенную гарантию обеспечения справедливого вознаграждения художников в условиях спекулятивных действий на рынке произведений искусства, в условиях объективного роста цен на произведения искусства в мире, в условиях крайне ограниченного доступа к рынкам произведений искусства, к примеру, тех художников, которые живут в отдаленных районах Севера или в сельских районах, удаленных от основных городских центров;

– право следования через установленный государством механизм обеспечивает художникам выравнивание оплаты их труда с оплатой труда других творческих профессий, которые объективно имеют больше возможностей для заработка на своих творениях за счет дополнительных тиражей, переизданий, продажи копий компакт-дисков и DVD, повторного использования архитектурного проекта и т.д., тогда как возможности дупликации творений художника или предельно ограничены или вообще исключены;

– право следования исправляет несправедливости рынка произведений искусства, обеспечивая более справедливое вознаграждение художников, уже получивших признание, за их ранние творения, которые прежде объективно продать за высокую цену не представлялось возможным, но которые представляют такую же ценность, что и творения, выполненные после признания художника;

– право следования обеспечивает минимально необходимые экономические возможности существования тех остронуждающихся художников, пик творческой активности и производительности которых пришелся на их ранние годы, но которые ныне уже не могут активно заниматься творчеством в силу разных причин;

– обеспечивая непрерывность вознаграждения авторов произведений искусства (до истечения общего срока авторских прав), право следования позволяет создать систему отслеживания траектории перехода произведений искусства из одних рук в другие, что повышает прозрачность и законность рынка произведений искусства;

– право следования обеспечивает художнику возможность прослеживать ход своей творческой карьеры, судьбу своих творений – гарантирует получение иной информации о его произведениях.

7. Проведенное исследование позволяет сформулировать следующую авторскую концепцию гражданско-правовой природы права следования.

а) В праве следования имманентно присутствуют находящиеся в сложном, нелинейном взаимодействии два императива:

основной (деонтологический) императив – это увеличенная стоимость произведения искусства, изначально присутствующая в нем в скрытой форме на момент его первичного отчуждения его автором и в значительной мере детерминированная последующей творческо-созидающей деятельностью автора, сопровождаемой появлением всё новых его работ, которые благодаря своим художественным качествам попадают в известные публичные и частные коллекции и каталоги, информация о которых имеет огромное значение для арт-рынка. Растущая популярность художника способствует возрастанию в цене его прежних работ и появлению его естественного права на участие в прибыли от вторичной и последующей их продажи, гарантировать которое обязан гражданский закон соответствующего государства.

дополнительный (стимулирующий) императив права следования, когда цена второй и последующей продажи произведения искусства равна или даже ниже цены первой продажи состоит в том, что законодательное закрепление права следования в правовом поле соответствующей страны играет роль стимулятора в развитии рынка произведений искусства и по существу, в этой своей части способно заменить собой определенный сегмент хозяйственной политики государства.

б) Право следования представляет собой особую форму личных имущественных прав в составе права интеллектуальной собственности и обладает смешанной гражданско-правовой природой:

с одной стороны, право следования является имущественным в основе своей сложной внутренней структуры, поскольку главным правовым последствием наступления условий для его реализации является возникновение у определенного законом лица (определенного участника сделки по перепродаже произведения искусства) обязанности выплатить автору произведения искусства часть своей денежной выручки;

право следования включает также и элементы личных неимущественных прав: оно непередаваемо, неделимо и неотчуждаемо от личности автора. Обладая им, автор произведения искусства может проследить ход своей творческой карьеры и получить информацию о судьбе своих работ.

8. Проведенный диссертантом гражданско-правовой и сравнительноправовой анализ практики реализации альтернатив праву следования (Германия и др.) позволил обосновать вывод о том, что указанные альтернативы не являются «ликвидирующими заменителями» права следования, а могут эффективно дополнять право следования, обеспечивая большую прозрачность, социальную ответственность и справедливость рынка произведений искусства.

Практическая значимость диссертационного исследования.

