[ «ОТЧЕТ РАЗРАБОТКА ПРОЕКТА ТИПОВОГО ДОГОВОРА МЕЖДУ АССОЦИАЦИЕЙ ВОДОПОЛЬЗОВАТЕЛЕЙ И ВОДОПОЛЬЗОВАТЕЛЕМ (Узбекистан) Директор НИЦ МКВК Центральной Азии Содиректор проекта ИУВР-ФЕРГАНА В.А. Духовный Руководитель Блока № 2 ...»
ИНТЕГРИРОВАННОЕ УПРАВЛЕНИЕ ВОДНЫМИ РЕСУРСАМИ
В ФЕРГАНСКОЙ ДОЛИНЕ (ИУВР-ФЕРГАНА)
Фаза IV
БЛОК № 2
ОТЧЕТ
РАЗРАБОТКА ПРОЕКТА ТИПОВОГО ДОГОВОРА
МЕЖДУ АССОЦИАЦИЕЙ ВОДОПОЛЬЗОВАТЕЛЕЙ И
ВОДОПОЛЬЗОВАТЕЛЕМ
(Узбекистан) Директор НИЦ МКВК Центральной Азии Содиректор проекта «ИУВР-ФЕРГАНА» В.А. Духовный Руководитель Блока № 2 проекта "ИУВР-ФЕРГАНА" М.Г. Хорст Ответственный исполнитель Консультант-юрист Ю.Х. Рысбеков Ташкент – НИЦ МКВК Центральной Азии – Использованные в тексте сокращения (Аббревиатуры) 1. АВП – Ассоциации водопользователей 2. БУИС – Бассейновое Управление ирригационных систем 3. ВХО – Водохозяйственная организация 4. ГК – Гражданский Кодекс 5. ГУВХ – Главное Управление водного хозяйства 6. ДХ – Дехканское хозяйство 7. ЗИС – Заинтересованные стороны 8. КО – Коммерческая организация 9. МСВХ – Министерство сельского и водного хозяйства 10. НПА – Нормативно-правовой акт 11. ННО – Негосударственная некоммерческая организация 12. КМ – Кабинет Министров 13. М.П. (МП) – Место печати 14. МТП – Машинно-тракторный парк 15. ОМ – Олий Мажлис 16. ПД – Проект ДОГОВОРА 17. РУ – Республика Узбекистан 18. ТД – ТИПОВОЙ ДОГОВОР 19. УВР – Управление водными ресурсами 20. УЗСУВНАЗОРАТ (УЗВОДКОНТРОЛЬ) – Республиканская водная инспекция 21. УИС – Управление ирригационных систем 22. ФХ – Фермерское хозяйство 23. ЮФК – Южно-Ферганский канал 24. ЮФМК – Южно-Ферганский магистральный канал 25. USAID – United States Agency for International Development 26. WUASP – Water Users Associations Support ProgramСОДЕРЖАНИЕ
Использованные в тексте сокращения (Аббревиатуры) ………………………………… ВМЕСТО ВВЕДЕНИЯ ……………………………………………………………………… 1. Анализ законодательства по вопросам взаимоотношений АВП и водопользователей ………………………………………………………………………… 1.1. Гражданское законодательство, в контексте цели Отчета ………………………… 1.2. Договорные отношения: свободное изложение …………………………………….. 1.3. Приоритетность (иерархия) применения норм права к условиям договора ……… 1. 4. Законодательство: основные права, обязанности и ответственность сторон ……. 1.4.1. ЗАКОН «О воде и водопользовании» (1993г.) ……………………………………. 1.4.2. Постановление КМ РУ от 05.01.2002 г. N 8 "О мерах по реорганизации сельскохозяйственных предприятий в фермерские хозяйства" ………………………… 1. 4.2.1 ПОРЯДОК регулирования водохозяйственных взаимоотношений на территории реорганизуемых сельскохозяйственных предприятий (ПРИЛОЖЕНИЕ N 7 к Постановлению КМ РУ от 2002 г. N 8) ……………………… 1. 4.3. ПОСТАНОВЛЕНИЕ КМ РУ № 385 об утверждении "Временного порядка по лимитированному водопользованию в Республике Узбекистан" (1993г.) ………… 1.4.3.1. ВРЕМЕННЫЙ ПОРЯДОК ПО ЛИМИТИРОВАННОМУ ВОДОПОЛЬЗОВАНИЮ В РЕСПУБЛИКЕ УЗБЕКИСТАН ……………………………. 2. Анализ существующей формы проекта ДОГОВОРА с позиций соответствия законодательству и возможного его упрощения ………………..…………………… 2.1. ПРОЕКТЫ ДОГОВОРОВ: «На оказание ирригационно-мелиоративных услуг и на покрытие части затрат по оказанию услуг вторичному водопользователю» // «Ирригация ва мелиорация хизматларини кўрсатиш ва ушбу кўрсатилган хизматларга кетган харажатларни тегишли кисмини коплаш бўйича» ……………… 2.2. О Приложениях к проекту ДОГОВОРОВ ……………………………………… … 3. Обоснование формы проекта ТИПОВОГО ДОГОВОРА……………………………. 3.1. Основные предпосылки ……………………………………………………………… 3.2. Основная правовая база ……………………………………………………………. 3.2.1. ЗАКОН РЕСПУБЛИКЕ УЗБЕКИСТАН "О воде и водопользовании" (1993г.) ……………………………………………………………….. 3.2.2. ВРЕМЕННЫЙ ПОРЯДОК ПО ЛИМИТИРОВАННОМУ ВОДОПОЛЬЗОВАНИЮ В РЕСПУБЛИКЕ УЗБЕКИСТАН (1993 г.) …………………. 3.2.3. Постановление КМ РУ от 05.01.2002 г. N 8 «О мерах по реорганизации сельскохозяйственных предприятий в фермерские хозяйства» (2002 г.) …………… 3.3. Соотношение нормативно-правовых актов (полезная лоция) …………………… 4. Проект Типового договора между АВП и водопользователем (с комментариями и пояснениями) ……………………………………………………..Приложение - Анализ 1: ДОГОВОР о водоснабжении и водопользовании от 01.10.2007г. между Исфайрам-Шахимарданским УИС ("Поставщик") и АВП "Акбарабад" ("Потребитель") …………………………………………………………… Приложение - Анализ 2: ДОГОВОР о подаче и доставке воды потребителям между Управлением ЮФМК ("Поставщик") и АВП "Акбарабад" ("Потребитель") от 01 апреля 2008г. ……………………………………………………………………….. ТИПОВОЙ ДОГОВОР (проект) НА ОКАЗАНИЕ ЧАСТЬ I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ……………………………………………………… ЧАСТЬ III. ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН ………………………………………………….
