WWW.DISS.SELUK.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА
(Авторефераты, диссертации, методички, учебные программы, монографии)

 

Pages:     || 2 | 3 |

«НАВЫКИ АДВОКАТА Сборник материалов проекта Профессиональное развитие адвокатов в ведении уголовных дел по экономическим преступлениям российский и британский опыт 2014 Общественная правозащитная организация ГРАЖДАНСКИЙ ...»

-- [ Страница 1 ] --

П РА ВА Ч Е ЛОВ Е К А

НАВЫКИ АДВОКАТА

Сборник материалов проекта

«Профессиональное развитие адвокатов в

ведении уголовных дел по экономическим

преступлениям»

российский и британский опыт

2014

Общественная правозащитная организация

«ГРАЖДАНСКИЙ КОНТРОЛЬ»

С Е Р И Я

ПРАВА ЧЕЛОВЕКА

СПРАВОЧНИКИ ПОСОБИЯ ДОКУМЕНТЫ

ББК 67.75+67.410+67.411 С 23 Серия основана в 1998 году Навыки адвоката: Сборник материалов проекта «ПрофессиоС 23 нальное развитие адвокатов в ведении уголовных дел по экономическим преступлениям» (российский и британский опыт) / Авторысоставители: А.Б. Гутников, С.В. Краузе, Ю.Н. Хапалюк.

Серия «Права человека». СПб. 2014. 124 с.

Настоящее издание содержит рекомендации адвокатам по работе с клиентами и ведению уголовных дел в суде, основанные на практическом опыте российских и британских адвокатов, общие сведения об адвокатуре Англии и Уэльса, а также документы международных организаций, определяющие стандарты в работе адвоката, и выдержки из кодексов профессионального поведения солиситоров и барристеров Англии и Уэльса.

Издание подготовлено участниками проекта «Профессиональное развитие адвокатов в ведении уголовных дел по экономическим преступлениям», реализованного общественной правозащитной организацией «Гражданский контроль» в 2013–2014 гг. в рамках программы двустороннего сотрудничества МИД Великобритании.

Издание предназначено для практикующих российских адвокатов.

ББК 67.75+67.410+67. Тираж 200 экземпляров © Санкт-Петербургская общественная правозащитная организация «Гражданский контроль», © МИД Великобритании ISBN 978-5-905877-10-07 Распространяется бесплатно Общественная правозащитная организация

«ГРАЖДАНСКИЙ КОНТРОЛЬ»

НАВЫКИ АДВОКАТА

Сборник материалов проекта «Профессиональное развитие адвокатов в ведении уголовных дел по экономическим преступлениям»

российский и британский опыт

СОДЕРЖАНИЕ

Введение

Адвокатура в Англии и Уэльсе

Проблемы защиты по делам об экономических преступлениях

Профессиональные навыки адвоката

Интервьюирование и консультирование

Анализ дела и выработка позиции

Вступительное заявление

Судебный допрос

Работа с экспертизой

Выступление в прениях

Профессиональная этика

Приложения Основные принципы, касающиеся роли юристов

Стандарты независимости Международной ассоциации юристов.................. Общий кодекс правил для адвокатов стран Европейского сообщества........ Кодекс поведения солиситоров Англии и Уэльса (выдержки)

Кодекс профессионального поведения барристеров Англии и Уэльса (выдержки)

Неразглашение сведений, конфиденциальность, защита информации клиента

ВВЕДЕНИЕ

Проект «Профессиональное развитие адвокатов в ведении уголовных дел по экономическим преступлениям» был реализован в 2013–2014  гг.

Санкт-Петербургской общественной правозащитной организацией «Гражданский контроль» при поддержке партнерских организаций: СанктПетербургского института права имени Принца П.  Г.  Ольденбургского, Института правовых исследований, адвокатуры и медиации при Адвокатской Палате Санкт-Петербурга, Международной коллегии адвокатов «СанктПетербург», юридической фирмы Corker Binning (Лондон), адвокатской фирмы 25 Bedford Row Chambers (Лондон) в рамках Программы двустороннего сотрудничества Министерства иностранных дел Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии.

Проект включал серию семинаров, проведенных объединенной командой тренеров – английских и российских юристов. Молодые петербургские адвокаты познакомились с организацией юридической профессии в Англии и Уэльсе, с правилами адвокатской этики, с процедурами работы по делам.

Английские коллеги поделились опытом работы представления клиентов (со стороны защиты и обвинения) в наиболее типичных делах по экономическим преступлениям. Лекции чередовались с тренингами отдельных профессиональных навыков.

Целью проекта было не только способствовать профессиональному развитию российских адвокатов через приобретение навыков в подготовке и ведении дел в суде, но и помочь их интеграции в европейское правовое сообщество.

Представляемый вниманию заинтересованных читателей сборник включает отдельные методические материалы проекта. Они могут быть использованы как для самообразования, так и для проведения аналогичных тренинговых программ, направленных на получение практических знаний и навыков. Конечно, эти материалы не претендуют на всеохватность. Они должны дать начинающим адвокатам первое представление о некоторых важных практических навыках взаимодействия с клиентом и работы по делу и мотивировать дальнейшее повышение квалификации.

У читателя, воспитанного в глубокой убежденности в принципиальной разнице правовых систем, может возникнуть обычный вопрос: чему британские адвокаты могут научить российских коллег? Этот вопрос правомерен.

Судебная система Англии и Уэльса, нормы материального и процессуального права отличаются от российских аналогов. И у нас не было цели проводить глубокое сравнительно-правовое исследование. Мы отдаем себе отчет в серьезных различиях правовых культур, истории развития и организации юридической профессии в наших странах, но далее задаемся вопросом: что общего в профессиональной деятельности адвокатов? И обнаруживаем много общего.



Во-первых, и российские, и английские адвокаты по сей день мучительно ищут баланс между целями удовлетворения интересов клиента и служением высшим принципам права. И эти размышления над повседневными моральными дилеммами, неизбежными в работе адвоката, приводят к постоянному совершенствованию правил профессиональной этики. Терминология наших этических кодексов близка, а интерпретации правил, применяемых в аналогичных ситуациях, разные, и это высвечивает проблему отсутствия общественного консенсуса о роли права (и юристов) в современном российском обществе. И более того, проблему недостатка доверия в ходе любых социальных контактов. Доверия, которое в Великобритании стало базовым принципом взаимодействия суда и представителей сторон, юристов друг с другом, юристов и клиентов. Этому доверию нельзя научиться, но его ценность можно почувствовать и осознать при анализе профессиональных ситуаций и при сравнении своих возможных действий с практикой зарубежных коллег.

Во-вторых, способность «думать как юрист» оказывается универсальной. Источники правовых текстов отличаются, структура и стиль написания документов отличаются, правовые возможности юристов разные, но алгоритмы анализа обстоятельств дела, конструирования правовой позиции и аргументации одинаковы. Правила работы с доказательствами, конечно, различны, но определение необходимых сведений и обработка полученных сведений – это фундаментальные навыки, применяемые в любом процессе.

Интеллект не зависит от юрисдикции. А общая культура и образованность опытных солиситоров и барристеров таковы, что примеры их размышлений по делу могут служить моделями последовательного, обстоятельного, ясного анализа для юриста из любой другой правовой системы.

В-третьих, коммуникативные навыки также универсальны. Нельзя копировать текст, с которым солиситор обращается к клиенту при первой встрече в полицейском участке, потому что последующие процедуры сильно отличаются. Нельзя заимствовать приемы барристера при проведении перекрестного допроса, поскольку английская манера постановки вопросов приведет к снятию российским судом всех вопросов адвоката. Но одинаковы общие подходы к учету целей клиента, к передаче информации для полного понимания собеседником последствий решения, к управлению информацией для создания у слушателя картины события, к технике убеждения. Английские юристы следуют многовековой традиции правовой коммуникации, впитавшей и культуру уважения к собеседнику, и классические приемы риторики, и стремление к ясности и понятности аргументации не только для профессионалов, но и для широкой публики.

Наконец, важным основанием для привлечения британских коллег к обсуждению проблем российской адвокатуры является некоторая схожесть проблем организации профессии в новых условиях глобализации рынка юридических услуг. На первый взгляд кажется, что проблемы совершенно различны. Лондон – одна из юридических столиц мира, безусловный лидер в судебном разрешении крупнейших коммерческих споров (за последние 5 лет иностранцы составили 61% участников дел в Коммерческом суде Высокого суда Лондона). Степень независимости, гарантии профессиональной деятельности, качество самоорганизации британских адвокатов традиционно вызывают восхищение во всем мире. В то же время российская адвокатура, несмотря на символические апелляции к дореволюционной традиции (к несчастью, так быстро прерванной), еще только завоевывает свое место в обществе. Однако и адвокатам Англии и Уэльса, и адвокатам Российской Федерации предстоит в ближайшем будущем решать схожие задачи. Как совместить общественное служение, публичную функцию и необходимость развития профессии как юридического бизнеса? Как ответить на запросы экономики в комплексной помощи по решению социальных и экономических проблем, выходящих за пределы обычного юридического представительства? Как преодолеть традиционную закрытость и историко-политическое и экономическое противостояние Европе (континентальной Европе) – от проблем допуска иностранных юристов на национальный рынок до применения стандартов Европейского суда по правам человека?

Как поддерживать высокие профессиональные стандарты в условиях демократизации юридического образования и требований упрощения допуска к профессии? Как оптимально использовать сокращающиеся общественные фонды для оказания юридической помощи малоимущим? Как реагировать на распространение альтернативных (несудебных) способов разрешения споров? Как учитывать нарастающее культурное разнообразие клиентов, юристов и даже самих правовых практик?

Мы можем совместно искать и находить ответы на эти вопросы, используя не только привычные формы лекций зарубежных коллег, конференций, круглых столов, но и такие интерактивные формы, как тренинги практических навыков, наблюдение за судебными процессами и последующий анализ, погружение в профессиональную среду. Так, в рамках нашего проекта группа российских адвокатов – участников тренингов посетила Лондон, где адвокаты не только познакомились с юрфирмами солиситоров и палатами барристеров, не только присутствовали в заседаниях судов разных уровней, но и побывали на стажировке, сопровождая солиситоров и барристеров в ходе их обычной практики.

В настоящий сборник материалов включены краткие вводные статьи об адвокатской профессии в Англии и Уэльсе и о проблемах защиты по делам об экономических преступлениях, методические материалы по отдельным профессиональным навыкам и приложения, касающиеся роли юристов и профессиональных стандартов в мире, в Европе и в Великобритании. Эти материалы можно использовать при проведении аналогичных тренинговых программ, направленных на развитие профессиональных навыков и профессиональной этики адвокатов.

Авторы-составители выражают глубокую признательность Марии Разумовской, инициатору и координатору проекта, всем сотрудникам организации «Гражданский контроль» и ее руководителю Борису Павловичу Пустынцеву, замечательным английским тренерам – многоопытному солиситору Роберту Брауну (Corker Binning) и Королевскому адвокату Томасу Прайсу (25 Bedford Row Chambers), а также Сергею Рыжкину (АБ «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры»), сотрудникам Генерального консульства Великобритании в Санкт-Петербурге и всем участникам проекта.

АДВОКАТУРА В АНГЛИИ И УЭЛЬСЕ

Адвокатская профессия Великобритании не является единой, и это отражает разнообразие правовых систем отдельных частей Соединенного Королевства. Следует быть осторожным при использовании термина «адвокат» в отношении английских юристов. В Англии и Уэльсе юристы объединены в профессиональные сообщества барристеров и солиситоров.

История судебных представителей прослеживается с XII века. Их называли attorney (поверенный), и их помощь была необходима сторонам, плохо владевшим языком судопроизводства (норманнским). В дальнейшем часть юристов стала называться солиситорами (от англ. solicit – ходатайствовать, просить, хлопотать). Объединяющее солиситоров Юридическое общество Англии и Уэльса (Law Society of England and Wales) было учреждено в 1825 г., признано Королевской хартией в 1831 г., а с 1845 г. оно отвечает за профессиональную подготовку и соблюдение профессиональных стандартов.