Настоящее исследование носит не только научный, но и прикладной характер. Разработанные в ходе его подготовки и представленные в нём подходы и рекомендации могут быть использованы в текущей деятельности органов государственной власти, прежде всего – законодательных, судебных, общественных объединений, адвокатов, ассоциаций творческих работников, иных субъектов гражданскоправового оборота.

Материалы и научные обобщения, содержащиеся в диссертации, могут быть использованы также при преподавании в вузах страны курсов гражданского права, авторского права, сравнительного правоведения, прав человека, международного частного права.

Апробация результатов диссертационного исследования. Основные положения и выводы диссертационного исследования прошли апробацию в 10 опубликованных диссертантом научных статьях, 4 из которых напечатаны в рецензируемых изданиях, рекомендованных для опубликования основных результатов диссертационных исследований ВАК Минобрнауки РФ.

Текст диссертации был обсуждён и одобрен на заседании кафедры гражданского и трудового права Российского университета дружбы народов.

Авторские идеи и предложения в рамках диссертации прошли апробацию также в докладах автора на следующих научно-практических конференциях и круглых столах:

«Проблемы, перспективы и тенденции развития гарантий и механизмов реализации интеллектуальных прав в России» [Москва, Институт государственно-конфессиональных отношений и права, 12.12.2010];

Всероссийская научно-практическая конференция «Проблемы и перспективы развития института третейских разбирательств в РФ» [Москва, Автономная некоммерческая организация «Центр Третейского Разбирательства» 30.09.2011];

IV Всероссийская научно-практическая конференция «Правовая Россия: теория и практика» [Йошкар-Ола, Приволжский научноисследовательский центр» 15.09.2011].

Основные научные идеи и предложения, содержащиеся в диссертации, прошли апробацию также в процессе многолетней работы диссертанта в качестве юрисконсульта Московского Союза художников.

Структура работы. Диссертация состоит из введения, трех глав, каждая из которых подразделена на параграфы, заключения, списка нормативных правовых актов, документов и библиографических источников.

II. ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИОННОЙ РАБОТЫ

Во Введении обоснована теоретическая и практическая актуальность избранной для исследования темы, обозначены объект и предмет диссертации, цель и определяемые ею задачи исследования, теоретическая, методологическая, источниковедческая, нормативная и эмпирическая база диссертации, показана научная новизна и сформулированы основные положения, обладающие научной новизной и выносимые на защиту.

Глава первая – «Право следования: понятие, значение и место в законодательстве Российской Федерации» посвящена исследованию содержания понятия и значения права следования (§ 1.1), определению места, содержания и особенностей гражданско-правового режима права следования в законодательстве Российской Федерации (§ 1.2).

Рассматривая вопросы справедливого отношения к авторам произведений искусства, диссертант приводит ряд фактических примеров, обосновывающих идею права следования.

Представлен анализ истоков зарождения идеи права следования во второй половине XIX века, первых примеров закрепления гражданскоправового режима права следования в первой половине XX века, его развития в последующие периоды в различных странах.

Обосновывается значение права следования. Дается обзор ряда существующих позиций правоведов и позиций, отраженных в документах международных организаций.

Показано, что гарантии права следования позволяют авторам материально принять участие в последующей перепродаже их работ, за исключением первого отчуждения. Обеспечивая непрерывность вознаграждения авторов произведений искусства, право следования исправляет несправедливости арт-рынка: особенно в начале своей карьеры, художники чаще всего продают свои работы по низким ценам для коллекционеров и дилеров, которые хранят эти работы и выставляют их обратно на рынок еще раз, когда их автор уже стал известным. Эти работы становятся предметами последовательных сделок между продавцами, дилерами, коллекционерами. И не редкостью становится ситуация, когда рейтинг художников влетает после их смерти, потому что отныне их работы становятся редкостью. Поэтому вполне законным и справедливым является положение дел, когда художники или их правопреемники принимают участие в экономическом успехе их произведений искусства, пусть и в скромном размере1.