ЧАСТЬ IV ПОРЯДОК ПОСТАВКИ, ПРИЕМА-ПЕРЕДАЧИ И УЧЕТА ВОДЫ,
ПОДАЧИ ОПЕРАТИВНОЙ ЗАЯВКИ НА ВОДУ И ОТКАЗА ОТ НЕЕ ……………….. ЧАСТЬ V. ТАРИФЫ И ПОРЯДОК ВЗАИМОРАСЧЕТОВ …………………………….. ЧАСТЬ VI. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН …………………………………………… ЧАСТЬ VII. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ И РАЗНОГЛАСИЙ ……………………………. ЧАСТЬ VIII. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ …………………………………… IX. РЕКВИЗИТЫ СТОРОН ……………………………………………………………… Использование источники ………………………………………………………………… Основное приложение № 1: Проект Приложения № 1 к ДОГОВОРУ… «ГРАФИКПОСТАВКИ ВОДЫ "ЗАКАЗЧИКУ" НА ОСНОВЕ ПЛАНА ВОДОПОЛЬЗОВАНИЯ
на 20_ - 20 _ водохозяйственный год» ……………………………………………… Основное приложение № 2: Проект Приложение № 2 к ДОГОВОРУ…«ТАРИФЫ, СМЕТА И ГРАФИК НА ОКАЗАНИЕ "ПОСТАВЩИКОМ"
ПЛАТНЫХ УСЛУГ» - 1с. (с.65) …………………………………………………………..КРАТКИЕ ПОЯСНЕНИЯ ПО ЗАМЕЧАНИЯМ ЭКСПЕРТОВ К ПРОЕКТУ
ТИПОВОГО ДОГОВОРА НА ОКАЗАНИЕ ВОДОХОЗЯЙСТВЕННЫХ УСЛУГ
МЕЖДУ АВП И ВОДОПОЛЬЗОВАТЕЛЕМ ……………………………………………СВОДНАЯ ТАБЛИЦА ОТВЕТОВ НА ЗАМЕЧАНИЯ ЭКСПЕРТОВ К ПРОЕКТУ
ТИПОВОГО ДОГОВОРА (ТД) НА ОКАЗАНИЕ ВОДОХОЗЯЙСТВЕННЫХ УСЛУГ
МЕЖДУ АССОЦИАЦИЕЙ ВОДОПОЛЬЗОВАТЕЛЕЙ ("ПОСТАВЩИК") И
ВОДОПОЛЬЗОВАТЕЛЕМ ("ЗАКАЗЧИК") ………………………………………… 68- Приложения – проекты Типовых Договоров ……………………………………. 94- 1. Приложение № 3: ПРОЕКТ ДОГОВОРА "На оказание ирригационномелиоративных услуг и на покрытие части затрат по оказанию услуг вторичному водопользователю" ………..………………………………….. 94- 2. Приложение № 4: ПРОЕКТ ДОГОВОРА "Ирригация ва мелиорация хизматларини кўрсатиш ва ушбу кўрсатилган хизматларга кетган харажатларни тегишли кисмини коплаш бўйича" – 9с. (с. 95-103) ……… 108- Приложения-рецензии:1. ПИНХАСОВ М.А. ЗАКЛЮЧЕНИЕ на проект "Типового договора на оказание водохозяйственных услуг", подготовленного консультантом-юристом Рысбековым Ю.Х. …………………………………… 2. УМАРОВ Х.У. Замечания к проекту договора между АВП и фермерским хозяйством ………………………………………………………………………. 3. ЮСУПОВ Н.С. Основные вопросы, замечания и предложения по проекту "Типового договора на оказание водохозяйственных услуг" ………………… 4. ХОРСТ М.Г. Вопросы по проекту ТИПОВОГО ДОГОВОРА между АВП и водопользователями ………………………………………………………………
5. МИРЗАЕВ Н.Н. ОТЗЫВ НА ПРОЕКТ "ТИПОВОГО ДОГОВОРА НА
ОКАЗАНИЕ ВОДОХОЗЯЙСТВЕННЫХ УСЛУГ" …………………………… 6. АЛИМДЖАНОВ А.А. ЗАКЛЮЧЕНИЕ на проект "Типового договора на оказание водохозяйственных услуг", подготовленного консультантом-юристом Рысбековым Ю.Х. …………………………………... 7. ХОЛИКОВ А.Т. Предложения (необходимые к учету изменения отмечены рецензентом цветом – в Типовом Договоре и Приложениях №№ 1 и 2).......... Приложения (к твердой копии Отчета в твердой копии) …………………. 128- 1. Приложение №1: ДОГОВОР о водоснабжении и водопользовании от 01.10.2007г. между Исфайрам-Шахимарданским УИС ("Поставщик") и АВП "Акбарабад" Кувинского района Ферганской области ("Потребитель") – 8с. ………………………………. 128- 2. Приложение № 2: ДОГОВОР о подаче и доставке воды потребителям между Управлением Южно-Ферганского магистрального канала ("Поставщик") и АВП "Акбарабад" Кувинского района Ферганской области ("Потребитель") от 01.04.2008г. – 6с. ……………… 136- ОТЧЕТ имеет 93с. основного текста, включая титульный лист и перечисленные в СОДЕРЖАНИИ приложения, а также 2 приложения в твердой копии на 14с.ВСЕГО: 141с., в том числе электронный вариант ОТЧЕТА – 129 с.
Исп.: Рысбеков Ю.Х.
01.11. Тел.: 265-16-
ВМЕСТО ВВЕДЕНИЯ
приятным – женщины легкого поведения, самым надежным - сельское хозяйство Согласно имеющейся официальной информации1 по состоянию на 01 апреля 2009 г. в Республике Узбекистан действовали 1693 Ассоциаций водопользователей (АВП), которые оказали водохозяйственные услуги более 86 тысячам вторичным водопользователям, в том числе 84 тысячам фермерским хозяйствам (ФХ), ведущим деятельность на площади 3.99 млн. га орошаемых земель2.Всего заключены договора с 2304 водопользователями на обеспечение их водой (все отрасли экономики), в том числе: в сельском хозяйстве - 1959, коммунальном секторе рыбном хозяйстве - 26, в промышленности - 39, в энергетике - 9, другие - 176.
За первый квартал (по состоянию на 01 апреля) 2009 г. АВП оказали услуги вторичным водопользователям на сумму 5.8 млрд. сум (из общей суммы на 2009 г. - 34.3 млрд.
сум), из которых выплачено со стороны ФХ 2.2 млрд. сум (37.9 %).
В 2008 г. в республике функционировало 1676 АВП, которые оказали водохозяйственные услуги более 189 тысячам вторичных водопользователей. Общая площадь орошаемых земель ФХ осталась неизменной – 3.99 млн. га.
Согласно другой официальной информации, в республике в 2008 г. функционировало 215 тыс. ФХ, в которых было занято 1.6 млн. работников, или 90% всех занятых в аграрной отрасли3, а по последним опубликованным данным - в республике в 2008 г.
функционировали более 222 тысяч ФХ Как вытекает из официальной информации Главного Управления водного хозяйства (ГУВХ) Министерства сельского и водного хозяйства (МСВХ), число ФХ, которым АВП оказывали водохозяйственные услуги, за истекший период сократилось более чем на 100 тыс. единиц как результат реализации Указа Президента Республики Узбекистан (РУ) по оптимизации поливных площадей ФХ5.
Следует оговорить, что в данном Указе Президента республики речь не идет об укрупнении площадей фермерских хозяйств.
В частности, во вступительной части Указа № УП -4041 подчеркнуто:
«В связи с повторяющимся на протяжении последних лет маловодьем, устойчивым ростом цен на мировом рынке на продовольственные товары, а также в целях Информация по выполненным работам в первом квартале 2009 года Главным управлением водного хозяйства Министерства сельского и водного хозяйства Республики Узбекистан // http://www.agro.uz/rus/vodnoe_xozyaystvo/ Информация по выполненным работам в 2008 году Главным управлением водного хозяйства Министерства сельского и водного хозяйства.
http://www.polpred.com/country/uz/free.html?book=2040&country=163&id=17733&act=text ЭКОСАН продолжает благотворительную деятельность // http://www.ecosan.uz/units-100-10.ru.html Указ Президента Республики Узбекистан от 20 октября 2008 г. № УП -4041 "О мерах по оптимизации посевных площадей и увеличению производства продовольственных культур". // http://www.pressservice.uz/ru/news/show/ukazyi_prezidenta/o_merah_po_optimizacii_posevnyih_ploshad/ дальнейшего увеличения объемов производства и расширения ассортимента … продовольственных культур и обеспечения на этой основе наиболее полного удовлетворения потребностей населения в продовольственных товарах и, в конечном итоге, повышения доходов и благосостояния сельского населения…»
Согласно официальным данным (Правительственный портал, МСВХ республики), укрупнение площадей ФХ осуществлено в соответствии с распоряжением Президента республики №Р-3077 от 6 октября 2008 г. «Об образовании специальной комиссии по разработке предложений о мерах по оптимизации размеров земельных участков, находящихся в ведении фермерских хозяйств»6:
- «на 1 января 2009 года в результате проведенной работы количество действующих фермерских хозяйств в стране из 219 тыс. 976 шт. доведено до 105 тыс. 33 шт. и им передано в аренду 5 млн. 860.1 тыс.га земли, при этом земельный участок одного фермера в среднем доведён до 55,8 гектара, вместо 27 гектаров».