Барристеры (от англ. bar – барьер в зале суда, к которому приглашают адвоката для выступления) были исключительно судебными юристами, первоначально из числа докторов права, а затем из числа специально подготовленных членов самоуправляемых профессиональных школ-гильдий («иннов»).

Инны сохранились по сей день (их четыре: Линкольнс Инн, Грейс Инн, Миддл Тэмпл, Иннер Тэмпл), а общая профессиональная организация барристеров – Генеральный совет адвокатуры (General Council of the Bar). Среди барристеров выделяется группа наиболее опытных – Королевских адвокатов (QC – Queen’s Counsel). Этот ранг, который может быть присвоен лордом-канцлером адвокату с 10-летним стажем по его заявлению. Именно Королевские адвокаты впоследствии становятся судьями высших судебных инстанций.

Вот как описывает разделение юридической профессии Энтони Браун (солиситорская фирма Bivonas LLP):

«Юридическая профессия традиционно разделена в Англии и Уэльсе на две основные части. Барристеры (“barristers”, также именуемые советниками – “counsels”) – адвокаты, имеющие право выступать в высших инстанциях судов. Солиситоры (“solicitors”) – юристы, которые при желании могут получить более широкие полномочия.

В некоторых случаях адвокаты могут получать поручения на ведение дела напрямую от других лиц, а не от юристов. Они могут получать поручения на ведение дела от иностранных юристов и некоторых других специалистов. Однако во всех значительных делах желательно и необходимо давать поручения адвокату через юридическую фирму.

Роль юриста (солиситора):

• Получать инструкции/поручения от клиента • Определять соответствующие нормы английского права • При необходимости, определять адвоката, специализирующегося в определенной области права • Давать инструкции адвокату • Подготавливать и подавать иск в суд • Изучать возможности защиты в отношении поданного против клиента иска • Получать инструкции от клиента в отношении защиты, отзыва на иск • Давать консультации в отношении последующих шагов и заявлений, которые могут быть поданы до вынесения решения суда • Заниматься процессом раскрытия информации и ознакомления с ней • Получать инструкции/поручения для подготовки письменных заявлений свидетелей, для проведения интервью со свидетелями • Определять экспертов и давать инструкции экспертам • Подготавливать делo к слушанию в суде • Вести переговоры о досудебном/внесудебном урегулировании Роль адвоката (барристера):

• Составление процессуальных документов (детализированных исковых требований или отзыва на иск) • Консультирование по вопросам права • Представление интересов в суде.

Адвокаты не уполномочены:

• Принимать инструкции от клиентов • Заниматься процессом раскрытия информации • Общаться со свидетелями • Проводить расследования или руководить ими • Заниматься досудебным/внесудебным разрешением споров.

Также важно понять, что адвокат является индивидуальным предпринимателем, и он не обязательно располагает необходимой помощью и инфраструктурой для ведения большого судебного процесса без участия юристов (солиситоров).

Одним из важнейших факторов для клиента при ведении судебного процесса являются судебные расходы. Адвокаты не дают консультаций в отношении судебных расходов, финансирования третьей стороной и страхования “постфактум происшествия” 1.

Договор страхования «постфактум происшествия» (“after the event insurance”) заключается в случае, когда участник судебного процесса покупает страховой полис, обеспечивающий покрытие от необходимости оплатить расходы другой стороны. Обычно такое страхование приобретается после получения заключения специалиста о высокой вероятности успешного разрешения дела и выплаты достаточно высокого страхового взноса.

Подобное разделение на юристов и адвокатов успешно существовало в течение более трех столетий, и только недавние изменения в экономике повлекли за собой изменения в этой системе. В случае, если дело надлежащим образом управляется опытной командой, роли юристов и адвокатов четко установлены и определены во избежание дублирования судебных расходов».

Солиситоры могут вести как индивидуальную частную практику, так и организовывать партнерства. Крупные солиситорские фирмы объединяют сотни партнеров, юристов, технических сотрудников, открывают филиалы по всему миру. Солиситоры также могут работать по найму в государственных органах, в том числе в Королевской прокурорской службе, и бизнесструктурах. У солиситоров также есть право представлять клиентов в судах низших инстанций – мировых судах, магистратских судах, судах графств.

Принципиальным отличием от российской системы регулирования является обязанность каждого солиситора ежегодно (!) получать сертификат на право ведения практики, без которого он будет исключен из реестра.

Одно из условий подтверждения статуса – регулярное повышение квалификации. Еще одно отличие – обязательное страхование профессиональной ответственности. Кроме этого, Юридическое общество формирует «компенсационный фонд» для выплат клиентам, пострадавшим от недобросовестных солиситоров.

Барристеры на первый взгляд находятся в особом привилегированном положении, в стороне от юридического бизнеса солиситорских фирм, поскольку традиционно не вступают в прямые отношения с клиентом. Более того, даже контакт с солиситором возникает у барристера не напрямую, а через клерка, управляющего потоком дел в адвокатской палате (объединенном офисе нескольких барристеров). Именно клерк получает запрос от солиситора с описанием дела, ведет переговоры о гонораре, распределяет дела между барристерами. Но ситуация меняется – барристеры получили право напрямую, минуя солиситора, работать с так называемыми «профессиональными клиентами» (представителями саморегулируемых профессий с жесткими стандартами профессиональной деятельности, с этическими стандартами, например: со страховщиками, архитекторами, финансовыми управляющими и т.д.). Также в процессе реформирования рынка юридических услуг, в котором большую роль сыграл Закон о юридических услугах 2007 г., появляются новые возможности организации юридических фирм по образцу солиситорских фирм, но с участием в качестве партнеров и солиситоров, и барристеров, и других профессионалов – не-юристов. Барристеры также получают право работать по найму, одновременно продолжая деятельность как индивидуальные предприниматели (конечно, при исключении конфликта интересов).

Дискуссия о перспективе сохранения деления юристов на барристеров и солиситоров продолжается, и, по мнению ряда британских коллег, уже в среднесрочной перспективе и обучение юристов, и регулирование их деятельности могут стать универсальными. При этом, возможно, будет достаточно постепенного сближения правил осуществления профессиональной деятельности, этических кодексов, создания более сложных моделей совместной практики барристеров и солиситоров, что позволит в то же время сохранить традиционные статусы, имеющие столь важное символическое значение.

Но и сейчас понимание сути профессиональной деятельности как солиситорами, так и барристерами примерно одинаково проявляется в описании английскими адвокатами отношений с клиентом и с судом. Клиент «инструктирует» солиситора, который в свою очередь передает «инструкции» барристеру. Это пример абсолютно клиенто-ориентированного подхода. Клиентом при этом могут быть и частные лица, и юридические лица, и государственные органы, и сама Корона (барристеры выступают и в роли государственных обвинителей по уголовным делам). В то же время адвокат называет себя «officer of the court», не являясь в буквальном смысле сотрудником суда, но подчеркивая свою миссию служения правосудию и обязанность содействовать соблюдению закона.

КАК СТАТЬ АДВОКАТОМ

В Англии и Уэльсе четко разделены уровни базового академического (университетского) образования и профессиональной подготовки юристов. Орган по надзору за деятельностью солиситоров (SRA) сейчас отвечает за организацию академического образования всех юристов, вне зависимости от их дальнейшей карьеры как солиситоров и барристеров.

Типичным образовательным маршрутом является получение степени «бакалавр права» (LLB) в одном из аккредитованных университетов. Впрочем, возможен доступ к профессиональной подготовке и для выпускников других (смежных) программ, например получение диплома «бакалавр искусств» (BA) по программе «Право и политика» и т.п. Если адвокатом желает стать обладатель «неюридического» университетского диплома, он может пройти годичный курс изучения права и сдать Общий профессиональный экзамен.

Затем необходимо пройти Курс юридической практики (очный курс в течение года или очно-заочный за два года). Этот курс посвящен прежде всего изучению процедур, развитию профессиональных навыков, освоению правил профессиональной этики и ведения документооборота, включая финансовую отчетность. Курс завершается экзаменами, и, наконец, кандидат в солиситоры попадает в солиситорскую фирму, где еще два года проходит обязательную практику.

Барристеры и юристы из других юрисдикций могут получить статус солиситора по упрощенной процедуре, выполнив два теста, предусмотренных процедурой «Схема перехода квалифицированных юристов» (QLTS).

Профессиональной подготовкой барристеров занимаются инны. После получения признаваемой университетской степени необходимо пройти годичный курс «школы права» при одном из иннов, в результате сдается экзамен. Затем еще один год нужно проходить стажировку в конторе барристера (как правило, полгода стажер работает бесплатно, вторые полгода может получать оплату). В период обучения в инне каждый студент также участвует в традиционных совместных трапезах-сессиях (всего таких обедов 12 за период обучения). Сейчас эти обеды-беседы имеют скорее ритуальную, чем образовательную ценность. В целом срок подготовки барристеров может оказаться на год-два короче, чем срок подготовки солиситоров. Но следует учесть, что конкуренция за место барристера чрезвычайно велика – из сотен кандидатов, потративших колоссальные средства на университетское образование и профессиональную подготовку, будут приняты только единицы. Профессия барристера остается элитарной.

Несмотря на традиции, условия допуска к профессиональной подготовке весьма гибкие, изобилуют вариантами и исключениями, а в настоящее время предложен проект серьезной реформы, упрощающей условия и процедуры поступления в адвокатуру как для выпускников британских университетов, так и для зарубежных юристов. Адвокатская профессия в Англии и Уэльсе – это саморегулируемое сообщество, которое динамично развивается и реагирует на изменения рынка юридических услуг.

ПРОБЛЕМЫ ЗАЩИТЫ ПО ДЕЛАМ

ОБ ЭКОНОМИЧЕСКИХ ПРЕСТУПЛЕНИЯХ

Практика защиты по делам об экономических преступлениях показала, что с точки зрения применения адвокатом профессиональных навыков его деятельность существенно не отличается от работы по любой иной категории дел – адвокат также должен владеть базовым перечнем навыков, список которых можно дополнить в связи с определенной спецификой данной категории дел – спецификой, вызванной как объективными, так и субъективными причинами.

Характерной особенностью, присущей данной категории дел, является сложность четкого отграничения уголовных преступлений, таких, как мошенничество, присвоение, растрата, от сходных гражданских правоотношений, например: неисполнение денежного обязательства, удержание имущества должника, поставка товаров с нарушением ассортимента или качества.

Проблема в квалификации фактических действий усугубляется тем, что российские следователи и судьи по уголовным делам зачастую не обладают глубокими знаниями в сфере гражданского и коммерческого права. В результате возникает желание все необычные для них виды правоотношений классифицировать по уголовному кодексу.

По одному из уголовных дел о мошенничестве, которое рассматривалось в Петроградском районном суде Санкт-Петербурга, судья допрашивала свидетеля – директора общества с ограниченной ответственностью, в котором ранее являлся участником подсудимый К. На вопрос судьи: «Куда вы дели акции, принадлежащие подсудимому?» – директор резонно заметил, что у них никогда акций не было вообще. На что судья возмущенно заявила:

«Мало того, что вы куда-то дели акции, принадлежащие подсудимому, так теперь вы еще и бессовестно утверждаете, что у вас их вообще не было!»

Традиционно к базовым навыкам практикующего адвоката относят интервьюирование клиента, его консультирование, заключение соглашения, составление и ведение адвокатского досье, владение юридической техникой, навык анализа дела и выработки позиции, навык реализации позиции, выражающийся в умении донести выработанную позицию до суда и/ или присяжных, работать с доказательствами в процессе, вести допрос как «своего», так и «чужого» допрашиваемого (прямой и перекрестный допрос в терминах англо-американского права), выступить в прениях и отстаивать свою позицию в судах высших инстанций.

К перечисленным выше навыкам при защите по делам об экономических преступлениях можно добавить следующие.

Прежде всего, если мы говорим о работе по экономическим делам с участием иностранных партнеров, надо помнить и учитывать реалии нашей местной специфики развития и существования предпринимательской деятельности.