Представлен анализ содержания Бернской конвенции по охране литературных и художественных произведений от 09.09.1886 в части закрепления гражданско-правового режима права следования (собственно статья 14ter была внесена в эту Конвенцию 24.07.1971), а также Директивы Европейского Парламента и Совета № 2001/84/ЕС от 27.09.2001 о праве следования в интересах автора оригинального произведения искусства, являющейся важным документом по исследуемой теме и обеспечивающей современный процесс «гармонизации законодательств стран Европейского Союза» в части установления гражданско-правового режима права следования. Показано значение этих международных документов.

Обозначено содержание дискуссии об этимологии формулировки «право следования». В этой дискуссии диссертант поддерживает законодательно закрепленный вариант – «право следования», считая, что сама природа этого права, предполагающая возможность автора отслеживать траектории сделок с выполненными им произведениями искусства, и то что законные интересы автора «следуют» за произведением по каждой Consultation de la Commission sur la mise en oeuvre et les effets de la Directive droit de suite 2001/84/CE contribution du Groupement Europenne des socits d’auteurs et сделке на определенный период времени, дает основания для имеющегося названия.

Предложен авторский вариант определения понятия «право следования» как права автора произведения изобразительно-графического, скульптурно-пластического или иного материально объективируемого художественного искусства, круг (предметная область права следования) которых определяется законом, при продаже хотя бы единожды претерпевшего отчуждение (первичные продажу или дарение) такого произведения искусства на получение в установленных законом условиях от продавца, покупателя или (и) посредника определенной законом денежной выплаты.

Представлено комплексное исследование норм законодательства Российской Федерации, устанавливающих основания, гарантии, механизмы и иные правовые средства охраны права следования в гражданском праве, с 1993 года по настоящее время, показаны особенности развития этого законодательства. Показано место гражданско-правового режима права следования в российском праве.

Исследование норм законодательства Российской Федерации, устанавливающих основания охраны права следования, позволяет сделать вывод о формальной достаточности правовой регламентации указанных оснований, между тем как анализ российской судебной практики по вопросам реализации права следования выявляет проблему крайне слабого использования права следования российскими художниками и, как причину, недостаточную эффективность правовой регламентации в этой области и слабую информированность авторов о своем праве следования.

Глава вторая – «Модели правовых режимов закрепления права следования» посвящена исследованию содержания и особенностей гражданско-правовых режимов права следования в законодательстве зарубежных государств (§ 2.1), исследованию предмета и гражданско-правового содержания права следования (§ 2.2).

Законодательно установленные гарантии права следования (одно из интеллектуальных прав), в том смысле, как это реализовано во Франции, Бельгии, Португалии, Великобритании и в ряде других европейских стран, существуют отнюдь не во всех странах мира.

В настоящее время право следования закреплено более чем в странах мира, в том числе в следующих: Австралия, Азербайджан, Алжир, Бельгия, Болгария, Боливия, Бразилия, Буркина Фасо, Великобритания, Венгрия, Венесуэла, Гвинея, Германия, Греция, Дания, Египет, Заир, Индия, Ирак, Исландия, Испания, Италия, Казахстан, Конго, Коста-Рика, Котд'Ивуар, Кыргызстан, Лаос, Латвия, Литва, Люксембург, Мадагаскар, Мали, Монако, Марокко, Нидерланды, Норвегия, Перу, Польша, Португалия, Российская Федерация, Румыния, Сенегал, Сербия, США (штат Калифорния), Того, Тунис, Турция, Узбекистан, Украина, Уругвай, Филиппины, Финляндия, Франция, Хорватия, Черногория, Чехия, Чили, Швеция, Эквадор, Эстония.

Это право имеет этимологически и содержательно различные названия природы этого права в разных странах: «право на участие» (Германия, Боливия и Эквадор), «право следования» (Франция, Бельгия, Гвинея и Португалия), «право на прибавочную стоимость» или «право на компенсацию» (Италия), «право на получение вознаграждения за продажу произведения изобразительного искусства» (Финляндия).

Классифицированы особенности нормативно-правового закрепления содержания и гарантий права следования в тех или иных странах.

Отмечено, что в настоящее время эффективная система применения права следования существует не во всех странах из тех, где это право закреплено. И хотя количество стран, признающих и эффективно применяющих право следования, растет, эта проблема не снята полностью.