Не оспаривая правильность самой идеи укрупнения площадей ФХ, следует сказать, что было бы более целесообразно, если это процесс осуществился естественным образом, в порядке конкуренции, и производительность труда в тех или иных ФХ решила бы этот вопрос со временем в пользу фермеров, работающих более эффективно.
С другой стороны, могли быть фермеры, не согласные с принудительным возвратом земли, полученной от государства в долгосрочную аренду по Закону.
И последний момент – в ряде случаев и мелкие наделы (до 10 га) достаточны для организации высокоэффективного мелкотоварного аграрного производства (сады, виноградники, теплицы, плодопитомники, птицеводство и др.).
Как бы то ни было и согласно приведенной выше информации, в настоящее время в республике имеется около 105 тыс. ФХ, общая площадь используемых ими земель составляет 5.86 млн. га, в том числе орошаемых – около 4 млн. га, общее число АВП в республике составляет приблизительно 1700 (1693).
Как указано выше, ныне заключается ежегодно в среднем около 2300 (2304) договоров на обеспечение первичных водопользователей водой, из которых основная часть приходится на сельскохозяйственных водопользователей – 85 % (1959), а на водопользователей остальных отраслей экономики – 15 % (345).
Учитывая, что АВП в Узбекистане создаются в целом в границах бывших сельскохозяйственных кооперативов - ширкатов (бывших совхозов и колхозов), общее число АВП может составить 1950-2000, ФХ – 105-110 тыс., средний размер обслуживаемого одним АВП орошаемой площади – около 2000 га, среднее количество ФХ, обслуживаемых одним АВП, – 50-60.
В настоящее время последняя цифра составляет около 50.
Так как АВП обязано оказывать водохозяйственные услуги на договорной основе, особое значение приобретает разработка основ и совершенствование договорных отношений между поставщиком воды и ее пользователем (между государственной водохозяйственной организацией и АВП, между АВП и фермерским хозяйством).
1. Правительственный портал Республики Узбекистан // http://new.gov.uz/ru/helpinfo/agriculture/251; 2. О заседании коллегии Министерства сельского и водного хозяйства Республики Узбекистан (14 февраля 2009 года) // http://www.agro.uz/rus/news/; 3. С. Комилов. УЗБЕКИСТАН ПРОИЗВЕЛ В 2008 ГОДУ СЕЛЬХОЗПРОДУКЦИИ БОЛЕЕ ЧЕМ НА 10.4 ТРЛН. СУМОВ (Источник: Горизонт.Уз, 10.02.2009 г. ) // http://www.cawater-info.net/news/02-2009/10.htm В Отчете отражен краткий анализ национального законодательства, регулирующего отношения между поставщиками воды и ее пользователями, существующих форм договоров и/или их проектов между ними и предложен проект Типового Договора между АВП и водопользователем (фермерским или дехканским хозяйством, др.).
1. Анализ законодательства по вопросам взаимоотношений АВП и 1.1. Гражданское законодательство, в контексте цели Отчета Прежде, чем перейти к предмету нашего анализа, обратимся к соответствующим положениям гражданского законодательства, которое имеет прямое отношение к теме и определяет, в частности, правовое положение участников гражданского оборота, регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения.
.Согласно Гражданскому Кодексу Республики Узбекистан7:
- «Граждане (физические лица) и юридические лица… свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора» (ст. 1);
- «Нормы гражданского законодательства, содержащиеся в других законах и иных актах законодательства, должны соответствовать настоящему Кодексу» (ст. 3);
- В частности, Гражданский Кодекс особо подчеркивает, что «министерства, ведомства и другие государственные органы могут издавать акты, регулирующие гражданские отношения в случаях и в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом…» (ст. 3);
- «Акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие» (ст. 4);
- «Если после заключения договора принят закон, устанавливающий… правила, иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что…» (ст. 4).
- «В случаях, когда… отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон, применяется норма гражданского законодательства, регулирующая сходные отношения (аналогия закона)» (ст. 5);
- «При невозможности использования… аналогии закона, права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогии права) и требований добросовестности, разумности и справедливости (ст. 5);
- «Не допускается применение по аналогии норм, ограничивающих гражданские права и устанавливающих ответственность» (ст. 5);
- «Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какойлибо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством…» (ст. 6);
- «Местные обычаи и традиции применяются к отношениям, регулируемым гражданским законодательством при отсутствии в нем соответствующих норм» (ст. 6);
Гражданский кодекс Республики Узбекистан. Введен в действие с 1 марта 1997 года Постановлением Олий Мажлиса Республики Узбекистан от 29.08.1996 г. № 257-I. С изменениями в соответствии с Законом РУ от 31.12.2008 г. № ЗРУ- - «Юридическим лицом может быть организация, преследующая извлечение прибыли в качестве основной цели… (коммерческая организация) либо не имеющая извлечения прибыли в качестве такой цели (некоммерческая организация)» (ст. 40);
- «Юридическое лицо, являющееся некоммерческой организацией, может создаваться в форме общественного объединения, общественного фонда…, а также в иной форме, предусмотренной законодательными актами» (ст. 40);
- «Некоммерческая организация может заниматься предпринимательской деятельностью в пределах, соответствующих ее уставным целям» (ст.40);
- «Юридические лица могут объединяться в ассоциации (союзы)» (ст. 40);
- «Юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и порядке, предусмотренных законом» (ст. 41);
- «Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей» (ст.
101);
- «Сделки могут быть односторонними, двухсторонними или многосторонними (договоры)» (ст. 102);
- «Для совершения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двухсторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка) (ст. 102);
- «Сделки совершаются устно или в письменной форме…» (ст. 105);.
- «Сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, могут по соглашению сторон совершаться устно, если это не противоречит законодательству и договору» (ст. 106);.
- «Сделка, совершенная в письменной форме, должна быть подписана сторонами или их представителями, если иное не вытекает из обычаев делового оборота» (ст. 107);.
- «Двусторонние сделки могут совершаться путем обмена документами, каждый из которых подписывается стороной, от которой он исходит» (ст. 107);.
- «Законодательством и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и др.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований» (ст. 107);
- «Сторона, исполнившая сделку, совершенную в письменной форме, вправе требовать от другой стороны документ, подтверждающий исполнение» (ст. 107);
- «В простой письменной форме совершаются, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения:
1) сделки юридических лиц между собой и с гражданами…» (ст. 108);
- « Несоблюдение простой письменной формы сделки не влечет ее недействительности, но лишает стороны права, в случае спора, подтверждать ее совершение, содержание или исполнение свидетельскими показаниями» (ст. 109);
- «В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность» (ст. 109);
- «Сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать юридические последствия, ничтожна (мнимая сделка)» (ст. 124).
- «Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей» (ст. 353);
- «Граждане и юридические лица свободны в заключении договора» (ст. 354);
- «Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, иным законом или принятым обязательством» (ст. 354);
- «Стороны могут заключить договор и не предусмотренный законодательством»
(ст. 354);.
- «Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров (смешанный договор)…» (ст. 354);
- «Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законодательством» (ст. 354);
- «В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой» (ст. 354);
- «Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота…» (ст. 354);
- «Договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным» (ст. 355);
- «Договор предполагается возмездным, если из законодательства, содержания или существа договора не вытекает иное» (ст. 355);
- «В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами» (ст. 356);.