Несмотря на сравнительно небольшую историю развития отечественного бизнеса, стороннему наблюдателю уже сейчас может показаться, что в сфере хозяйственной деятельности миновало время вмешательства в процессы формирования и распределения капитала внешних сил и соблюдение определенных устоявшихся «правил игры» позволяет достаточно безболезненно и прогнозируемо вести свой бизнес. Утверждать при данных обстоятельствах о наличии некоторой местной специфики при работе по делам об экономических преступлениях в России, казалось бы, не приходится.

С этим можно согласиться, но также – и возразить. Представляется, что для бизнесмена в России за последние десятилетия ситуация с окружением, интересы которого надо учитывать в повседневной деятельности, принципиально не изменилась, но в то же время надо признать, что какой-то уникальности наша действительность не содержит – в той или иной степени этой дорогой проходили бизнесмены многих стран. Одни прошли этот путь очень давно, другие – сравнительно недавно, некоторые до сих пор делят с российскими предпринимателями все тяготы и радости выбранного жизненного пути.

В процессе общения с британскими коллегами создалось впечатление, что их удивили не столько конкретные обстоятельства, о которых поведали санкт-петербургские адвокаты, сколько сам факт того, что все это может происходить в современной России. И это, пожалуй, один из главных выводов и советов коллегам, начинающим работать с иностранными бизнесменами и представляющими их адвокатами, – не пожалейте времени на небольшой экскурс в наши реалии, и впоследствии вам не придется объяснять бесперспективность, а иногда и вредность шагов, которые, не задумываясь, предпринял бы человек, привыкший воспринимать сильную государственную машину как четкий и ясный инструмент помощи заинтересованному гражданину.

В этой связи мне вспоминается вопрос, прозвучавший из уст нашего британского коллеги в ответ на рассказ о длительном, более трех часов, ожидании накануне в здании суда момента, когда же наконец из изолятора доставят в суд содержащихся там подсудимых. А задержка была вызвана тем, что именно в это время во все изоляторы города из Мурманска доставляли «гринписовцев» и ни один изолятор города никого, кроме «гринписовцев», не принимал и никого вообще не выпускал, в том числе и в суды по всему городу. Вопрос звучал так: «Вы, конечно, предъявите иск за бесцельно потерянное время ожидания в суде из-за плохой организации их работы?»

Действительно, вопрос логичный, хотя, признаюсь, мотивировка ответа моему уважаемому собеседнику была понятна не сразу.

Как не сразу была понятна и мотивировка отказов в регистрации устава некоторой некоммерческой организации – в регистрирующий орган несколько раз подавались документы и каждый раз следовал отказ, но по разным причинам. В «кулуарах» был задан прямой вопрос «почему?», на что последовал честный ответ убежденного в своей правоте государственного чиновника: документы каждый раз принимает новый человек и он находит для себя новые основания для отказа. При чем здесь требования и основания, перечисленные в законе, ведь документы рассматривает живой человек?..

Следующее, на что представляется необходимым обратить внимание, – навык работы в команде.

Практика показала, что большинство наших коллег осуществляют защиту по уголовным делам самостоятельно, в одиночку. При работе по делам об экономических преступлениях подобная тактика пагубна как для клиента, так и для адвоката: с одной стороны, объем информации, который надо переработать и усвоить адвокату в условиях временного цейтнота, достаточно велик, с другой стороны, для качественной защиты по уголовным делам нередко требуется быть специалистом широкого профиля, ориентирующимся в нескольких отраслях права (уголовное, гражданское, налоговое, таможенное и т.п.), что на практике встречается довольно редко. Как говорил Козьма Прутков: «Специалист подобен флюсу: полнота его односторонняя». И «невозможно объять необъятное»… К тому же не на пустом месте возникла известная шутка о том, что «лучший способ разрешить гражданский спор – это возбудить уголовное дело».

А ведь в каждой шутке только доля шутки...

Но вне зависимости от подоплеки конкретного уголовного дела экономической направленности, очевидной представляется необходимость слаженной коллективной работы группы адвокатов – специалистов в разных областях, взаимно дополняющих и усиливающих друг друга.

Примечательно, что в ходе проведенных занятий обучающиеся сами пришли к такому же выводу. Однако от осознания необходимости умения работать в команде до овладения в совершенстве этим навыком – большой и непростой путь. В ходе блиц-опроса наши «студенты» признались, что ни сформировать единую командную позицию с учетом мнения каждого специалиста, ни приступить к планированию реализации совместной позиции, не говоря уже о самой реализации, никому из них не удалось. Много времени ушло на «притирание» к коллективу, на вовлечение и распределение ролей, на то, чтобы донести свои мысли коллегам, – словом, на то, что должно было бы произойти «автоматически» при определенном уровне владения данным профессиональным навыком.

Справедливости ради надо признать, что уровень освоения и «базовых»

профессиональных навыков также оставляет желать лучшего, классический пример – выработка и реализация позиции, понимание адвокатами, что такое позиция по делу, осознание того факта, что вся деятельность адвоката в процессе направлена, подчинена и должна рассматриваться сквозь призму достижения лишь одной цели – цели реализации позиции по делу.

Примечательно, что в ходе проведенных занятий участники тренингов повысили не только качество овладения базовыми профессиональными навыками, но и получили представление о новых навыках, необходимых для качественной защиты по делам об экономических преступлениях, осознали необходимость дальнейшего самосовершенствования, что, несомненно, положительно отразится на их профессиональной деятельности.

ПРОФЕССИОНАЛЬНЫЕ НАВЫКИ АДВОКАТА

Отдельные профессиональные навыки адвоката могут быть отработаны в ходе тренингов на примере реальных дел. «Учебные» дела об экономических преступлениях позволяют успешно развить ряд базовых профессиональных навыков. Так, в ходе тренинга интервьюирования и консультирования полезно отработать приемы взаимодействия с такими категориями клиентов, как подозреваемые/обвиняемые по делам об экономических преступлениях сотрудники бизнес-структур разных типов – ответственные руководители, топ-менеджеры, менеджеры среднего уровня, мелкие предприниматели. Такого рода дела, как правило, предполагают многовариантность развития событий, что требует развернутого подробного консультирования, анализа дела с целью выработки альтернативных позиций для представления их клиенту и согласования. Навык вступительного заявления может быть отработан как в контексте суда с участием присяжных, так и в контексте суда с участием профессионального судьи, рассматривающего дела по экономическим преступлениям. При тренинге навыка допроса в суде будет полезно сравнить советы российских и английских адвокатов, особенно по приемам проведения перекрестного допроса, чтобы сфокусировать внимание на целях допроса. Работа с экспертизой в ходе тренинга может включать определение и обоснование участниками необходимости проведения экспертизы, формулирование вопросов для эксперта, анализ заключения, подготовку и проведение допроса эксперта в суде и взаимодействие со специалистом на каждом этапе работы. Выступление в прениях может быть смоделировано на специально подготовленном деле с короткой фабулой и небольшим количеством доказательств для тренинга навыков заключительного анализа исследованных доказательств, установленных обстоятельств и применимого права и приемов публичного выступления.

Приведенные ниже советы, алгоритмы, памятки имеют рекомендательный характер и могут быть адаптированы для проведения тренингов по определенной категории дел, в том числе с учетом внутренних стандартов адвокатского образования, если таковые существуют.

ИНТЕРВЬЮИРОВАНИЕ И КОНСУЛЬТИРОВАНИЕ

ИНТЕРВЬЮИРОВАНИЕ

Интервьюирование – это опрос (как правило, во время первой встречи) клиента юристом, в ходе которого юристу становятся понятны проблема, с которой обратился клиент цель к лиента, юридически значимые обстоятельства, касающиеся проблемы к лиента. В результате интервьюирования возможен переход к немедленной устной консультации, прекращение сотрудничества или достижение договоренности о продолжении сотрудничества.

Подго- Психологически настроиться (сконцентри- Создание обтовка роваться на целях работы с клиентом; про- становки, бладумать последовательность действий; во- гоприятной • Подготовить место встречи (проверить на- для работы личие и содержание информационных вывесок, табличек, объявлений о работе; расставить мебель удобно для общения клиента и консультанта (консультантов) как для деловых партнеров; освободить рабочее пространство стола для документов; проверить готовность копировальной техники; при необходимости проверить наличие • Подготовить и проверить информационное обеспечение (справочно-правовые базы • Подготовить блокноты, бумагу для записей, журналы, формы, которые необходимо заполнить при приеме клиента, несколько пишущих ручек.

енту самостоятельно определить располо- доверия и жение стула около вашего рабочего стола). взаимопониПознакомиться (взаимно представиться). мания • Записать ФИО клиента, его контактную информацию.

• Проверить право на получение бесплатной юридической помощи (если такая помощь предоставляется адвокатским образованием).

• Разъяснить правила оплаты услуг.

• Разъяснить правила работы (кратко разъяснить клиенту роль адвоката, свой статус, роль стажеров, помощников, если они присутствуют).

• Договориться о регламенте встречи (при необходимости сообщить клиенту пределы времени для первой встречи; согласовать порядок общения, если работают несколько • Разъяснить правила конфиденциальности, адвокатской тайны, работы с персональными данными клиента.

• Пригласить к началу рассказа (открытые пришли?», «Для решения какой проблемы Опрос Выслушать свободный рассказ клиента Выяснение (применяйте приемы активного слушания – проблемы и побуждайте клиента полностью описывать целей клиента.

события, при этом контролируйте информа- Получение суждениями, эмоциональными высказыва- об обстоятельниями вежливо и настойчиво возвращайте ствах и докаклиента к фактам его жизненной ситуации зательствах («Вернемся к фактам», «Что произошло потом?») и к целям («И что же вы хотели бы получить в результате?», «Кто и что должен • Определить проблемы клиента, его интересы и цели (результаты, которые он хочет получить, видение желаемой ситуации – как должны измениться обстоятельства, кто и • Задать вопросы о фактах для устранения пробелов информации, более полного и точного понимания (по всем важным событиям, действиям) (используйте вопросы «Когда это произошло?», «Где это произошло?», «Что именно произошло?», «Кто это был?», «Как именно, каким образом это происходило?»; старайтесь на этом этапе не задавать наводящих вопросов (с ответом «да»

• Определить «точку отсчета», установить хронологическую последовательность событий, выяснить предысторию (определите момент, с которого началось развитие событий, приведших к проблеме клиента, например, момент заключения договора, получения вещи и т. п.; затем направляйте рассказ если клиент сбивается, отвлекается, вежливо возвратите клиента к последовательному • Выяснить детали, которые могут иметь отношение к делу (сведения об участниках событий, информация о возможных доказательствах, информация об уже предпринятых клиентом действиях, обращениях и их • Ознакомиться с документами (оставьте копии документов для детального анализа после интервьюирования; если необходимо, • Устранить неточности и противоречия (при поясняйте, что точность необходима для качественной работы по делу, что детали имеют значение).

• Пересказать клиенту информацию об обстоятельствах дела и целях для проверки правильности понимания и уточнения проблемы и целей клиента.

• Вести записи! (записать цель клиента; фиксировать информацию о клиенте, других участниках событий, даты, места, описание событий, действий, решений, последствий, описание имущества, информацию о возможных доказательствах (сведения, источники, местонахождение); если интервьюирование проводит команда консультантов, Не доверяйте своей памяти, не перегружайте ее!).

ведение 1) дать первичный совет (первичный совет – согласование итогов это не консультация, т. е. не правовой совет эффективного по достижению цели клиента; это промежу- плана дейточные рекомендации, например, по полу- ствий чению необходимых документов, принятию т. п. Не обещайте гарантированного успеха!