Право следования не признается в Швейцарии, США (на федеральном уровне и во всех, кроме штата Калифорния, штатов), Израиле, многих других странах мира.

Диссертант детально обращается к опыту ряда конкретных стран по регулированию признания и гарантий права следования, механизмов его реализации.

Представлен детальный анализ особенностей закрепления и содержания гражданско-правовых режимов права следования 11 западноевропейских стран (Бельгия, Великобритания, Германия, Дания, Италия, Нидерланды, Норвегия, Португалия, Финляндия, Франция, Швеция,). Акты этих государств исследовались в первоисточниках, были самостоятельно переведены диссертантом на русский язык.

По ряду стран из вышеперечисленных (Франция, Бельгия, Италия, Португалия, Дания, Великобритания) дополнительно представлен развернутый авторский гражданско-правовой анализ эволюции правового регулирования права следования с момента его закрепления.

Показано, что право следования может закрепляться в законодательстве различных стран с разным содержанием этого права и в разных наборах гарантий этого права. Критериев различения правовых режимов закрепления и гарантий права следования в законодательствах тех стран, где признается и гарантировано право следования, весьма немало.

Проведенный анализ законодательства 11 западноевропейских стран, а также законодательства Российской Федерации, (то есть всего государств), позволили сделать вывод относительно вариаций в содержании права следования и его предмете и дать следующие описания возможных наборов вариантов корреспонденций ниже приводимым критериям, что и определяет многообразие моделей правовых режимов гражданскоправового закрепления права следования.

1. Метод исчисления размера выплаты по праву следования:

1.1 размер выплаты по праву следования высчитывается по скользящей шкале и составляет переменный процент от цены продажи произведения искусства в зависимости от ее размера (Россия, Франция, Бельгия;

Португалия, Испания, Германия, Дания, Италия, Норвегия, Великобритания, Финляндия, Нидерланды, большинство других стран, признающих и гарантирующих право следования). В большинстве государств, где признается право следования и установлена такая шкала, верхняя планка размера выплаты по праву следования составляет от 4 до 5 %% от цены продажи 1.2 размер выплаты по праву следования высчитывается по установленной единой ставке фиксированного процента от полной цены продажи (примеры: Франция с 11.03.1957 по 03.08.2006 – 3 %; Россия – с июля г. до конца 2007 г. – 5 %; Дания до 2010 г. – 5 %;

1.3 размер выплаты по праву следования высчитывается по установленной единой ставке фиксированного процента от полной цены продажи, но эта ставка различна для двух диапазонов продажных цен (Португалия в 1966–1985 гг. – 10 % от цены перепродажи до 10 000 португальских эскудо и 20 % от цены перепродажи за сумму, превышающую указанный размер);

1.4 размер выплаты по праву следования высчитывается по установленной единой ставке фиксированного процента от разницы между ценой ранее состоявшейся покупки и ценой перепродажи или же вообще от прибыли (разница между ценой ранее состоявшейся покупки и ценой перепродажи, минус затраты) (примеры: Италия в 2000 году – «Если цена продажи оригинальной работы составляла 4000 лир для рисунков и гравюр, 000 лир для произведений живописи и 40.000 лир для скульптур и превышала в пять раз цену по предшествующей сделки, выплата по праву следования исчислялась в размере 10 процентов от добавленной стоимости произведения», размер выплаты по праву следования составлял от 2 до процентов, в зависимости от размера увеличения стоимости произведения искусства);

1.5 размер выплаты по праву следования является плавающим, устанавливается уполномоченным органом, но не должен превышать установленное законом значение.