- «Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных законодательством или договором» (ст. 356);
- «Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения» (ст. 357);
- «Стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора» (ст. 357);
- «Окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение» (ст. 357);
- «Публичным договором признается договор, заключенный организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого кто к ней обратится… Такая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законодательством» (ст. 358);
- «Цена… работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев…» (ст. 358);
.- «Отказ организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается» (ст. 358);
- «В случаях, предусмотренных законом, применяются правила, издаваемые Правительством…, которые обязательны для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.)» (ст. 358);
- «По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором» (ст. 361);
- «Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора» (ст. 361);
- «При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений» (ст. 363);
- «Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом» (ст. 363);
- «Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи (см. предыдущий абзац – Авт.), не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон» (ст. 363);
- «Договор может быть заключен в любой форме, …если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма» (ст. 366);.
- «Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон…» (ст. 382) 1.2. Договорные отношения: свободное изложение Рассматриваемые в настоящем Отчете договора являются сферой гражданско-правовых отношений, которые регулируются Гражданским Кодексом (ГК).
Термин «договор» в гражданском праве понимается и употребляется в различных значениях. Так, собственно договор есть, с одной стороны, совершение юридического факта, с другой – договорное обязательство сторон, в котором закреплены нормы обязательственных правоотношений. По содержанию понятие «договор» есть соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей в отношении предмета договора.
Гражданское право признает как договора и иные сделки, предусмотренные законом, так и договора, не предусмотренные законом, но не противоречащие ему.
Понятие «договор» имеет более узкое содержание, нежели «сделка» – сделка может быть и односторонней (например, выдача чека, завещание, доверенность, отказ от исполнения договора и т.д.), а для заключения договора необходимо иметь согласованную волю двух или более сторон. Односторонней сделкой обязанность на другое лицо может быть возложена только в случае, когда это предусмотрено договором между сторонами или на это есть прямое указание в законе.
Договоры можно разделить на 2 вида: двусторонние и многосторонние, которые отличаются не обязательно числом участников. Так, в двустороннем договоре могут участвовать не 2, а несколько сторон, но договор остается двусторонним.
Односторонняя сделка может возникнуть и прямо из договорного обязательства.
Так, в договоре одному из его участников, по согласию сторон, может быть предоставлено право на совершение тех или иных действий в одностороннем порядке (например, порядок прекращения или продления действия договора и т.д.).
Автор отчета не ставит перед собой задачу толковать нормы права, отраженные в соответствующем законодательстве8. Основной задачей является указать правильное направление, следуя которому можно будет составлять проекты договоров грамотно, что позволит избежать ущемления прав субъектов договора.
Эта задача решается сравнением положений, имеющихся в соответствующих НПА и договорах (или их проектах), имеющихся в обороте, на предмет правомерности отражения или не отражения их в текстах последних.
Поэтому, завершая подраздел, приведем основные нормативные положения гражданского законодательства в отношении заключения гражданско-правовых договоров, имеющие существенное значение:
Одно из ключевых условий сделки – ее правомерность, которая обеспечивается соответствием ее положений требованиям действующего законодательства.
1. Свобода договора.
Принцип является главным условием заключения договора.
Участники договора не могут быть принуждены к заключению договора, исключая случаи, когда такая обязанность предусмотрена ГК, другим Законом и законодательством, или добровольно принятым обязательством.
2. Участники могут заключать как договоры, предусмотренные Законами или иными НПА, так и договоры, не противоречащие Законам и другим НПА.
3. Стороны договора могут юридически оформить свои взаимоотношения как синтез положений нескольких договоров, создавая «смешанный договор».
Так, при составлении договора между водохозяйственной организацией (ВХО) и АВП, АВП и ФХ могут быть использованы соответствующие положения, регулирующие их взаимоотношения (соответствующие Законы, Постановления КМ и другие НПА, Положения и Уставы ВХО, АВП, ФХ и др., принятые в установленном порядке).
4. Стороны договора свободны в определении его содержания, исключая случаи, когда условия договора прямо предписываются законом или иным НПА.
5. Стороны договора свободны в установлении правил, которые отличаются от предусмотренных диспозитивными нормами права9 правил.
Не вдаваясь в тонкости видов толкования (научное, по лингвистике, стилю, и т.д.), отметим, что по юридической силе толкование делится на официальное и неофициальное. Официальное толкование норм права дается специально уполномоченным на то органом, формулируется в специальном акте и формально обязательно для определенного круга исполнителей. К неофициальному толкованию относится, в частности, доктринальное толкование норм права, которое не имеет юридической силы. В римском праве доктринальное толкование называли "общим мнением ученых", таким же (только мнением) является толкование норм права и участниками проекта «ИУВР-ФЕРГАНА»
ДИСПОЗИТИВНАЯ НОРМА ПРАВА - норма права, содержащая определенные диспозиции, то есть правила поведения, которые подлежат конкретизации по соглашению сторон. Понятие "диспозитивный" означает "допускающий выбор", Стороны могут сами установить права и обязанности. Норма позволяет субъекту права (сторона договора) выбирать модель поведения, устанавливать содержание отношений, в которые он намерен вступить в процессе совершения сделки.
6. Условия договора должны соответствовать императивным нормам права10.
В противном случае они будут недействительны. Речь идет об обязательных для сторон правилах, установленных действующими Законами и иными НПА.
Соответственно, общим правилом является приоритет договора над Законом, принятым после заключения договора. Исключением являются случаи, когда Закон непосредственно распространяет действие императивных норм на условия договоров, заключенных до вступления в силу соответствующего закона.
Правило о применении новой правовой нормы к договору, который заключен ранее, чем принят Закон, касается только случаев, когда такая норма отражена в Законе прямо. Образно говоря «то, что позволено Закону, не позволено другим НПА», регулирующим отношения в сфере гражданско-правовых договоров.
Пример: После заключения договора положения позже принятых Указов Президента, Постановлений КМ, НПА министерств, госкомитетов и ведомств, решений органов государственной власти на местах не могут быть включены в договора, заключенные до принятия этих НПА., без согласия на то сторон договора.
Эта оговорка принципиально важна в контексте изменения положений договоров, в частности, между ВХО и АВП, АВП и ФХ в части касающейся защиты прав водопользователей, особенно в экономическом контексте. Так, центральные ведомства или органы государственной власти на местах не могут «изменить правила игры по ходу игры» (например, изменение тарифов и др.), даже в тех случаях, когда позже принятые названные НПА включают в себя соответствующие императивные нормы.
В этом случае и при наличии указания об обязательном применении императивных норм к правоотношениям, возникшим до издания соответствующих НПА, стороны договора вольны в вопросе применения или не применения указанных норм.
1.3. Приоритетность (иерархия) применения норм права к условиям договора:
По юридической силе приоритетность (иерархия) применения норм права к условиям заключенного договора выглядит следующим образом:
1. Императивные нормы законодательства на момент заключения договора, 1.1. Согласованные участниками условия договора, 1.1.1. Диспозитивные нормы действующего законодательства В зависимости от числа участвующих сторон, как указано выше, сделки бывают односторонними, двухсторонними и многосторонними. Рассматриваемые в настоящем Отчете договора, как правило, являются двухсторонними (ВХО и АВП, АВП и ФХ), В зависимости от принятых обязательств, сделки бывают возмездными и безвозмездными. Рассматриваемые в Отчете договора являются возмездными.
В зависимости от направленности договоры подразделяются на окончательные (основные) и предварительные. Договора между ВХО и АВП, АВП и ФХ являются окончательными, так как прямо порождают права и обязанности сторон, связанные с перемещением материальных благ (выполнить работу, оказать услуги и т.д.).
ИМПЕРАТИВНАЯ НОРМА ПРАВА – норма права, которая не дает субъекту права выбирать модель поведения. Эта норма права позволяет поступать лишь в строго определенных рамках, не давая ему возможности установления содержания отношений, в которые он намерен вступить или уже вступил, или совершения действий, отличных от предусмотренных данной нормой права.
Предварительный договор, как правило, не порождает права и обязанности сторон и является соглашением сторон о заключении окончательного (основного) договора в будущем. Главным в предварительном договоре является обязанность сторон заключить договор в будущем и право каждой из сторон требовать от другой стороны заключения окончательного договора.