Не вселяйте необоснованных ожиданий!);

2) предоставить справочную информацию (если клиенту необходимо узнать содержание текстов нормативно-правовых актов, получить информацию об устройстве и компетенции органов власти, о работе судов и 3) переадресовать к другому юристу (если силу специализации или нагрузки адвоката);

4) согласовать последующие действия клиента и юриста (детально обговорить, кто, что, когда должен будет сделать);

5) разъяснить причины отказа в оказании помощи в соответствии с правилами работы (не спешите категорически заявлять об отсутствии юридических перспектив, о невозможности достичь цели – первоначальный • Повторить планы действий, обязанности письменную инструкцию с указанием названий и адресов органов для обращения, • Обсудить заключение соглашения об оказании юридической помощи, разъяснить права и обязанности клиента и юриста, решить • Договориться о следующей встрече, проверить контактную информацию (предупредите о возможном обращении к клиенту для получения дополнительной информации; объясните, как и с кем он может при обстоятельств со ссылками на подтверждающие документы и другие доказательства,

КОНСУЛЬТИРОВАНИЕ

Консультирование – это процесс разъяснения и согласования возможных вариантов разрешения проблемы клиента правовыми средствами.

Консультирование включает в себя интервьюирование при работе с простыми, типовыми обращения и становится отдельной стадией при работе по более сложным вопросам, требующим анализа значительного количества фактической и юридической информации.

ПОДГОТОВКА УСТНОЙ КОНСУЛЬТАЦИИ

• Анализ информации • Изучение нормативной базы • Анализ практики • Получение дополнительной информации (от клиента, из других источников) • Консультация специалиста • Выработка позиции, вариантов решения, оснований отказа • Подготовка проектов документов • Подготовка схем («дерева решений», плана действий) • Планирование консультации • Психологический настрой • Подготовка места встречи

ВСТРЕЧА

• Приветствие, «усаживание»

• Договоренность о регламенте встречи • Напоминание об итогах предыдущей встречи, вопросы об изменении ситуации, об уточнении (изменении) целей клиента, о новой информации (возможен переход к дополнительному/повторному интервьюированию или к прекращению работы)

КОНСУЛЬТАЦИЯ

• Разъяснение клиенту вариантов решения проблемы (соответствующие процедуры и последствия, плюсы и минусы каждого варианта, издержки • Согласование оптимального для клиента варианта решения проблемы • Повторное разъяснение клиенту сути выбранного варианта, его плюсов и минусов, соответствующих процедур и последствий для проверки понимания и убеждения в осознанном выборе клиента • Согласование плана действий и распределение обязанностей

ПОДВЕДЕНИЕ ИТОГОВ

• Решение вопроса о гонораре и других расходах • Заключение дополнительного соглашения и т. п.

• Повторение плана действий, обязанностей клиента и юриста для проверки понимания и уточнения (составление письменной инструкции) • Договоренность о следующей встрече • Завершение встречи, прощание

РЕФЛЕКСИЯ

• Самостоятельный анализ проделанной работы, выявление успехов и недостатков • Обсуждение проделанной работы с коллегами • «Работа над ошибками»

• Оформление досье, проверка документации по делу

ЧТО ПРИНИМАЕТ ВО ВНИМАНИЕ КЛИЕНТ,

ВЫБИРАЯ ВАРИАНТ РЕШЕНИЯ ПРОБЛЕМЫ

НЫЙ) РЕЗУЛЬТАТ

ЮРИДИЧЕСКИЙ РЕЗУЛЬТАТ иных лиц и т.п.?

ЗАТРАТЫ ВРЕМЕНИ

ИЗМЕНЕНИЕ ОТНОШЕНИЙ С Кто должен быть вовлечен в процесс?

РЕПУТАЦИОННЫЕ ИЗДЕРЖКИ Какая информация о деле будет открыОБЩЕСТВЕННОЕ МНЕНИЕ) та для других лиц, для публики?

ИНЫЕ ИЗДЕРЖКИ И РИСКИ

СРАВНИТЕЛЬНЫЕ ПРЕИМУЩЕ- Каковы плюсы и минусы этого варианта СТВА И НЕДОСТАТКИ по сравнению с другими?

Клиента, как правило, НЕ ИНТЕРЕСУЮТ:

– правовые основания предлагаемых вариантов;

– тексты из источников права;

– проделанная юристом работа по анализу дела;

– сложности работы с доказательствами;

– фактическая и правовая обоснованность позиции противоположной стороны;

– сложившиеся неформальные практики юридических процедур;

– личные и профессиональные проблемы юриста.

ПИСЬМЕННАЯ КОНСУЛЬТАЦИЯ

Под письменной консультацией практикующие юристы понимают как один из видов юридической помощи (консультирование в письменной форме), так и собственно документ, выдаваемый клиенту.

В современной практике письменная консультация приобретает особое значение и становится одним из инструментов развития юридического бизнеса. Это связано с постепенным распространением в юридической практике клиенто-ориентированного подхода. И жизненные ситуации, и правовое регулирование, особенно в частноправовой сфере, существенно усложняются. Разъяснение прав, процедур, перспектив становится все более громоздким и сложным для понимания. Для клиента становится крайне затруднительным воспринимать информацию в устной форме. С другой стороны, современный подход требует от юриста работы с клиентом в режиме партнерства, а не руководства. Клиент должен сам принимать осознанные, продуманные, обоснованные решения о целях, об издержках, о выборе варианта позиции и стратегии на основании тщательно подготовленной юристом информации. Наконец, все более важным становится оптимизация взаимодействия юриста и клиента с точки зрения затрат времени и удобства организации информационного обмена. Дистанционные способы консультирования с развитием Интернета и механизмов защиты информации постепенно становятся все более популярными и экономят время юриста и средства клиента. Все эти факторы влияют на изменение роли письменной консультации.

Цель качественной письменной консультации – дать возможность клиенту принять разумное решение о защите своих прав и интересов. В отличие от устной консультации, в случае письменной консультации клиент может воспринимать информацию и делать выводы в отсутствие юриста. Таким образом, письменная консультация должна обладать такими качествами, которые позволят клиенту самостоятельно принять решение.

В российском профессиональном юридическом сообществе пока отсутствуют единые стандарты профессиональной деятельности, поэтому юристы-практики часто сталкиваются со сложностями в определении качества оказываемых услуг. Так, у ряда адвокатов возникают сложности в толковании терминов, используемых в нормативах оказания бесплатной юридической помощи. Например, Совет Адвокатской палаты Санкт-Петербурга  решил дать следующие разъяснения:

«Под устной консультацией по правовому вопросу… понимается разъяснение обратившемуся гражданину норм законодательства, исходя из анализа изложенной им ситуации, и рекомендации по возможным способам защиты его прав… Под письменной консультацией по правовому вопросу… понимается письменное изложение адвокатом конкретной ситуации, ее анализ со ссылкой на соответствующие нормы законодательства, регулирующие данные правоотношения, и рекомендации по возможным способам защиты прав обратившегося гражданина».

Предоставление письменной консультации сильно повышает ответственность юриста, так как письменная консультация фактически является доказательством качества работы и может быть изучена при жалобах клиента на низкое качество работы.

К содержанию и структуре письменной консультации могут быть применены требования, которые в разных профессиональных сообществах и организациях применяются к документам, которые могут иметь разные названия: письмо клиенту, юридическое заключение, меморандум.

Содержание письменной консультации отличается от содержания устной консультации. При устном консультировании юрист и клиент находятся в состоянии диалога. Юрист немедленно получает обратную связь, может проверить понимание клиента. Юрист и клиент непосредственно в процессе устного консультирования уточняют и согласовывают позицию.

Письменная консультация – это односторонняя передача информации, которая должна послужить основой для принятия клиентом решения. Юрист должен изложить информацию так, чтобы клиент понимал логику выводов юриста, а также юрист должен предположить возможные реакции клиента, дополнительно возникающие у клиента вопросы и ответить на них в тексте письменной консультации.

Традиционный подход к содержанию и структуре письменной консультации в отечественной традиции состоял в «инструктивном характере» этого документа. Он традиционно состоял из трех частей: «Введение», «Основная часть», «Выводы». Юрист ссылался на вопрос, с которым обратился клиент, после чего давал ссылку на правовую норму, регулирующую отношения в данной проблемной ситуации, и советы о возможных действиях клиента.

При этом изложение напоминало мотивировочную и резолютивную части судебного решения: вывод следовал в конце. Современный клиенто-ориентированный подход предполагает ответственное участие клиента в выработке позиции и стратегии защиты его прав и интересов. Поэтому юристыпрактики, в особенности работающие в экономической сфере, расширяют содержание письменной консультации и используют иную структуру изложения. «Введение» теперь становится объемным и разделяется на несколько частей: «Изложение фактических обстоятельств дела»; «Вопросы (правовая проблема)»; «Краткое изложение выводов».

Первая часть – «Изложение фактических обстоятельств дела» – необходима, так как дальнейший правовой анализ проводится на основе информации, предоставленной клиентом, и клиент должен иметь возможность убедиться в правильности изложения информации и понимать логику юриста. «Вопросы (правовая проблема)» – это четкое изложение того, как юрист понял цель клиента, над решением какой именно проблемы он работал. Все дальнейшее изложение будет содержать необходимую и достаточную информацию для ответа на эти вопросы. «Краткое изложение выводов» в начале, а не в конце документа – это революционная новация в российской юридической технике, позволяющая повысить эффективность письменной коммуникации. Если клиент в традиционном документе сначала читает аналитическую часть, подводящую его к выводам, то, как правило, он затем возвращается назад и заново перечитывает всю информацию, предшествующую выводам, особенно если он не полностью удовлетворен выводом юриста. В случае сообщения кратких выводов в начале, клиент будет читать дальнейшую информацию с гораздо большим вниманием и заинтересованностью, так он будет понимать, что именно объясняет эта информация, и вывод будет для него не сюрпризом, а результатом понимающего чтения, совместной работы с юристом – автором консультации. Клиент, отреагировав на краткие выводы, будет целеустремленно искать в аналитической части ответы на собственные вопросы, возражения, недоумения. Иными словами, он станет мотивированным к активному сотрудничеству, а не к пассивному потреблению информации.

Затем следует «Аналитическая часть», содержащая правовой анализ, разъяснение способов достижения цели клиента или обоснование невозможности достижения желаемого им результата. Юрист, работающий в режиме сотрудничества с клиентом, предоставляет ему информацию обо всех вариантах решения проблемы, указывая на возможные результаты и последствия, необходимые процедуры и сроки, риски и издержки для каждого варианта. Даже если юрист дает рекомендацию по выбору наиболее перспективного варианта, клиент должен быть полностью осведомлен о причинах такого выбора.

Клиента, как правило, не интересует глубокий юридический анализ. Поэтому юрист должен очень тщательно выбирать только самые необходимые для объяснения цитаты из источников и ясно показывать их связь с фактическими обстоятельствами дела. Клиент должен понять, как приведенные нормы могут быть применены в его проблемной ситуации. Однако при этом не рекомендуется пересказывать нормативно-правовые тексты «своими словами» в целях упрощения. Лучше точно процитировать фрагмент текста и дать в скобках или в сноске пояснение (см. тему «Правовое информирование»). И конечно, необходимо точно указывать источник (это полезно и для самоконтроля, и на случай проявления клиентом недовольства и даже обращения с жалобой на качество юридической помощи).

В «Аналитической части» необходимо проанализировать все вопросы, поставленные клиентом. Если этих вопросов много, следует разделить эту часть на несколько самостоятельных разделов, в каждом из которых может быть отдельное заключение.

«Заключительная часть» может содержать повторение выводов на основе проведенного анализа, а также не только общие рекомендации по выбору позиции или стратегии, но и описание конкретных первоочередных действий, которые необходимо предпринять клиенту, или предложение о дальнейшей совместной работе по делу. Если же документ был очень объемным и выше, в «Аналитической части», уже были сделаны развернутые выводы по каждому поставленному вопросу, то «Заключение» может быть кратким, не содержащим новой информации, но вежливо предлагающим клиенту использовать изложенную информацию или обратиться с дополнительными вопросами.

Форма письменной консультации вырабатывается каждым юристомконсультантом и каждой юридической организацией самостоятельно.