2. Объем предметной области права следования. Определение круга типов произведений искусства, по которым гарантируется право следования:

2.1 произведения изобразительного и скульптурного искусства (все страны, признающие право следования, в том числе Россия);

помимо указанного выше, также:

2.2 манускрипты литературных и музыкальных произведений (Россия; Италия);

2.3 фотографии (Франция, Бельгия, Португалия, Дания, Италия, Норвегия, Люксембург, Германия, Великобритания, Нидерланды);

2.4 художественные произведения, созданные посредством аудиовизуальных или цифровых средств (Франция);

2.5 художественные ювелирные работы из золота, серебра и драгоценных камней (Дания в 1990–1996 гг.; Дания по 2010 г.);

3. Наличие или отсутствие ограничения по предельной сумме выплаты по праву следования:

3.1 ограничение по предельной сумме выплаты по праву следования установлено (Франция с 1957 года – 10 000 французских франков; Франция ныне – 12 500 €; Португалия – 12 500 €, Бельгия – 12 500 €; Дания – 12 500 €; Италия – 12 500 €; Норвегия – 12 500 €; Люксембург – 12 500 €;

Германия – 12 500 €; Великобритания – 12 500 €; Финляндия – 12 500 €;

Нидерланды – 12 500 €; Швеция – 12 500 €).

3.2 ограничение по предельной сумме выплаты по праву следования отсутствует (Россия).

4. Условия продажи произведения искусства:

4.1 право следования и обязанность по выплате по праву следования наступают только при реализации произведения искусства с публичных торгов на аукционе (с некоторыми изъятиями, Франция – до 2006 г.);

4.2 право следования и обязанность по выплате по праву следования наступают при реализации произведения искусства с публичных торгов на аукционе, а также при дилерских продажах профессиональными участниками арт-рынка, когда такие участники выступает в качестве продавца, посредника или покупателя произведения искусства, то есть закреплено требование относимости хотя бы одного из лиц – продавца, покупателя или посредника – к профессиональным участникам арт-рынка (рынка произведений искусства) (Россия; Франция);

4.3 право следования и обязанность по выплате по праву следования наступают при любой частной продаже произведения искусства (примеры:

изначальная редакция Закона Италии от 22.04.1941 распространяла право следования также и на случаи частных продаж, но отвечающих установленным условиям (только тогда, когда цена продажи превышала 4 000 лир для рисунков, 30 000 лир – для картин и 40 000 лир – для скульптур, с дополнительным требованием, что первоначальная цена первой продажи ниже в пять раз)).

5. Установление минимальной цены продажи произведения искусства, с которой наступают право следования и обязанность по выплате по праву следования:

5.1 право следования и обязанность по выплате по праву следования наступают при продажах произведений искусства, цена продажи которых превышает некоторую минимальную цену, которая устанавливается унифицированно для всех видов произведений искусства, на которые распространено право следования (Франция – 750 €; Бельгия – 2000 €; Португалия – 3000 €; Дания до 2010 г. – 2 000 датских крон; Дания в настоящее время – 300 €; Италия – 3000 €; Норвегия – 3000 €; Люксембург – 3000 €;

Германия – 400 €; Великобритания – 1000 €; Финляндия – 255 €; Нидерланды – 3000 €;

5.2 право следования и обязанность по выплате по праву следования наступают при продажах произведений искусства, цена продажи которых превышает некоторую минимальную цену, которая устанавливается дифференцированно по видам указанных произведений и по условиям сделок (пример: изначально Итальянский закон от 22 апреля 1941 г. устанавливал, что право следования наступало в случае публичных продаж только тогда, когда цена продажи превышала 1 000 лир в случае с рисунками, 5 000 лир в случае с картинами и 10 000 лир в случае скульптур. Закон распространялся также и на случаи частных продаж, но только тогда, когда цена продажи превышала 4 000 лир для рисунков, 30 000 лир – для картин и лир – для скульптур, с дополнительным требованием, что первоначальная цена первой продажи ниже в пять раз);

5.3 право следования и обязанность по выплате по праву следования наступают при продажах произведений искусства, цена продажи которых превышает покупную (по предыдущей сделке) цену на определенную законом дельту (примеры: Россия – с июля 1993 г. до конца 2007 г. – при продаже «по цене, превышающей предыдущую не менее чем на 20 процентов»;

5.4 не установлена минимальная цена продажи произведения искусства, с которой наступают право следования и обязанность по выплате по праву следования (Россия);

5.5 право следования не наступает, если продавец приобрел произведение непосредственно у автора менее чем за три года до продажи и цена продажи не превышает установленного размера (10 000 евро – Франция, Великобритания, Нидерланды и ряд др. стран);

5.6 минимальный размер продажной цены привязан к установленным законом показателям в долях (Швеция – «продажная цена (без учета налога) не превышает 1/20 от базовой суммы, установленной в соответствии с Законом № 1962:381 о страховании»).