Предварительный договор имеет юридическую силу, его положения защищаются государством. Так, если одна сторона предварительного договора уклоняется от выполнения принятых обязательств, другая сторона вправе обратиться с требованием заключения окончательного договора, а также - возмещения понесенных ею убытков, если таковые имеются. Но для выполнения этих действий необходимо соблюдение ряда обязательных условий, описание которых выходит за рамки настоящего Отчета.
Подчеркнем, что предварительный договор необходимо отличать от так называемых «протоколов (соглашений) о намерениях», которые имеет хождение, в частности, в рамках проекта «ИУВР-ФЕРГАНА». Протокол о намерениях фиксирует желание сторон вступить в будущем в договорные отношения, стороны не несут друг перед другом юридических обязательств, его участники не имеют права требовать решить вопрос, например, в судебном порядке.
Классификация гражданско-правовых договоров достаточно обширна, поэтому завершим его характеристикой т.н. «публичного договора» Публичный договор относится к категории «обязательных договоров»12.
Представляют интерес ряд положений публичного договора, имея в виду разработку проектов договоров между ВХО и АВП, АВП и ФХ и другими водопользователями.
В целом публичный договор обуславливается необходимостью защиты экономически более слабой стороны – потребителя (в нашем случае, в конечном счете, – фермера).
Когда ФХ вступает в договорные отношения с государственной ВХО или с АВП, то положения сторон явно неравны. В определенной степени слабой стороной является АВП при заключения договора с государственной ВХО. Защита интересов более слабой стороны защищаются при помощи публичного договора.
Одним главных признаков публичного договора является наличие, как обязательной стороны договора, коммерческой организации (КО)13.
ВХО в отношениях с АВП и ФХ выступают, как коммерческие организации (КО).
АВП в отношениях с ФХ, в ряде случаев может рассматриваться как КО. «Спасает положение» норма гражданского права, что ННО могут осуществлять предпринимательскую деятельность только для достижения декларированных целей, и в соответствии с этим целями. Но ВХО, АВП, оказывая, в частности, услуги по подаче воды, выступают, в определенной степени, как КО, которая, согласно положениям гражданского законодательства в отношении публичного договора:
ПУБЛИЧНЫЙ ДОГОВОР – договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация должна осуществлять по характеру своей деятельности.
Обязательные договоры – договоры, заключение которых обязательно хотя бы для одной из сторон.
Примечание: Гражданский Кодекс в целом различает коммерческие и некоммерческие организации по признакам: 1. Коммерческие организации – юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности, являются; 2. Некоммерческие организации – юридические лица, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.
1. Не вправе отказаться от заключения договора, при необоснованном уклонении КО от заключения договора, другая сторона вправе требовать заключения договора, а также – возмещения убытков, вызванных необоснованным отказом от заключения договора 2. Не вправе оказывать предпочтение одному лицу пред другим лицом, кроме случаев, прямо установленных Законом.
3. Цены на услуги и иные условия договора должны быть одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, предусмотренных Законом.
4. Для КО исключается действие принципа свободы договора, однако, одной из особенностей публичного договора является и другое обстоятельство в отношении заключения отдельных договоров.
Так, Правительство имеет право издавать, в пределах их компетенции, правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении договоров (ТИПОВЫЕ ДОГОВОРЫ, ИНСТРУКЦИИ, ПОЛОЖЕНИЯ, УСТАВЫ и т.п.). То есть, имеют место случаи, когда высший законодательный орган исходит из того, что императивные нормы права, которые определяют условия публичного договора, могут быть установлены не только Законом, но и подзаконным актом. Для нашего случая это положение также представляет интерес в том плане, что эти ТИПОВЫЕ ДОГОВОРЫ, ПОЛОЖЕНИЯ, УСТАВЫ и т.п. должны разрабатываться при участии основных заинтересованных сторон (ЗИС), во избежание недоразумений.
В большинстве случаев ТИПОВЫЕ ДОГОВОРЫ, ПОЛОЖЕНИЯ и др. документы разрабатываются соответствующими министерствами и ведомствами или по их указанию. При этом участие основных ЗИС, как правило, минимально при их разработке, обсуждении, принятии. Естественно, каждое ведомство старается обеспечить, прежде всего, собственные интересы, исходит из задач, возложенных на него государством и отраженных в ПОЛОЖЕНИЯХ о нем.
В этих условиях разработка проектов ТИПОВЫХ ДОГОВОРОВ и их широкое обсуждение с основными ЗИС, интересы которых затрагивает проект документа, позволили бы принять решение, в целом устраивающее все стороны.
Правовой режим публичного договора является исключением из общего правила, но многие его положения могут быть применены при составлении проектов договоров между ВХО и АВП, АВП и ФХ и другими водопользователями.
1. 4. Законодательство: основные права, обязанности и ответственность сторон Ниже перечислены права, обязанности и ответственность сторон, согласно действующему законодательству, которые не всегда отражаются в ТИПОВЫХ ДОГОВОРАХ, отражаются недостаточно полно или отражаются в пользу, как правило, поставщика воды, или просто имеют существенное значение. Даны краткие комментарии к отдельным нормам права. Цитаты из НПА даны в кавычках.
1.4.1. ЗАКОН «О воде и водопользовании» (1993г.):
Ст. 30. Лимитированное водопользование:
«…Для содержания водной системы, обслуживающего персонала, …восстановления водных объектов наряду с лимитированным водопользованием вводится полное или частичное платное водопользование»
Статья 32. Права водопользователей:
«Водопользователи имеют право:
«…требовать компенсацию недополученной по договору воды за исключением случаев, предусмотренных законодательством»
Статья 33. Охрана прав водопользователей:
«…Нарушенные права водопользователей подлежат восстановлению…»
Статья 34. Ограничение прав водопользователей:
В случаях, предусмотренных законодательством:
«права водопользователей могут быть ограничены в целях охраны здоровья населения, в иных государственных интересах, а также в интересах других водопользователей…».
Статья 35. Обязанности водопользователей по использованию водных объектов:
«Водопользователи обязаны:
…соблюдать установленные лимиты водопотребления;
…не допускать нарушения прав, предоставленных другим водопользователям…;
…своевременно вносить платежи за пользование водными ресурсами».
Статья 36. Основания прекращения права водопользования:
«Право водопользования… подлежит прекращению в случаях:
- …передачи водохозяйственных сооружений другим водопользователям;
- возникновения необходимости изъятия водных объектов из обособленного пользования;
Право … может быть прекращено также в случае нарушения правил пользования водами и их охраны либо использования водного объекта не в соответствии с той целью, для которой он предоставлен, при неуплате платежей за воду».
Комментарий: Закон дает достаточно обширный, но не конечный перечень правил, каждый из которых может толковаться расширительно, т.е. в ущерб водопользователю.
Статья 37. Порядок прекращения права водопользования:
«Право водопользования прекращается путем:
- аннулирования разрешения на специальное, а также вторичное водопользование;
- изъятия водных объектов, предоставленных в обособленное пользование.
…Вторичное водопользование может быть прекращено по решению первичного водопользователя, согласованному с органами водного хозяйства и по охране природы».
Комментарий: Как сказано выше, государство дает право первичному водопользователю прекратить право водопользования в одностороннем порядке, согласуя это решение с другими государственными органами. Представляется, что будет верным, если право водопользования прекращается только в соответствии с условием договора на поставку воды. В то же время, АВП в Узбекистане являются первичными водопользователями, что необходимо учитывать при составлении договоров между АВП и ФХ – вторичным водопользователем.
Статья 49. Особенности водопользования на орошаемых землях:
- «Пользование водными объектами для нужд орошаемого земледелия осуществляется с соблюдением установленного порядка лимитированного водопользования».
- «Забор и учет воды производится в зарегистрированных точках выдела воды… по договору с районным органом водного хозяйства».