В любом случае следует обращать внимание на такие элементы формы, как язык и стиль документа, внешнее оформление (реквизиты, шрифты, поля и т.  п.). Можно ориентироваться на стандарты официальных документов или разработать свои правила и шаблоны с использованием фирменного стиля, в особенности если письменная консультация печатается на фирменных бланках.

Предполагается, что письменная консультация будет составлена в профессиональном деловом стиле. Клиент может использовать ее для составления собственных писем, жалоб, заявлений и для переговоров с контрагентами, должностными лицами и т. п. Но в то же время письменная консультация не является процессуальным документом или официальным обращением к другому профессионалу. Необходимо использовать язык, доступный адресату-клиенту. Это создает большие трудности для юриста-консультанта. Он должен писать понятно, но при этом избегать упрощений, жаргонизмов. Юрист не может пожертвовать содержанием ради соответствия зачастую низкому культурному уровню клиента. На практике это приводит к усложнению структуры текста, к тому, что в нем могут часто встречаться пояснения, ссылки, сноски. Могут быть вынужденные повторы. Следует признать, что письменная консультация не является литературным произведением. В данном случае функциональность важнее эстетического удовольствия. И юрист ожидает от клиента реакции типа «я прочитал и понял, какие действия я могу предпринять и почему», а не реакции «как интересно и красиво написано!».

Уважение к адресату и корректность по отношению ко всем участникам спорной ситуации – это также обязательные элементы делового стиля, отличающегося снижением эмоциональности. При этом честное и обоснованное объяснение невозможности достичь желаемого клиентом результата является именно проявлением уважения к клиенту и не должно скрываться среди объемного текста письменной консультации.

Восприятие письменного текста зависит и от таких элементов оформления, как размер и вид шрифта и специальные способы выделения шрифтов.

В последнее время «игра шрифтами» получила широкое распространение.

Особенно часто используются полужирный шрифт и курсив, а также подчеркивание. Использовать эти инструменты следует с ясной целью и не злоупотреблять ими, иначе текст становится настолько разнообразным, пестрым, что внимание к выделенным фрагментам исчезает. Для проверки эффективности применения этих инструментов можно использовать, например, такой прием: прочитать весь текст, сильно повышая голос на полужирном шрифте, читая шепотом курсив и стуча кулаком по столу при подчеркивании. Если все прозвучало органично и внимание фокусировалось именно на нужных местах, то все в порядке. Если получилось хаотично, спешно, путано, то стоит еще раз проверить форматирование.

К разработке письменной консультации применимы все приемы составления документов, используемые в юридической технике. При этом важно всегда помнить об адресате и понимать, что изложение информации для клиента не совпадает с обычным ходом профессионального размышления юриста.

Составление письменной консультации – это заключительная стадия работы после интервьюирования (иногда неоднократного), получения от клиента или из других источников необходимых документов, тщательного правового исследования и комплексного анализа дела, включая анализ фактических обстоятельств, доказательств, правовой основы. Вся эта предварительная работа отражается в досье, которое ведет юрист (в бумажном или электронном виде). И только некоторая часть собранной и проанализированной таким образом информации войдет в текст письменной консультации. Составление письменной консультации, в свою очередь, является самопроверкой юриста. Последовательность разработки письменной консультации может быть такой:

1) Формулирование вопросов, поставленных клиентом (проверка на соответствие информации, полученной во время интервьюирования).

2) Изложение кратких выводов (проверка на полноту ответов на вопросы, поставленные клиентом).

3) Изложение фактических обстоятельств (проверка качества получения и анализа информации).

4) Изложение правового анализа, выводов и рекомендаций (проверка фактической и правовой обоснованности выводов и рекомендаций).

5) Формулирование заключения (проверка общей логики вывода и соответствия кратким выводам и поставленным вопросам).

6) Формулирование введения (проверка связи ответа с обращением по адресату, срокам, проблеме, особенно в случаях многочисленных обращений одного и того же клиента и в случаях, когда соблюдение сроков имеет критическое значение).

7) Оформление (размещение реквизитов, проверка персональных данных, контактной информации).

8) Общее редактирование (проверка логики, грамотности, точности, 9) Повторное (контрольное) редактирование (по возможности включая прочтение подготовленной консультации коллегами профессиональным взглядом и «глазами клиента»).

10) Итоговое редактирование.

При разработке объемных частей письменной консультации, особенно аналитической части, полезно не стараться писать весь текст на чистом листе «от начала до конца», но сначала разработать систему рубрик (разделов, подразделов) и несколько раз постараться пройти по всем рубрикам, разбивая их на все более мелкие части со своими наименованиями. Это полезно как для систематизации изложения имеющегося материала, так и для обнаружения «пробелов» в проведенном анализе дела.

При необходимости доведения до сведения клиента больших объемов правовой информации, можно использовать приложения к основному тексту письменной консультации, вынося туда развернутые цитаты из источников, схемы, шаблоны документов, расчеты и т.п.

В работе юристов-консультантов, в особенности работающих индивидуально, без корпоративного регламентирования и конструктивной критики коллег, встречаются типовые ошибки при составлении письменных консультаций.

1. Юрист перегружает текст копированием нормативно-правовых актов, после чего делает неожиданный вывод. Клиент не понимает связи вывода с фактами. Рекомендация: тщательно продумывать цель цитирования нормативно-правового акта и при цитировании немедленно объяснять, каким образом данное правило применяется к обстоятельствам дела и что это значит в свете поставленных клиентом вопросов.

2. Юрист осознанно или неосознанно делает выбор позиции за клиента и в тексте письменной консультации производит манипуляцию, подводя клиента к обоснованию «единственно правильного варианта». Рекомендация: заранее включить в рубрики документа все возможные варианты и последовательно описать все плюсы и минусы каждого варианта. Если консультация содержит прямой совет, проверить, есть ли понятное для клиента обоснование. Задать себе вопрос: почему я так стремлюсь дать этот совет? Не связано ли это с моими собственными предпочтениями, специализацией, привычкой и т.п.?

3. Юрист намеренно уходит от неприятного для клиента вывода, описывая большую проделанную работу. Рекомендация: давать в начале консультации четкие краткие выводы – ответы на поставленные клиентом вопросы. Проверять связь аналитической части с этими выводами. Не лукавить и не вселять необоснованные ожидания.

4. Юрист использует традиционную стилистику профессиональных юридических документов – с длинными предложениями, нагромождением причастных и деепричастных оборотов, сложноподчиненными предложениями, безличными предложениями, страдательным залогом… Текст производит на клиента-непрофессионала пугающее воздействие. Он может быть убедительным, но это результат подчинения авторитету, а не результат понимания и ответственного самостоятельного выбора. Рекомендация: писать краткими предложениями с грамотной расстановкой частей речи. Избегать пассивной формы глагола. Тщательно продумывать расположение слов в предложении для наиболее ясного донесения до адресата главной мысли. По возможности проверять понятность текста – например, просить прочитать текст сотрудников, не работающих юристами.

5. Юрист подменяет консультацию по существу дела дачей справки по правовому вопросу, т.е. переходит к правовому информированию.

Клиент получает только разъяснение правовых норм вместо разъяснения возможных вариантов действий по разрешению проблемы.

Рекомендация: четко формулировать и не искажать вопросы, поставленные клиентом, и проверять, отвечают ли выводы на эти вопросы. Если обнаруживается, что проведенный анализ дела не дал обоснованного ответа на эти вопросы, вернуться к стадии анализа дела. Если вопросы поставлены клиентом неясно, вернуться к стадии интервьюирования и уточнить цели клиента.

АНАЛИЗ ДЕЛА И ВЫРАБОТКА ПОЗИЦИИ

Анализ дела – понятие более широкое, чем ознакомление с материалами дела, это то, чем должен заниматься каждый адвокат, независимо от того, на какой стадии процесса он принимается за работу. Можно спорить о различных методах анализа, но представляется, что каждый из методов должен учитывать необходимость логического и творческого осмысления следующих составляющих: юридически значимые факты, доказательства, применимые правовые нормы.

В практической деятельности для обозначения изложенного мы часто используем следующую пирамиду:

Прежде всего, необходимо правильно определить юридически значимые для конкретного дела обстоятельства, составляющие фактическую основу принятия решения по данному делу. Фактическая основа должна базироваться на доказательствах, которые составляют основание как для вывода о фактах, так и для разрешения дела.  Собирание, проверка, анализ и оценка доказательств и установленных с их помощью фактических обстоятельств необходимы для правильной правовой квалификации.

Таким образом, первым элементом анализа будет изучение материалов дела, при этом необходимо различать сами факты и информацию о фактах.

Факты принадлежат реальному миру, это события реальной действительности, имевшие место в определенное время, в определенном месте и при определенных обстоятельствах. Факт, в связи с которым и по поводу которого начинается работа адвоката, конкретен, определен временем и пространством, имеет свое физическое воплощение и завершен в своем физическом, вещном выражении и проявлении.

Для уголовного процесса характерна ситуация, когда адвокат работает не с фактами как таковыми, а со сведениями о них. Эти сведения являются своеобразными «образами фактов», теми представлениями о фактах, которые сформировались в сознании субъектов процесса. Образы фактов создают клиенты, рассказывая о своей правовой проблеме; они описываются свидетелями, дающими показания по делу; эти образы возникают при ознакомлении адвокатом с материалами дела. Очевидно, что образ факта во многом определяется восприятием факта самим субъектом и зависит не только от реальных условий восприятия, но и от индивидуальных особенностей последнего – возраста, пола, зрения, слуха, физического состояния, склонности к воображению и пр. Зачастую начинающие адвокаты совершают распространенную ошибку – они воспринимают представленный им образ факта как сам факт, то есть как событие реальной действительности, и не пытаются самостоятельно оценить информацию.

Отличие фактов от информации о них можно проиллюстрировать следующей таблицей:

• Существуют объективно • Содержание обусловлено не только • Имеют множество харак- объективными, но и субъективными теристик, в том числе про- факторами странственно-временные и причинно-следственные сколько способен хранить ее носиОкончены на момент позна- тель • Проявляются как акты по- сте с носителем • Познаются только в части тивным или субъективным причиюридически значимых ха- нам в моменты хранения, передачи, • Юридически значимые ха- • Передается, как правило, в знаковой Далее целесообразно провести классификацию фактов, разделив их на следующие группы:

Неопровержимые Отличаются тем, что их невозможно отрицать, их утверждения о нечем опровергнуть. С ними нужно считаться при фактах реальной выработке позиции по делу независимо от того, сподействительности собствуют они или препятствуют реализации этой Опровержимые Внешне могут быть похожи на первую группу. Но утверждения о если при работе по делу добывается информация фактах реальной противоположного содержания, удается позитивно действительности установить, что первоначальное утверждение не смысле является ложным, ошибочным. Это позволяет при выработке позиции учитывать возможность Оценочные Как правило, свидетельствуют о качественных хаутверждения о рактеристиках этих фактов, но имеют высокий урофактах реальной вень субъективности и поэтому могут существенно действительности различаться у разных субъектов – описание внешности человека в таких категориях, как «молод – стар», субъективизма и требует более тщательной проверки с помощью объективных данных (паспорта, фотографии и т. п.) Предположитель- Не всегда удается реконструировать все события ные утверждения прошлого, его детали, характеристики. При анализе о фактах реаль- дела возникает необходимость прибегать к предной действитель- положениям или отвечать на предположительные ности утверждения противоположной стороны. Такого рода предположение может быть высказано потерпевшим или очевидцами, но до тех пор, пока это обстоятельство не доказано, утверждение остается Утверждения–ин- Чаще всего касаются намерений сторон, субъектерпретации тивной стороны деяния, личных отношений между утверждение о наличии умысла на убийство строится лишь на интерпретации характера, последовательности, интенсивности, продолжительности действий обвиняемого, в результате которых потерпевшему причинены телесные повреждения Результатом исследования фактических обстоятельств будет фабула, своего рода история произошедших событий, изложенная в пяти–семи предложениях, которые отвечают на пять вопросов: когда? где? кто? что?

как?