6. Переход права следования к наследникам автора произведения искусства:

6.1 право следования не переходит после смерти автора к наследникам автора произведения искусства (примеры: на переходный период Великобритания и Нидерланды);

6.2 право следования переходит после смерти автора к наследникам автора произведения искусства на определенный срок: 70 лет (Франция).

7. Распространение права следования на копии произведений искусства:

7.1 право следования не распространяется на копии произведений искусства (Россия с июля 1993 г. до конца 2007 г.; в настоящее время Россия – в части иных произведений, помимо произведений изобразительного искусства, которые были сделаны самим автором или под его руководством, подписаны или иным способом отмечены автором);

7.2 право следования распространяется на копии произведений искусства, но сделанные в ограниченном количестве, пронумерованные и идентифицированные автором посредством подписи или иным образом (Франция, Великобритания, Португалия, Бельгия, Италия, Норвегия, Финляндия, Нидерланды и др.). При этом могут устанавливаться детализированные дополнительные требования в зависимости от типов произведений искусства, о копиях которых говорится (Франция).

8. Наличие требований об отчислении определенной доли от роялти по праву следования на установленные цели:

8.1 такие требования установлены. Так, в некоторых странах, определенный процент от выплат по праву следования направляется в фонд поддержки малообеспеченных художников – или пожилых художников (Германия) или дебютантов (Финляндия и Швеция);

8.2 такие требования отсутствуют.

9. Кто выплачивает роялти по праву следования:

9.1 продавец (Россия; Франция; Португалия; Люксембург);

9.2 продавец или посредник (Дания);

9.3 «продавцы и посредники несут солидарную ответственность за выплату по праву следования. Если ни один из них не является профессиональным участником арт-рынка, покупатель несет ответственность за выплату по праву следования» (Норвегия);

9.4 «обязанности выплаты по праву следования возложены на продавца. Однако, если продавец не является профессиональным участником арт-рынка указанная обязанность по выплате возлагается на выступающего в данной сделке в качестве покупателя или посредника профессионального участника арт-рынка» (Люксембург).

10. Наличие требования об обязательности коллективного управления правом следования.

Большинство государств (Германия, Дания, Финляндия, Португалия и Швеция и др.) предусматривают обязательное коллективное управление правом следования. Такие полномочия делегируются определенным «коллекторским» организациям. Что, впрочем, в некоторых странах не мешает созданию и отдельных частных организаций по управлению правом следования. Так, семья Пикассо учредила собственную организацию по управлению правом следования по произведениям авторства Пикассо.

Сделан вывод о существенной распространенности практики правового закрепления признания, гарантий охраны и реализации права следования в зарубежных государствах и, при всем этом, очень значительном многообразии моделей правовых режимов гражданско-правового закрепления права следования в мире.

Показано, что осуществляемые в ЕС меры по «гармонизации национальных законодательств о праве следования» несколько снижают степень многообразия, но не существенно, если брать в масштабе всего мира.

Представлена авторская концепция структуры права следования, показано содержание константной (постоянной) части структуры права следования и вариативной части, наполняемой в зависимости от сложившейся и доминирующей в конкретном государстве концепции признания, охраны и защиты авторских прав.

Обоснован вывод о том, что право находится все последние 90 лет в процессе своего генезиса, проходя периоды научного осмысления и практической апробации и претерпевая конкуренцию с реализуемыми в различных странах альтернативными формами дополнительной защиты прав авторов произведений искусства.

Глава третья – «Особенности правовой природы и тенденции развития права следования» посвящена исследованию недостатков и неопределенностей права следования, содержания научных дискуссий по указанному кругу вопросов (§ 3.1), исследованию правовой природы права следования и оценке альтернатив праву следования (§ 3.2).