Статья 50. Обязанности водопользователей…:
«Сельскохозяйственные водопользователи обязаны:
- соблюдать установленные лимиты, планы, правила, нормы и режим водопользования, вести учет забираемой воды на все виды пользования…»
Статья 85. Органы, разрешающие споры о водопользовании:
- «Споры о водопользовании разрешаются Кабинетом Министров…, местными органами власти и управления, а также органами сельского и водного хозяйства, по охране природы, по геологии и минеральным ресурсам и иными уполномоченными на то государственными органами в порядке, устанавливаемом законодательством».
Комментарий: Закон не предусматривает участие иных, кроме перечисленных выше, органов, которые имеют право разрешать споры о водопользовании.
В ст.ст. 86-91 дается компетенция перечисленных в ст. 85 органов по разрешению споров о водопользовании.
В частности, согласно ст. 88 Закона:
- «к ведению органов власти районов относится разрешение споров о водопользовании между сельскохозяйственными кооперативами (ширкатами), фермерскими, дехканскими хозяйствами…, за исключением споров, разрешение которых отнесено к компетенции органов сельского и водного хозяйства, по охране природы и иных уполномоченных на то государственных органов», а согласно ст. 91 Закона:
- «межгосударственные споры о водопользовании рассматриваются в порядке, определяемом межгосударственными договорами».
Статья 115. Ответственность за нарушение водного законодательства «Лица, виновные в...:
- «самовольном захвате водных объектов или самовольном водопользовании»;
- «заборе воды с нарушением лимитов водопользования»;
- «несвоевременном внесении платы за воду и штрафов за нарушение правил водопользования»
… несут уголовную, административную и иную ответственность…»
Статья 117. Возмещение убытков, причиненных нарушением водного законодательства:
«Предприятия, учреждения, организации, сельскохозяйственные кооперативы (ширкаты), фермерские и дехканские хозяйства и граждане обязаны возместить убытки, причиненные нарушением водного законодательства, в размерах и порядке…»
1.4.2. Постановление КМ РУ от 05.01.2002 г. N 8 "О мерах по реорганизации сельскохозяйственных предприятий в фермерские хозяйства" Кабинет Министров ПОСТАНОВЛЯЕТ:
«1. Согласиться с предложением Правительственной комиссии по санации сельскохозяйственных предприятий… 2. Утвердить:
…- Порядок регулирования водохозяйственных взаимоотношений на территории реорганизуемых сельскохозяйственных предприятий согласно приложению N 7…»;
Согласно Постановлению КМ, в обязанность соответствующих органов вменено:
«4 …обеспечить создание на территории реорганизуемых сельскохозяйственных предприятий следующих объектов рыночной и производственной инфраструктуры: … - ассоциация водопользователей на хозрасчетной основе (для регулирования водохозяйственных взаимоотношений на территории реорганизуемых хозяйств)».
Комментарий: Таким образом, АВП создаются в целях «регулирования водохозяйственных взаимоотношений на территории реорганизуемых хозяйств»
«6. В целях стимулирования… освободить в порядке исключения:
… - сроком на два года услуги ассоциаций водопользователей от начисления и уплаты налогов на добавленную стоимость, прибыль и имущество».
Комментарий: Согласно законодательству, после истечения 2 лет с момента создания, АВП не имеют льгот по уплате налогов «на добавленную стоимость, прибыль и имущество», и приравниваются в этом отношении к коммерческим организациям.
1. 4.2.1 ПОРЯДОК регулирования водохозяйственных взаимоотношений на территории реорганизуемых сельскохозяйственных предприятий (ПРИЛОЖЕНИЕ N 7 к Постановлению КМ РУ от 2002 г. N 8)14:
I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
1.2. В Порядке приняты следующие термины:- «Регулирование водохозяйственных взаимоотношений - комплекс работ, включающий составление плана лимитированного водопользования, обеспечение водой водопользователей, водораспределение, …соблюдение приоритетности водопользования… и др.»;
- «Ассоциация водопользователей - объединение (союз) вновь образуемых фермерских и других юридических и физических лиц, осуществляющих хозяйственную и иную деятельность, связанную с отбором, использованием и сбросом определенного количества воды»;
- «Лимит водопользования - ограниченный объем водных ресурсов, устанавливаемый органами водного хозяйства для целевого водопользования в соответствии с действующими правилами»;
- «Мелиоративный фонд - средства, выделяемые водопользователями по принципу долевого участия для эксплуатации водохозяйственных объектов общего пользования".
Комментарий: Согласно ГК РУ (§ 3 Некоммерческие организации15):
На сегодняшний день названный «Порядок…» является основным НПА, регулирующим деятельность АВП в Республике Узбекистан - «Потребительским кооперативом признается добровольное объединение граждан на основе членства с целью удовлетворения материальных (имущественных) потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных (паевых) взносов» (ст. 73);
- «Общественными объединениями признаются добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей» (ст. 74);
- «Учреждением признается организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично» (ст. 76);
- «Особенности правового положения отдельных видов государственных и иных учреждений определяются законодательством» (ст. 76);
Статья 77. Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) - «Юридические лица в целях координации их деятельности, а также представления и защиты общих интересов могут создавать объединения в форме ассоциаций (союзов)»
- «Ассоциация является юридическим лицом» (ст. 77).
Вывод: АВП, согласно законодательству, может быть создана юридическими лицами.
В складывающихся условиях АВП могут учредить, например, ФХ (юридическое лицо), а также дехканские хозяйства (ДХ), с правами юридического лица16.
II. ОРГАНИЗАЦИЯ АССОЦИАЦИИ ВОДОПОЛЬЗОВАТЕЛЕЙ
2.1. АВП (Ассоциация)… «создается для обеспечения регулирования водохозяйственных взаимоотношений на территории преобразуемых сельскохозяйственных предприятий».2.2. «…Ассоциация создается по согласованию с водохозяйственными органами района, как правило, по внутрихозяйственной оросительной системе по решению учредительного собрания водопользователей. Права на водопользование не членов ассоциации (…дехканских хозяйств, школ… и т.п.) защищаются районными управлениями сельского и водного хозяйства…»
«2.4. Ассоциация осуществляет свою деятельность согласно законодательству Республики Узбекистан, учредительному договору и уставу, за счет денежных и материальных взносов своих членов. Для осуществления своей деятельности Ассоциация может привлекать денежные и материальные средства и другие источники в установленном законом порядке».
«2.5. Ассоциация является юридическим лицом и имеет круглую печать, штамп и бланки…, расчетные и иные счета в банках и обособленное имущество».
«2.7. Ассоциации для целевого использования передаются все водохозяйственные объекты реорганизуемого хозяйства на основе учредительного договора».
Согласно ГК РУ, некоммерческие организации могут создаваться в формах: «Потребительский кооператив», «Общественные объединения», «Общественные фонды», «Учреждения».
Согласно законодательству, дехканское хозяйство может быть создано с образованием или без образования юридического лица: См. ЗАКОН РЕСПУБЛИКИ УЗБЕКИСТАН от 30 апреля 1998 года N604-I «О дехканском хозяйстве» (по состоянию на 14 января 2009 года) «2.8. Ассоциация не имеет право передавать, продавать, сдавать в аренду, обменивать, сдавать в залог и предоставлять во временное пользование переданное ей имущество.
«2.9. Все взаимоотношения Ассоциации с ее членами, другими организациями и физическими лицами осуществляются на основе договоров…»
Комментарий:
1. Согласно пункту 2.2. «Порядка…», ДХ не являются членами АВП, и их права «…защищаются районными управлениями сельского и водного хозяйства…»
2. Согласно п. 2.7. «Порядка…», АВП «передаются все водохозяйственные объекты реорганизуемого хозяйства»
Представляется, что до передачи на баланс АВП водохозяйственных объектов, следует четко оговорить вопросы налогообложения АВП.
III. ОБЕСПЕЧЕНИЕ ВОДОЙ
«3.1. Обеспечение водой водопользователей осуществляется по приоритетности в соответствии с Законом Республики Узбекистан "О воде и водопользовании" и на основании плана лимитированного водопользования…»«3.2. Ассоциация два раза в год - на вегетационный и невегетационный периоды заключает договор с водохозяйственными органами района на водозабор для обеспечения водой всех водопользователей, находящихся на территории своей деятельности… …Типовая форма договора устанавливается органами водного хозяйства».