Таким образом, проведенный анализ позволяет нам выявить все юридически значимые факты и систематизировать их, обеспечивает целенаправленность в поиске и сборе информации о юридически значимых фактах, позволяет выработать и эффективно реализовать позицию по делу.

Анализ доказательств целесообразно начать с простого составления перечня доказательств, имеющихся в деле, с указанием томов и листов дела.

Далее каждое из доказательств оценивается с точки зрения относимости, допустимости, достоверности и достаточности. Это позволяет выделить в общем списке доказательства, не пригодные к использованию с точки зрения требований УПК РФ (неотносимые и недопустимые доказательства).

После того как выделены недопустимые доказательства, необходимо определиться с моментом заявления ходатайств о недопустимости доказательств.

Несмотря на положения закона, позволяющие защите заявлять ходатайства о недопустимости тех или иных доказательств на стадии предварительного слушания до начала разбирательства дела по существу, и соответствующие разъяснения Верховного Суда РФ по данному вопросу, практика судов идет по пути отказа в удовлетворении подобных ходатайств защиты в ходе предварительного слушания. При этом используется такая мотивировка:

«...для того, чтобы оценить доводы защиты о недопустимости тех или иных доказательств, необходимо непосредственно исследовать эти доказательства и обстоятельства их получения, а это возможно лишь в ходе разбирательства дела по существу». Справедливости ради надо отметить, что действующее уголовно-процессуальное законодательство не препятствует защите в ходе судебного разбирательства вновь заявить ходатайство о недопустимости тех или иных доказательств после отказа судом в его удовлетворении.

Следующим этапом работы с доказательствами будет поиск доказательств, подтверждающих и опровергающих позицию клиента, при этом весьма полезным будет анализ противоречий, поиск опровержений и контраргументов для каждой группы доказательств.

После того как проанализирована фактическая сторона и определены доказательства, позволяющие утверждать именно о данных фактических обстоятельствах, самое время определиться с квалификацией содеянного.

Для этого адвокату следует выбрать наиболее соответствующую норму, после чего соотнести факты и элементы правовой нормы, проверить «пригодность» смежных норм и, как и при анализе доказательств, проанализировать контраргументы и подобрать нормативные возражения.

Следующим этапом работы адвоката по делу будет выработка позиции по делу.

До введения в действие в 2002 г. действующего уголовно-процессуального кодекса понятие «позиция по делу» отсутствовало в теории и практике закона и потому не было востребовано. В советском уголовном процессе господствовало представление об истине как о цели доказывания. Поиск истины посредством познания фактических обстоятельств дела в точном соответствии с объективной реальностью предполагал, что все субъекты познания в конечном итоге получат единое представление о том, что произошло в реальности. Поэтому возражения защитника или попытка подсудимого представить обстоятельства дела по-другому судом нередко расценивались «как стремление уйти от ответственности». По поводу представленных оправдательных доказательств можно было встретить и такой мотив, по которому они оставлены без внимания: «суд не доверяет данным доказательствам, потому что эти показания даны родственниками или друзьями подсудимого». И с другой стороны, «нет оснований не доверять показаниям сотрудника полиции в связи с тем, что он находится при исполнении служебных обязанностей». К сожалению, приходится признать, что подобный подход не только не изжит из практики до сих пор, но руководство Следственного комитета вновь поднимает вопрос об изменении уголовно-процессуального закона в целях установления «объективной истины»… Тем не менее на момент составления настоящего сборника установление объективной истины не относится к целям правосудия, что позволяет нам допустить различие позиций у разных участников уголовного процесса в зависимости от их процессуальной роли.

Таким образом, позиция по делу включает в себя:

Краткое описание Видно, что структурно позиция включает в себя результаты проведенного ранее анализа дела (без ссылки на доказательства) и правовое требование клиента, результат, которого он намерен добиться в ходе судебного разбирательства.

Очевидно, что вся деятельность адвоката в процессе – представление доказательств, допрос, выступление в прениях и т. д. – суть реализация выбранной позиции, именно поэтому каждое действие в процессе необходимо рассматривать сквозь призму того, как и насколько оно (действие) служит реализации выбранной позиции.

Позиция каждой из сторон заявляется в начале судебного разбирательства: обвинение представляет обвинительное заключение, защита высказывает отношение к предъявленному обвинению.

Очевидно, что позиция объективно зависит от:

• Анализа обстоятельств (фактическое основание требования) • Анализа права (правовое основание требования) • Конкретных целей клиента в данном деле • Процессуальной функции • Непроцессуальных последствий реализации позиции (от возможностей и способностей процессуального противника и т. п.) Таким образом, выработку позиции можно разбить на следующие этапы:

• анализ дела (начало которого зависит от вида процесса и возможности получения сведений по делу);

• предварительное определение возможных позиций по делу (с учетом имеющихся в наличии сведений и возможности получения впоследствии дополнительных материалов);

• согласование позиции с доверителем (именно доверитель принимает юридически значимые решения по делу);

• корректировка позиции по ходу работы над делом;

• формулирование позиции (фактически, позиция представляет собой некую историю, соответствующую процессуальной роли и цели стороны в процессе и обеспечивающую решение поставленных задач);

• проверка выбранной позиции «на реальность» (позиция должна подтверждаться допустимыми, достоверными, относимыми доказательствами);

• учет возможных контраргументов и подготовка ответных действий;

• окончательное формулирование и оформление позиции • заявление позиции;

• реализация позиции:

обоснование позиции в суде в процессе представления и исследования доказательств;

корректировка и обоснование позиции в судебных прениях;

отстаивание позиции в процессе обжалования судебных решений.

Нетрудно заметить, что выполнение всего вышеперечисленного весьма трудоемко, требует постоянной кропотливой работы и громадных временных ресурсов, что, к сожалению, зачастую является непреодолимым препятствием для наших коллег. Тем не менее не устанем повторять, что вдумчивое и тщательное выполнение своих профессиональных обязанностей неизбежно и безусловно скажется как на качестве работы адвоката, так и на количестве его клиентов.

ВСТУПИТЕЛЬНОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ

Термин «вступительное заявление» появился в российском уголовном процессе с 2002 г. и характерен для суда присяжных. Так, часть 1 статьи УПК РФ определяет, что судебное следствие в суде с участием присяжных заседателей начинается со вступительных заявлений государственного обвинителя и защитника.

Во вступительном заявлении государственный обвинитель излагает существо предъявленного обвинения и предлагает порядок исследования представленных им доказательств.

Защитник высказывает согласованную с подсудимым позицию по предъявленному обвинению и мнение о порядке исследования представленных им доказательств.

Таким образом, вступительное заявление – это изложение перед присяжными позиции каждой из сторон с убеждением присяжных в том, что данная позиция будет обоснована и доказана в ходе судебного разбирательства.

Несмотря на то что формулировка «вступительное заявление» для иных стадий процесса в буквальном виде больше не встречается, возможность заявить свою позицию есть у адвоката и в гражданском процессе, и при рассмотрении уголовного дела без суда присяжных Согласно ст. 174 ГПК РФ в гражданском процессе первоначальное выступление адвоката именуется объяснением, в уголовно-процессуальном кодексе право защитника выразить свое отношение к предъявленному обвинению конкретизировано в ст. 248 УПК РФ (защитник излагает суду свое мнение по существу обвинения и его доказанности, об обстоятельствах, смягчающих наказание подсудимого или оправдывающих его, о мере наказания, а также по другим вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства) и в ст. 273 УПК РФ, регламентирующей начало судебного разбирательства (суд опрашивает защитника и подсудимого об их отношении к предъявленному обвинению).

Практика показывает, что адвокаты редко пользуются правом на вступительное заявление в открытом процессе, хотя «кулуарно» доводят до сведения государственного обвинителя и суда свою позицию по делу. Отчасти это объясняется незнанием своих прав в этой области, отчасти неумением донести позицию именно как позицию и непониманием роли изложения позиции в начале судебного следствия.

Представляется, что четкое и ясное представление позиции в начале процесса необходимо, так как не только показывает суду, что будет предметом обсуждения в судебном заседании, но и демонстрирует суду конструктивную позицию адвоката, уверенность в своей позиции и готовность отстаивать ее «с открытым забралом». Кроме того, и это особенно актуально для отечественного процесса, суд воспринимает адвоката не как определенную помеху в отправлении правосудия, а как равного себе профессионала, к мнению которого необходимо прислушиваться.

В начале судебного процесса нет необходимости пространно излагать свои доводы как по тактическим соображениям, так в силу закона – ни одно из доказательств каждой стороны еще не было исследовано в ходе судебного разбирательства.

Позиция по делу, излагаемая адвокатом во вступительном заявлении, должна быть:

• краткой, но в то же время емкой;

• понятной;

• убедительной;

• правдоподобной (логически объясняемой).

При изложении позиции важно научиться расставлять акценты, выделять и привлекать внимание к тем фактам, которые выгодны данной стороне, и приглушать, затушевывать невыгодные факты.

Для того чтобы позиция по делу достигла своей цели и произвела должное воздействие на слушателей, следует строго соответствовать избранной версии и значению содеянного, не преувеличивая и не преуменьшая его.

Справедливым в этой связи будет напомнить одно из правил допроса: «главное – вовремя остановиться».

СУДЕБНЫЙ ДОПРОС

Одним из важнейших источников сведений о фактах, на основании которых суд устанавливает обстоятельства дела, являются свидетельские показания. Свидетелем в процессуальном смысле считается лицо, которое предположительно обладает информацией об обстоятельствах дела. Это лицо обязано сообщить суду всю имеющуюся у него информацию в ходе судебного допроса.

Судебный допрос может применяться для получения не только показаний свидетеля, но также и показаний потерпевшего, подсудимого, эксперта, специалиста в уголовном процессе, кроме того, для получения объяснений истца, ответчика, третьих лиц и даже их представителей (например, генерального директора, выступающего представителем стороны – юридического лица). Необходимо отметить, что процедура допроса процессуального свидетеля является аналогичной процедуре допроса иных лиц, за исключением установленных законодательством ограничений, например иммунитетов, установленных для хранителей абсолютной тайны.

Поскольку указанные выше лица являются носителями информации об обстоятельствах дела, то в дальнейшем будем говорить о свидетеле в широком смысле слова, то есть не в процессуальном понимании, а в гносеологическом. Надо также отметить, что в праве Англии и Уэльса свидетелем в процессуальном смысле считается, например, сторона по делу. То есть для получения сведений об обстоятельствах дела от истца или ответчика их необходимо вызывать в процесс, заявляя именно в качестве свидетелей.

Необходимо учитывать, что получение информации при судебном допросе существенно отличается от сообщения сведений при обычном способе передачи, например при бытовом разговоре или на лекции. Если обычный способ передачи происходит непосредственно от источника информации (лицу, сообщающему информацию) к пассивному получателю (слушателю), то в ходе судебного допроса в нем активно участвует также субъект, задающий свидетелю вопросы. В качестве такого лица часто выступает адвокат. Способ передачи информации в этом случае предполагает изложение вопроса адвокатом свидетелю, после чего следует ответ свидетеля непосредственно суду.

Зачастую начинающие, да и не только начинающие, адвокаты недооценивают важность такого способа получения доказательства, как допрос свидетеля. На практике часто встречается желание поспорить со свидетелем или прокомментировать его ответы. Подобные возможности не предусмотрены действующим законодательством, по этой причине такие попытки должны пресекаться председательствующим. В то же время подлинное мастерство адвоката проявляется в умении грамотно допросить свидетеля в соответствии с поставленной задачей.

В российском процессуальном праве, в отличие от права Англии и Уэльса, отсутствует легальное определение понятий прямого и перекрестного допросов, в то же время в правовой доктрине такие термины используются.

Под прямым допросом принято понимать допрос свидетеля своей стороны, а под перекрестным – допрос свидетеля противоположенной стороны.

Несмотря на то что проведение адвокатом как прямого, так и перекрестного допроса преследует одну общую цель – доведение до суда своей позиции по делу, для каждого из них можно определить более конкретные цели.