Отмечено, что право следования, при всей внешней позитивности его концептуального замысла, кстати, вполне разделяемой и нами, обладает множеством «подводных камней», ставит длинный ряд сложнейших вопросов, на которые пока нет однозначных и исчерпывающих ответов, целую совокупность требующих дополнительного обсуждения проблем, возникающих вокруг права следования. Обозначены некоторые из таких проблемных вопросов.

Представлен анализ основных аргументов противников концепции права следования в авторском праве, справедливо полагая, что через это удастся на уровне надлежащей детализации дополнительно исследовать содержание и правовую природу права следования.

Даны обзор и авторская оценка аргументов критиков права следования по следующим интегральным позициям указанных критиков:

введение права следования влечет за собой существенный риск ухода перепродаж произведений искусства из сферы публичных продаж (на аукционах, через галерею или торговые антикварные фирмы и т.д.) в «тень» или просто в другие страны, где право следования не действует;

очень значительную проблему представляет собой также вопрос о том, что понимать под прибылью, а именно на вопросе несправедливого единоличного получения прибыли лиц, перепродающих произведение искусства, выстроена сама концепция права следования;

деятельность аукционов, галерей и арт-дилеров, направленная на повышение известности и, как следствие, стоимости произведений искусства выступает во многом определяющим фактором, влияющим на рейтинги художника, но эта деятельность связана с затратами;

оценка авторов произведений искусства как дискриминированных по сравнению с деятелями творчества в других сферах (писатели, композиторы, режиссеры, драматурги и т.д.) является надуманной и не имеет под собой фактических и юридических оснований;

в действительности, для большинства авторов произведений искусства право следования является фикцией;

несправедливость обременения обязанностью выплаты по праву следования в случае перепродажи за равную или меньшую цену в сравнении с предыдущей ценой;

право следования, изначально разработанное и гарантированное, чтобы обеспечить достойную жизнь авторов произведений искусства и их родных и близких, в действительности, несопоставимо больше сегодня направлено на обеспечение безбедной жизни потомков этих авторов в нескольких поколениях;

право следования распространяется не только на оригиналы, но и на копии, что размывает императив справедливого отношения к художникам, поскольку создает условия для злоупотреблений, основанных на использовании нечеткости требований к копиям;

имеется серьезная принципиальная проблема обеспечения и контроля добросовестности и качества работы коллекторских организаций, осуществляющих управление выплатами по праву следования.

Ряд из этих позиций диссертант обоснованно опровергает, ряд находит обоснованными и требующими необходимого разрешения для снятия объективно существующих некоторых неопределенностей права следования.

На основе проведенного диссертантом анализа недостатков и неопределенностей права следования, оснований для существующей его критики, с учетом проведенного автором настоящего исследования анализа существующих научных подходов в исследовании природы и практики реализации права следования и оценок этого права, отраженных в научных публикациях отечественных и зарубежных авторов, анализа зарубежного законодательства о праве следования и правовых позиций, отраженных в ряде зарубежных судебных решений, обоснован вывод о том, что, в целом, положительные качества права следования и положительные качества юридически и морально значимых последствий закрепления и реализации права следования существенно перевешивают присущие гражданскоправовому режиму закрепления права следования недостатки и неопределенности.

Показаны положительные качества права следования и положительные качества юридически и морально значимых последствий закрепления и реализации права следования (отражены в настоящем автореферате в шестом из выносимых на защиту положений).

Отмечается, что в науке и практике авторского права это одно из наиболее дискуссионных и сложных, противоречиво толкуемых прав, по поводу правовой природы (в том числе – относимости к конкретной категории прав) права следования в научной литературе уже «сломано немало копий», но до сих пор имеются различные научные позиции.

Представлена авторская концепция особенностей гражданскоправовой природы права следования, отраженная в настоящем автореферате в седьмом из выносимых на защиту положений.

Представлен обзор уже реализованных в некоторых странах или существующих в концепциях альтернатив праву следования. Обоснован вывод о том, что указанные альтернативы не являются «ликвидирующими заменителями» права следования, а могут эффективно дополнять право следования, обеспечивая большую прозрачность, социальную ответственность и справедливость рынка произведений искусства.