«3.3. План лимитированного водопользования составляется ежегодно Ассоциацией … и по согласованию с органами водного хозяйства, утверждается на общем собрании членов» АВП «3.4. …Ассоциация заключает два раза в год на вегетационный и невегетационный периоды договоры со всеми водопользователями с указанием объема подекадной водоподачи…»
«3.5. Водозабор из всех источников… осуществляется только на определенных и зарегистрированных… органами водного хозяйства точках водовыделов… Водозабор из незарегистрированных точек водовыделов считается незаконным…»
«3.6. Обязательным условием водоподачи… является принятие долевого участия в создании мелиоративного фонда для эксплуатации Ассоциацией водохозяйственных объектов общего пользования и содержания Ассоциации».
«3.7. Ассоциация является первичным водопользователем…».
Комментарий: АВП, как первичный водопользователь, наделен, в частности правом:
- «…Вторичное водопользование может быть прекращено по решению первичного водопользователя, согласованному с органами водного хозяйства и по охране природы» (ст. 37 Закона РУ «О воде и водопользовании»)
IV. ЭКСПЛУАТАЦИЯ ВОДОХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЪЕКТОВ
«4.1. Эксплуатация водохозяйственных объектов общего пользования осуществляется за счет мелиоративного фонда по принципу долевого участия каждого водопользователя…».«4.2. Для определения долевого участия каждого водопотребителя в эксплуатации водохозяйственных объектов общего пользования и содержании самой Ассоциации ежегодно составляется смета расходов… Смета расходов, согласованная с органами водного хозяйства, утверждается на общем собрании членов Ассоциации».
«4.3. Индивидуальные водохозяйственные объекты эксплуатируются каждым водопользователем самостоятельно, а межфермерские - группой водопользователей…»
«4.4. По отдельным договорам индивидуальные водохозяйственные объекты могут передаваться Ассоциации для осуществления их эксплуатации».
Общий комментарий: Постановлением КМ РУ урегулирован ряд важных аспектов деятельности АВП, АВП остается под жестким контролем государства, в первую очередь – районных органов сельского и водного хозяйства. При этом Общее собрание АВП, как высший орган управления АВП, соответствующие решения может принять только после их предварительного согласования с государственным органом. Также четко оговорено, что АВП является первичным водопользователем (п.3.7).
Так как АВП в своей деятельности должен руководствоваться Законом РУ «О воде и водопользовании», он автоматически обретает права первичного водопользователя.
Согласно Постановлению, АВП является объединением (союзом) «вновь образуемых фермерских и других юридических и физических лиц» и защищает их интересы. Права водопользователей - не членов АВП (дехканские хозяйства, образовательные и медицинские учреждения, коммунальное хозяйство и т.п.) на подведомственной территории защищаются районными органами сельского и водного хозяйства.
1. 4.3. ПОСТАНОВЛЕНИЕ КМ РУ № 385 об утверждении "Временного порядка по лимитированному водопользованию в Республике Узбекистан" (1993г.):
…Кабинет Министров постановляет:
«1. Утвердить прилагаемый Временный порядок по лимитированному водопользованию…»
3. МСВХ РУ до 1 октября 1993г. провести подготовительную работу и завершить все организационные меры для перехода республики на лимитированное водопользование… 1.4.3.1. ВРЕМЕННЫЙ ПОРЯДОК ПО ЛИМИТИРОВАННОМУ
ВОДОПОЛЬЗОВАНИЮ В РЕСПУБЛИКЕ УЗБЕКИСТАН
«Временный порядок… устанавливает порядок взаимоотношений между органами водного хозяйства и водопотребителями в условиях возрастающего дефицита воды.…2. …водопользователи… имеют право на получение воды только при наличии зарегистрированного водозабора и разрешения на специальное водопользование.
Лимиты водозаборов устанавливаются органами водного хозяйства… Объемы водопотребления являются максимально предельными и могут быть уменьшены в условиях маловодья… Лимиты водозабора устанавливаются по административным областям, районам в разрезе отраслей народного хозяйства и водопользователей… …3. Забор и учет воды на территории районов производится в зарегистрированных точках выдела воды (…) по договору и лимитам, установленным» подразделением
МСВХ РУ
«Водозабор… без регистрации… и договора… является незаконным, самовольным захватом воды и подлежит ликвидации. Прием-передача воды производится ежедневно за обоюдными подписями… При неявке представителя водопользователя составляется односторонний акт, подача воды прекращается»Комментарий: выделенное положение неверное. Должно быть: «При неявке представителя водопользователя составляется односторонний акт, который не оспаривается другой стороной»
«4. …Экономическая ответственность и размер штрафных санкций за перебор лимита воды отражается в договорах на водоподачу … По незарегистрированным водозаборам и самовольным захватам воды предъявляются санкции… Штрафы перечисляются на специальные счета водохозяйственных организаций… 6. При недостатке воды (маловодье) подача воды сокращается пропорционально имеющемуся стоку, в зонах, где дефицит является постоянным фактором, лимитированное (ограниченное) водопотребление устанавливается по принципу равной водообеспеченности…»
11. МСВХ «обеспечивает выполнение временного порядка по лимитированному…».
2. Анализ существующей формы проекта ДОГОВОРА с позиций соответствия законодательству и возможного его упрощения 2.1. ПРОЕКТЫ ДОГОВОРОВ: 1. «На оказание ирригационно-мелиоративных услуг и на покрытие части затрат по оказанию услуг вторичному водопользователю» // 2. «Ирригация ва мелиорация хизматларини кўрсатиш ва ушбу кўрсатилган хизматларга кетган харажатларни тегишли кисмини коплаш Сорняки растут не везде, а только там, где они не нужны (наблюдение фермера) Краткий анализ Проектов ДОГОВОРОВ на русском и узбекском языках (далее – проект ДОГОВОРА или проекты ДОГОВОРОВ, по контексту) проведен в отношении проекта ДОГОВОРА на русском языке (приложение № 3 к Отчету).
Ниже даются комментарии к некоторым пунктам проекта ДОГОВОРА:
Комментарии:
1. По названиям проектов ДОГОВОРОВ: они несколько громоздки.
2. Проекты ДОГОВОРОВ имеют титульные листы, названия проектов ДОГОВОРОВ (с. 2) и на их титульных листах несколько различаются:
2.1.Название (титул): «ДОГОВОР на оказание ирригационно-мелиоративных услуг и на покрытие части затрат по оказанию услуг вторичному водопользователю» // «Сувдан фойдаланувчига ирригация ва мелиорация хизматларини кўрсатиш бўйича шартнома) 2.2.Название (с.2): «ДОГОВОР на оказание ирригационно-мелиоративных услуг и на покрытие части затрат по оказанию услуг» // «Ирригация ва мелиорация хизматларини кўрсатиш ва ушбу кўрсатилган хизматларга кетган харажатларни тегишли кисмини коплаш бўйича шартнома»
Структура проекта ДОГОВОРА:
Проект ДОГОВОРА состоит из 11 частей:
I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ДОГОВОРА
II. ОБЯЗАННОСТИ И ПРАВА АССОЦИАЦИИ
III. ОБЯЗАННОСТИ И ПРАВА "ПОТРЕБИТЕЛЯ"
IV. СТОИМОСТЬ УСЛУГ И ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ
V. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН
VI. ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ И ПОРЯДОК РЕШЕНИЯ КОНФЛИКТОВ
VII. ФОРС-МАЖОР И ОСВОБОЖДЕНИЕ ОТ ОТВЕТСТВЕННОСТИ
VIII. ДЕЙСТВИЕ ДОГОВОРА
IX ПОРЯДОК РЕШЕНИЯ КОНФЛИКТОВ
X ИТОГОВЫЕ ПРАВИЛА
XI СРОК ДОГОВОРА И ВНЕСЕНИЕ В НЕГО ИЗМЕНЕНИЙ
Проект ДОГОВОРА включает также:- ЮРИДИЧЕСКИЕ АДРЕСА СТОРОН, а также Приложения 1. ПЛАНЫ лимитированного водопользования вторичного водопользователя в осенне-зимние периоды, 2. ПЛАНЫ лимитированного водопользования… в вегетационные периоды, 3. Перечни платных работ и услуг и сроки их осуществления за три водохозяйственных года – 2008-2011 гг.