Применительно к прямому допросу основной целью является сообщение суду фактов, подтверждающих собственную позицию по делу. Кроме того, можно выделить такую цель как сообщение сведений, опровергающих элементы позиции противоположенной стороны, а также повышение доверия к показаниям свидетеля и уважения к его личности.

Может показаться, что локальные цели перекрестного допроса идентичны целям прямого, поскольку основная цель любого допроса остается неизменной. Но перекрестный допрос имеет ряд особенностей. Разумеется, что такие цели, как подтверждение собственной позиции и, напротив, опровержение позиции другой стороны, сохраняются. При этом следует иметь в виду, что первая, а в особенности вторая, из них на практике труднодостижимы. Добиться от свидетеля противоположенной стороны подтверждения обстоятельств, которые разрушают позицию оппонента, необычайно сложно. По указанной причине адвокат чаще всего ставит задачу вызвать сомнение в достоверности показаний свидетеля противоположенной стороны. Это может быть достигнуто двумя способами. Адвокат либо подрывает доверие суда к личности самого свидетеля (например, получая от него факты о его асоциальном или неправомерном поведении), либо ставит под сомнение правильность восприятия им соответствующих фактов (например, получая информацию о слабом зрении свидетеля, о плохих условиях видимости или слышимости произошедшего события). Следует отметить, что дизъюнкция в данном случае не является строгой, способы можно применять и одновременно.

В основе каждого удачного допроса лежит тщательная подготовка к нему. В ходе подготовки адвокату следует не только выделить обстоятельства, которые нужно подтвердить или опровергнуть в ходе допроса но также составить план допроса, и по возможности учесть особенности личности свидетеля (замкнутый, болтливый, спорщик, неуверенный). При составлении плана целесообразно разбивать вопросы на блоки отдельно по каждому факту, который предполагается подтвердить или опровергнуть. При перекрестном допросе следует предусмотреть возможность различных вариантов ответа на тот или иной вопрос, построив своеобразное «дерево»

вопросов. Необходимо также помнить, что российский закон запрещает задавать свидетелям наводящие вопросы, то есть вопросы, в которых уже содержится ответ. Следует также учитывать, что свидетель в процессуальном смысле не вправе делать выводы по известным обстоятельствам. По указанной причине вопросы о том, как понимает произошедшее событие свидетель, либо вопросы, требующие иную оценку, неуместны.

Важно умело сочетать в ходе допроса открытые вопросы, то есть подразумевающие различные варианты ответа, и закрытые вопросы, подразумевающие определенный вариант. Многолетний опыт работы британских адвокатов показывает, что открытые вопросы лучше использовать в прямом допросе, а закрытые – в перекрестном.

Проблема в получении от гносеологического свидетеля необходимых для подтверждения своей позиции сведений может заключаться в том, что это лицо либо сообщает ненужную информацию, либо намеренно не сообщает требуемую информацию. Если свидетель уклоняется от ответа на вопрос, адвокату следует, не вступая со свидетелем в полемику, не переходить к следующему вопросу, а уточнить сначала, услышал ли он вопрос, а при положительном ответе – понял ли он вопрос. В случае сомнений, можно уточнить, готов ли свидетель повторить вопрос.

Кроме того, адвокат при проведении допроса должен следовать нескольким неписаным правилам: во-первых, необходимо понимать цель каждого вопроса, задаваемого свидетелю; во-вторых, как только адвокат получает нужный ответ, следует остановиться, чтобы в дальнейшем свидетель не смог умышленно или по неосторожности изменить существо ответа;

в-третьих, адвокату не следует задавать вопросы «просто так»; в-четвертых, следует помнить «золотое правило» допроса – нельзя задавать вопрос, ответ на который не известен адвокату. Соблюдение указанных выше рекомендаций и правил поможет составить план допроса и обеспечить его эффективное проведение.

Пример эффективного допроса Адвокат К.С.В. от имени гражданки К. предъявил иск к страховой компании о взыскании страхового возмещения, неустойки, судебных расходов.

За несколько месяцев до этого К. попала в ДТП, обратилась с заявлением в страховую компанию виновника, но в выплате возмещения по ОСАГО ей было отказано, по тому основанию, что она не представила определение о возбуждении дела об административном правонарушении. Надо отметить, что предъявлять подобный документ страховщику в соответствии с действующими правилами ОСАГО потерпевший не обязан.

В процессе адвокат К.С.В. преследовал цель показать суду полную юридическую несостоятельность позиции ответчика, причем сделать это таким образом, чтобы сам представитель ответчик подтвердил это суду. Адвокат задал представителю ответчика только один вопрос со следующей формулировкой: «Предусмотрено ли правилами ОСАГО предъявление страховщику определения о возбуждении дела об административном правонарушении?»

Представитель ответчика задумался. В данном случае при отрицательном (честном) ответе на данный вопрос представитель ответчика признавал незаконность действий своего клиента, то есть, по сути, полностью разрушал свою позицию. При положительном (нечестном) ответе неизбежно последовал бы вопрос: «Назовите суду пункт правил ОСАГО, где такая обязанность предусмотрена». Представитель ответчика был вынужден дать многословный уклончивый ответ, как ему казалось, вполне благозвучный. Ответ сводился к тому, что ответчиком «всегда предпринимаются меры, чтобы выяснить все обстоятельства административного расследования». Адвокат терпеливо выслушал ответ и задал второй, последний вопрос: «Вы слышали мой вопрос?» Представитель ответчика, понимая, чем грозит продолжение допроса, вынужденно ответил: «Нет».

Суд удовлетворил иск в полном объеме, взыскав с ответчика полностью не только страховое возмещение, государственную пошлину и неустойку, но и гонорар адвоката.

Практика Англии и Уэльса

ДОПРОС И ПЕРЕКРЕСТНЫЙ ДОПРОС СВИДЕТЕЛЕЙ. ПАМЯТКА

1. Изложенные ниже профессиональные советы дадут вам некоторое представление о подходе к проведению допроса свидетелей в английских судах. Попробуйте воспользоваться ими при подготовке к допросу по делу о причинении телесных повреждений. Я выбрал это уголовное дело, так как на его примере легче отработать технику допроса, чем в делах об экономических преступлениях.

2. Убедитесь в том, что вы внимательно прочли все документы и поняли их. Кажется, что это само собой разумеется, но на самом деле это имеет решающее значение. Ключ к успеху – подготовка. Проведите тщательный анализ дела.

3. Если вы выступаете в роли защитника, держитесь соответственно.

Не стоит умалять впечатление от вашей роли тем, что вы, например, размахиваете руками, колеблетесь, не смотрите на судью или присяжных.

4. Следите за темпом своей речи и за темпом речи свидетелей. Вы и свидетели должны говорить так, чтобы суд и присяжные успевали все слышать и понимать.

Прямой допрос a. Не подсказывайте и не задавайте наводящих вопросов. Начинайте вопросы со слов «кто», «что», «зачем», «где», «когда», «как», «опишите», «поясните».

b. Вопросы должны быть предметными. Составьте заранее список вопросов.

c. Избегайте открытых вопросов.

d. Задавайте короткие вопросы.

e. Не сворачивайте вопросы.

f. За одним вопросом должен логически следовать другой.

g. Используйте маркеры-точки.

h. Не комментируйте ответы.

i. Стремитесь к тому, чтобы свидетель рассказал историю/ «нарисовал картину» произошедшего.

j. Пользуйтесь наглядными материалами/ доской/фотографиями, чтобы ваши доказательства было легче воспринять.

k. Слушайте ответы свидетелей.

l. Не перебивайте их.

m. Пользуйтесь методом «копилки».

Перекрестный допрос Начните с благоприятных для вас ответов.

a. Используйте только наводящие вопросы. Вы сделали то-то? Вы были там-то? Он был…?

b. Задавайте закрытые вопросы. Вкладывайте ответ в вопрос.

c. Не начинайте вопрос с «зачем», «что», «где» и т.п.

d. Не занимайтесь расследованием.

e. Вопросы должны быть короткими.

f. Добейтесь того, чтобы свидетель с вами согласился.

g. Составьте список основных моментов, на которые вы хотите обратить внимание суда/присяжных, и ставьте галочки по мере того, как проговариваете каждый момент.

h. Избегайте искушения задавать слишком много вопросов. Когда отметите галочками все пункты из списка, садитесь.

i. Добивайтесь своего.

j. Не спорьте.

k. Следуйте за ответом.

l. Отмечайте непоследовательность изложения.

РАБОТА С ЭКСПЕРТИЗОЙ

Российское законодательство относит заключение эксперта к числу доказательств в уголовном и гражданском процессах. Назначение экспертизы происходит в тех случаях, когда суд (в уголовном процессе также дознаватель и следователь) сталкивается с вопросами, требующими специальных познаний в области науки, техники, искусства или ремесла. Суд (следователь, дознаватель) ставят перед экспертом вопросы, которые излагают в соответствующем процессуальном документе – постановлении или определении. Эксперт рассматривает представленные ему материалы дела (вещественные доказательства, образцы и т.п.), проводит исследование, используя свои специальные познания в соответствующей области.

Работа адвоката с экспертизой представляет определенную сложность, поскольку зачастую адвокаты не имеют специального образования в той области знаний, которой занимается эксперт. По этой причине адвокаты иногда совершенно бессильны перед представленным в суд заключением и не могут аргументированно на него возразить.

Условно можно выделить три этапа в работе адвоката с экспертизой:

первый – составление списка вопросов, которые будут поставлены перед экспертом; второй этап – самостоятельная оценка выводов, сделанных экспертом в заключении; третий этап – допрос эксперта в судебном заседании.

Составление списка вопросов, на которые должен ответить эксперт, имеет свои особенности в гражданском, уголовном и административном процессах. Так, в российском уголовном процессе следователь не всегда предоставляет возможность защитнику (да и представителю потерпевшего) поставить свои вопросы перед экспертом. Более того, даже с постановлением о назначении экспертизы следователь часто знакомит адвоката только после окончания самой экспертизы, то есть одновременно с полученным заключением. Это очевидное нарушение процессуального закона вызвано не только низким качеством работы следователей или «процессуальной экономией», но также и неумением адвокатов грамотно составить список вопросов. Вспоминается пример, когда адвокат по уголовному делу о ДТП просил поставить перед экспертом-автотехником вопрос: «Почему водитель не применил торможение?»

В гражданском и административном процессе адвокат, представляющий интересы стороны, может и обязан проявлять большую активность в подготовке списка вопросов, исходя из согласованной с доверителем позиции по делу. При этом адвокат часто сталкивается с трудностями в реализации своих прав в силу отсутствия специальных познаний в области исследования. Выходом из такой ситуации во всех случаях может послужить изучение специальной литературы или обращение за помощью к специалистам.

Второй, не менее важный этап работы адвоката – исследование заключения эксперта. В зависимости от того, подтверждают выводы эксперта определенные элементы позиции адвоката или опровергают их, деятельность адвоката направлена либо на поддержание выводов, либо на их «разрушение».

На первый взгляд может показаться, что если выводы эксперта устраивают адвоката, особенно полностью, то никакой работы проводить не нужно. Это не так. Необходимо самостоятельно или с помощью специалистов проверить, насколько обоснованно были применены соответствующие методики, точны ли исходные данные, положенные в основу расчетов, были ли в полной мере учтены все обстоятельства, которые могли оказать влияние на результат.

Если результат экспертизы не подтверждает позицию адвоката, то задача становится гораздо более сложной. Алгоритм действий по существу должен быть сходным с изложенным выше, но тут следует уделить серьезное внимание порядку назначения экспертизы, квалификации эксперта и другим, на первый взгляд второстепенным моментам. В тех случаях, когда экспертиза связана с проведением каких-либо расчетов (автотехническая, товароведческая, бухгалтерская), то необходимо тщательным образом их проверить. Встречаются ситуации, когда эксперт допускает ошибку или при подстановке исходных данных, или при производстве вычислений. Когда экспертиза не связана с расчетами (психиатрическая, педагогическая), то применяется другой способ. Здесь необходимо проверить правильность логических выводов эксперта, попытаться самостоятельно пройти путь от исходных данных до ответа на вопрос. В таком случае может потребоваться помощь специалиста либо специальная литература. Желательно заблаговременно ознакомиться с результатами аналогичных экспертиз, выполненных тем же или другим экспертом.