В Заключении подведен общий итог проделанного исследования.

Основные положения диссертации отражены в следующих опубликованных работах автора:

I. Работы, опубликованные в ведущих рецензируемых научных журналах и изданиях, определенных Высшей аттестационной комиссией Минобрнауки России 1. Семиволкова А.М. Право следования во французском законодательстве // Юрист ВУЗа. – 2011. – № 7. – С. 57–59. – 0,25 п.л.

2. Семиволкова А.М. Право следования в законодательстве штата Калифорния // Юрист ВУЗа. – 2011. – № 10. – С.44-48. – 0,37 п.л.

3. Семиволкова А.М. Правовая природа и содержание права следования // Вестник Российского университета дружбы народов. Серия юридические науки. – 2011. – № 3. – С.64-71. – 0,56 п.л.

4. Семиволкова А.М. Право следования: особенности структуры и правовой природы // Юрист ВУЗа. – 2011. - № 11. – С.63-67. – 0,37 п.л.

II. Иные научные публикации 5. Семиволкова А.М. Право следования: правовая природа // Государственное управление и право. Вып. 10. – 2010 / Под общ. ред.

И.Н. Барцица. – М.: Изд-во МосГУ, 2010. – 184 с. – С. 167– 170. – 0,31 п.л.

6. Семиволкова А.М. Право следования в авторском праве // Нравственные императивы в праве. – 2011. – № 1. – С. 40–50. – 0,67 п.л.

7. Семиволкова А.М. О понятии права следования // Право и экономика: Сб. науч. трудов. – Вып. 1. – 2011 / Под ред. Н.Н. Косаренко. – М.:

Социум, 2011. – 78 с. – С. 46–49. – 0,2 п.л.

8. Семиволкова А.М. Институт права следования в законодательстве Португалии, Бразилии и США // Нравственные императивы в праве. – 2011. – № 2. – С. 59–71. – 0,81 п.л.

9. Семиволкова А.М. Право следования в законодательстве Бельгии // Государственное строительство и право. Вып. 28. – 2011 / Под общ. ред.

Г.В. Мальцева; отв. ред. О.Н. Доронина. – М.: Изд-во МосГУ, 2011. – 197 с. – С. 150–154. – 0,31 п.л.

10 Семиволкова А.М. Право следования в законодательстве Италии и Дании // Право и экономика: Сб. науч. трудов. – Вып.2. – 2011 / Под ред.

Н.Н.Косаренко. – М.: Социум. – 2011. – С.40-46. – 0,5 п.л.

ПРАВО СЛЕДОВАНИЯ В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ РОССИИ

И ЗАПАДНОЕВРОПЕЙСКИХ СТРАН

Диссертация представляет собой комплексное гражданско-правовое исследование особенностей правовой природы и структуры, иных содержательных особенностей права следования, генезиса развития, практики закрепления и реализации указанного права в России и в западноевропейских странах. Показано место права следования в законодательстве Российской Федерации и еще 11 государств Европы. Дан анализ международных документов по указанному кругу вопросов и исследованы особенности «гармонизации» законодательств европейских стран в части гражданско-правовых режимов закрепления права следования. В результате комплексного гражданскоправового анализа обсуждаемых в настоящее время в научной юридической среде и среди юристов-практиков недостатков и неопределенностей права следования обоснованы выводы относительно объективных качеств права следования.

RESALE RIGHT IN RUSSIAN AND VEST-EUROPEAN LAW

The dissertation represents a complex research of particular detalis of civil nature and structure and other particularities of resale rihtg its genesis and the practice of implementation in Russia and Europe. The place of the resale right in legislative system of Russia and in the 11 European countries is shown. The dissertation gives an analysis of international documents on the above key points and the particular details of «harmonization» of legislative systems of major european countries regarding civil judicial measures of stable implementation of resale right. The conclusions on objective qualities of resale right are made, based on a complex civil juridical analysis of insufficiencies and ambiguities of resale right, which are largely discussed in academic juridicial circles and between practicing lawyers.