Pages:     || 2 | 3 |


Похожие работы:

«МИНИСТЕРСТВО СЕЛЬСКОГО ХОЗЯЙСТВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ Технологический институт – филиал ФГОУ ВПО Ульяновская ГСХА Кафедра технологии и экспертизы продовольственных товаров УТВЕРЖДАЮ СОГЛАСОВАНО Начальник УМО Декан факультета Н.Н. Левина Л.М. Благодарина 24 сентября 2009г. 25 сентября 2009г. РАБОЧАЯ ПРОГРАММА по дисциплине: ТОВАРОВЕДЕНИЕ НЕПРОДОВОЛЬСТВЕННЫХ ТОВАРОВ Для специальности 080401.65 – Товароведение и экспертиза товаров Димитровград ЦЕЛИ И ЗАДАЧИ КУРСА 1. Цель изучения курса -...»

«МИНИСТЕРСТВО ТРАНСПОРТА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ Федеральное агентство морского и речного транспорта Утверждаю: Руководитель Федерального агентства морского и речного транспорта А.А. Давыденко 2012 г. ПРИМЕРНАЯ ПРОГРАММА Подготовка по расширенной программе для работы на танкерах-газовозах (Правило V/1-2 пункт 3 МК ПДНВ 78 с поправками) Москва 2012 2 Учебный план программы Подготовка по расширенной программе для работы на танкерах-газовозах Цель: подготовка лиц, которые несут непосредственную...»

«Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования Московской области Международный университет природы, общества и человека Дубна (университет Дубна) Факультет естественных и инженерных наук _ УТВЕРЖДАЮ Проректор по учебной работе С.В. Моржухина _ _ 2010 г. ПРОГРАММА ДИСЦИПЛИНЫ CТАТИСТИЧЕСКАЯ ФИЗИКА (наименование дисциплины) по направлению (специальности) 020900 – Химия, физика и механика материалов (№, наименование направления, специальности) Форма обучения:...»

«Министерство Правительство Центр анализа безопасности промышленности и торговли Архангельской области энергетики при ИБРАЭ РАН Российской Федерации Усовершенствование системы радиационного мониторинга и аварийного реагирования в Архангельской области Проект реализован в рамках Соглашения О многосторонней ядерно-экологической программе в Российской Федерации Профинансирован Фондом экологического партнерства Северное Измерение Распорядителем средств Фонда является Европейский банк реконструкции и...»

«Федеральное агентство по образованию ГОУ ВПО Алтайский государственный университет УТВЕРЖДАЮ Декан географического факультета Барышников Г.Я. _ _ 200г. РАБОЧАЯ ПРОГРАММА по дисциплине Космическое ландшафтоведение по направлению 020400.68 ГЕОГРАФИЯ магистерская программа Физическая география факультет ГЕОГРАФИЧЕСКИЙ кафедра ФИЗИЧЕСКОЙ ГЕОГРАФИИ И ГИС курс ПЕРВОГО ГОДА ОБУЧЕНИЯ семестр Лекции (час.) Экзамен в - семестре Практические (семинарские) занятия - 12 (час.) _ Зачет в _3семестре...»

«Федеральное агентство по образованию Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования Владимирский государственный университет Кафедра религиоведения и философии УТВЕРЖДАЮ Первый проректор В.А.Кечин 200_г. РАБОЧАЯ ПРОГРАММА По дисциплине Церковнославянский язык Для специальности(направления) 031801 Религиоведение вид обучения _ очное _ (очное,заочное,очно-заочное) Учебный план курса Виды занятий Количество часов Всего 68 ч. деление по Распре зам семест 4 5...»

«Конференция Ломоносов -2013 Программа заседаний подсекции “Химия Живых Систем и Нанобиотехнологии Все заседания подсекции проходят в корпусе кафедры химической энзимологии, ауд. 202 Регламент устных докладов — доклад 5-7 минут, ответы на вопросы — не более 10 минут Показ иллюстративного материала - мультимедийный проектор (презентации Power Point) 9 апреля, вторник 13:00 – 14:00 председательствует на заседании д.х.н. Клячко Наталья Львовна 1 Рациональный дизайн оксидазы D-аминокислот из дрожжей...»

«Рабочая программа по предмету Иностранный язык (английский язык) в 8 классе учителя английского языка 2013 – 2014 учебный год Пояснительная записка к рабочей программе по английскому языку для 8 класса Программа и тематическое планирование, составленные на основе авторской программы Биболетовой М.З. для общеобразовательных учреждений, соответствуют федеральному компоненту государственного стандарта основного общего образования и разработаны на основе обязательного минимума содержания основного...»

«ФЕДЕРАЛЬНОЕ АГЕНТСТВО ПО ОБРАЗОВАНИЮ ГОСУДАРСТВЕННОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ РОССИЙСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ГУМАНИТАРНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ утверждаю ректор (декан, директор института). _ Рабочая программа ДИСЦИПЛИНЫ Мифо-ритуальные системы направление подготовки Фольклористика и мифология квалификация (степень) выпускника магистр очная форма обучения г. Москва, 2010 г. 1. Цели и задачи освоения дисциплины Целью освоения дисциплины Мифо-ритуальные системы является...»

«Оснащение больниц и поликлиник 136 Аппарат КВЧ-ИК терапии ТРИОМЕД–КОМПАКТ Новый аппарат компании СЕММЕД Триомед-КОМПАКТ является воплощением BioTrEM-технологии (см. предыдущие публикации) и обладает всеми возможностями, реализуемыми этой технологией. Он предназначен как для бытового применения, так и для профессионального. Р ождение аппарата КВЧ-ИК терапии Триомед- тимального состояния организма, исходя из возможностей КОМПАКТ было продиктовано стремлением организма. После выхода на уровень...»

«1 2 МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего профессионального образования ТОМСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ СИСТЕМ УПРАВЛЕНИЯ И РАДИОЭЛЕКТРОНИКИ (ТУСУР) УТВЕРЖДАЮ Первый проректор-проректор по учебной работе ОСНОВНАЯ ОБРАЗОВАТЕЛЬЛ.А. Боков НАЯ ПРОГРАММА _2012 г. ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ по направлению подготовки 210100.62 Электроника и наноэлектроника (код и полное наименование направления...»

«УТВЕРЖДЕНО Постановление Верховной Рады Автономной Республики Крым 26 декабря 2012 года № 1070-6/12 ПРОГРАММА развития малого и среднего предпринимательства в Автономной Республике Крым на 2013–2014 годы РАЗДЕЛ I ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ Программа развития малого и среднего предпринимательства в Автономной Республике Крым на 2013–2014 годы (далее – Программа) разработана в соответствии с законами Украины О развитии и государственной поддержке малого и среднего предпринимательства в Украине, Об основах...»

«УПРАВЛЕНИЕ ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ ЛИПЕЦКОЙ ОБЛАСТИ ГОСУДАРСТВЕННОЕ (ОБЛАСТНОЕ) БЮДЖЕТНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ СРЕДНЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ ЛИПЕЦКИЙ МЕТАЛЛУРГИЧЕСКИЙ КОЛЛЕДЖ УТВЕРЖДАЮ Директор Г(О)БОУ СПО Липецкий металлургический колледж Н.В. Золотарёва 20 г. ОСНОВНАЯ ПРОФЕССИОНАЛЬНАЯ ОБРАЗОВАТЕЛЬНАЯ ПРОГРАММА СРЕДНЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ по специальности 240136 КОКСОХИМИЧЕСКОЕ ПРОИЗВОДСТВО квалификация базовой подготовки Техник-технолог Форма обучения очная 2013 г....»

«КОМБИНИРОВАННЫЕ ПРОЦЕДУРЫ ULTRATONE FUTURA PRO Ключевой особенностью аппарата Futura Pro является легкость, с которой он может использоваться совместно с другими продуктами и оборудованием. Это позволяет Салонам и Центрам Красоты максимально расширять свои возможности и предлагать клиентам обширный спектр сочетаемых процедур. Futura Pro и Эндермология (Cellu M6) Объединенное использование аппарата Cellu M6 (или подобного ему типа оборудования) с Ultratone Futura Pro позволит в рекордные сроки...»

«Рабочая программа учебной дисциплины разработана на основе Федерального государственного образовательного стандарта (далее – ФГОС) по специальности среднего профессионального образования 260202 Технология хлеба, кондитерских и макаронных изделий. Организация-разработчик: Финансово-технологический колледж ФГБОУ ВПО Саратовский государственный аграрный университет имени Н.И. Вавилова. Разработчики: Кондрашова Татьяна Павловна, преподаватель технологических дисциплин высшей категории Рассмотрена...»

«1 Министерство образования и науки Российской Федерации Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего профессионального образования РОССИЙСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ ТУРИЗМА И СЕРВИСА Факультет/филиал Институт Туризма и Гостеприимства Кафедра экономика и управление в туризме и гостиничной деятельности ДИПЛОМНАЯ РАБОТА на тему: Мероприятия по разработке и продвижению нового тура на примере (ООО Лабиринт, г. Москва) по специальности: 080502.65 экономика и...»

«МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ УКРАИНЫ ОДЕССКИЙ НАЦИОНАЛЬНЫЙ ПОЛИТЕХНИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ ПОДГОТОВИТЕЛЬНЫЙ ФАКУЛЬТЕТ ДЛЯ ИНОСТРАННЫХ ГРАЖДАН УЧЕБНЫЙ ПРОЦЕСС КАК ОСНОВА КОМПЛЕКСНОЙ АДАПТАЦИИ ИНОСТРАННЫХ СТУДЕНТОВ К НОВОЙ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЙ, СОЦИАЛЬНОЙ И КУЛЬТУРНОЙ СРЕДЕ 30 ЛЕТ ПОДГОТОВИТЕЛЬНОМУ ФАКУЛЬТЕТУ ДЛЯ ИНОСТРАННЫХ ГРАЖДАН ОДЕССКОГО НАЦИОНАЛЬНОГО ПОЛИТЕХНИЧЕСКОГО УНИВЕРСИТЕТА материалы международной юбилейной научно-практической конференции 22-24 июня 2005г. ПФ ОНПУ Одесса УДК 378. ББК...»

«Экономические науки Система электронной коммерции в России и ее применение на предприятиях технического обслуживания и ремонта автотракторной сельскохозяйственной техники (на примере ЗАОр РТП Некрасовское) Герасимова Галина Алексеевна студент 5 курса ФГБОУ ВПО Тамбовский государственный университет имени Г.Р. Державина, 392000, Россия, г. Тамбов, ул. Интернациональная, 33. 89156602118, [email protected] Аннотация В статье рассматривается система электронной коммерции и ее состояние в России, а...»

«ПОЯСНИТЕЛЬНАЯ ЗАПИСКА Рабочая программа разработана на основе Федерального государственного образовательного стандарта начального общего образования, Концепции духовно-нравственного развития и воспитания личности гражданина России, планируемых результатов начального общего образования, примерной программы по изобразительному искусству и авторской программы Б.М. Неменского Изобразительное искусство, М.:Просвещение 2011г. Изобразительное искусство в начальной школе является базовым предметом. По...»

«ОТЧЕТ о Международной научно-практической конференции Экономика, оценка и управление недвижимостью и природными ресурсами, Белорусский государственный технологический университет/Национальное кадастровое агентство, 2-5 мая 2014 года Пленарное заседание Климчук А.И., генеральный директор РУП Институт недвижимости и оценки, доклад Приватизация государственных предприятий: от идеи до сделки. Филипенко А.А., генеральный директор ГУП Национальное кадастровое агентство, доклад Программа развития...»






 
2014 www.av.disus.ru - «Бесплатная электронная библиотека - Авторефераты, Диссертации, Монографии, Программы»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.