Комментарий:
1. Во вступительной части (Стороны Договора) неудачна фраза «руководитель вторичного водопользователя, именуемый в дальнейшем «Потребитель».
2. Договор заключается на «гидрологические годы», включая «оросительные периоды» (см. ниже п. 2.1.1 проекта ДОГОВОРА), приложения даются на «водохозяйственные годы», включая «вегетационные периоды».
2.1. Подобная подмена приведет к серьезным нестыковкам (показано ниже).
Проект ДОГОВОРА (ПД): «1.2 Количество… воды, сроки доставки, а также источники забора воды указываются в приложениях…»
Комментарий:
1. П. 1.2. Здесь и далее, в аналогичных случаях, в ДОГОВОРЕ необходимо дать как свершившийся факт - «указаны», «определены» и т.п.
ПД: «2.1 Обязанности ассоциации:
2.1.1 Выделяет лимитированное количество воды…, предназначенного на период.2008и 2010-2011 гидрологические годы, в том числе осеннее - зимний период 2008-2009 годов (приложение 1), оросительный период 2009 года (приложение 2), осеннее - зимний период 2009-2010 годов (приложение 3), оросительный период 2010 года (приложение 4), осеннее - зимний период 2010-2011 годов (приложение 5), оросительный период 2011 года (приложение 6) и обеспечивает своевременную доставку воды в количестве согласно выделенному лимиту».
Комментарии:
Целесообразно отказаться от заключения ДОГОВОРА на три года сразу («на … 2008-2009, 2009-2010 и 2010-2011 гидрологические годы»), потому что это не предусмотрено законодательством и, в наших условиях связано с другими неудобствами, в частности – возможным изменением тарифов на услуги;
Вместо понятия «осенне-зимний период» следует использовать принятое в законодательстве понятие «не вегетационный период». Понятия «оросительный период» и «гидрологический год» целесообразно заменить на «вегетационный период» и «водохозяйственный год»17;
3. Использованные в проекте ДОГОВОРА названные понятия – «гидрологический год»18, «оросительный период»19 - имеют и другое смысловое содержание (так, промывки тоже есть поливы, но в другой сезон года).
4. Д: «2.1.4 В случаях, когда количество воды в источнике водоснабжения уменьшается или увеличивается, при чрезвычайных ситуациях, а также при внесении изменений ранее выделенным лимитам со стороны» МСВХ РУ, БУИС, УИС, «Ассоциация» немедленно сообщает об этих изменениях «Потребителю».
Комментарий:
1. Представляется необходимым уточнить, в каких случаях, кроме изменения водности источника и чрезвычайных ситуаций (ЧС), МСВХ и его подразделения могут изменять отраженные в ДОГОВОРЕ лимиты.
ПД: «2.2 Права ассоциации:
2.2.1 При уменьшении или увеличении расхода воды в источнике водоснабжения, при чрезвычайных ситуациях, а также при внесении изменений ранее выделенным лимитам со стороны» МСВХ РУ, БУИС, УИС, «Ассоциация» вносит соответствующие изменения в лимиты «Потребителя».
Комментарий:
1. Представляется, что исключая изменение водности источника и ЧС, и другие оговоренные законодательством случаи, АВП не должен иметь права изменять отраженные в ДОГОВОРЕ лимиты водопользования ПД: «3.1 Обязанности «Потребителя»:
…3.1.5 Осуществляет меры по эффективному использованию полученных водных ресурсов на основе внедрения прогрессивных технологий орошения и повышению Обоснование целесообразности замены «гидрологического» года на «водохозяйственный год»
приведено в разделе 4 настоящего отчета Гидрологический год: 1. "годичный цикл развития гидрологических процессов. За начало этого цикла… в условиях умеренного климата (например, в СССР) условно принимается 1 октября или ноября…" (А. И. Чеботарев) - БСЭ // http://bse.sci-lib.com/article010262; 2. "Годичный интервал, включающий периоды накопления и расходования влаги на рассматриваемой территории с условно выбранным началом. За начало гидрологического года обычно принимается 1 октября или 1 ноября…" ГЛОССАРИЙ "ВОДНОЕ ХОЗЯЙСТВО" // http://www.cawaterinfo.net/bk/glossary/water_management/g.htm Оросительный период: 1. «Оросительный период - часть вегетационного периода от начала первого полива до окончания последнего полива сельскохозяйственной культуры" - Глоссарий // http://www.glossary.ru/cgi-bin/gl_sch2.cgi?ROwu@ltol!nlslr; 2. Период оросительный (П.О.): "время от начала первого до конца последнего полива данной культуры (II. о. культуры), пли время от начала первого до конца последнего полива на оросительной системе (П. о. системы)" - Толковый словарь по почвоведению // http://slovar.plib.ru/dictionary/d35/1089.html; и др.
продуктивности оросительной воды. Обеспечивает планировку земель, орошению по укороченным бороздам, достаточное количество поливальщиков на поле, использованию воды в течение всей сутки».
Комментарий:
1. Следует избегать общих формулировок в ДОГОВОРЕ («эффективное использование водных ресурсов», «прогрессивные технологии орошения», «достаточное количество поливальщиков на поле» и т.п.) ПД: «3.2 Права "Потребителя":
«3.2.3 В случаях возникновения подозрительности точности замеров воды в точках водовыдела и ведения учета воды, потребовать…»
«3.2.4 Потребовать с "Ассоциации" возмещения ущербов, внесенных несвоевременной доставкой воды по вине "Ассоциации", кроме случаев, когда расход воды в источнике водоснабжения уменьшается и в чрезвычайных ситуациях».
«3.2.5 В случаях экономии воды…, потребовать с "Ассоциации" проведения очистных работ своей оросительной сети…» и т.п. «в объеме, пропорциональном объему средств сэкономленных за счет снижения водоподачи».
Комментарии:
1. П.3.2.3: «возникновения подозрительности» - следует избегать бытовых выражений при составлении проектов официальных документов;
2. П. 3.2.4: «кроме случаев, когда расход воды в источнике водоснабжения уменьшается и в чрезвычайных ситуациях». Правильно, но как быть в случае, если это имело место по вине МСВХ РУ, БУИС, УИС (см. п. 2.2.1);
3. П. 3.2.4: Возмещению подлежат любые ущербы, понесенные «Потребителем» по вине «Ассоциации», а не только по причине «несвоевременной доставки воды»
4. П. 3.2.5. Приравнены фразы «случаи экономии воды» и «за счет снижения водоподачи». Последнее возможно и со стороны «Ассоциации».
4.1.Как быть, если «экономия» произошла за счет «снижения водоподачи» со стороны «Ассоциации» - это актив или пассив «Потребителя»?
5. С другой стороны, «средства, сэкономленные» Ассоциацией «за счет снижения водоподачи», есть ее долг, который она должна вернуть в той или иной форме.
ПД: «4.2 "Потребитель" оплачивает каждый куб метр перебора воды сверх установленного лимита на основе увеличенных тарифов.
4.3 Тариф на один куб метр забора воды сверх установленного лимита во время оросительного периода устанавливается в размерах:
- на воду, потраченную для возделывания хлопчатника и зерновых в рамках государственного заказа сум;
- для возделывания других культур и использования воды для других целей _ сум.
Если «Потребитель» использовал воду в объеме, превышающем… лимит на 20 % и более, то устанавливается цена, равная двукратному размеру основного тарифа».
«4.4 Если по окончании сезонов "Потребитель" использовал воду в объеме не превышающей установленный лимит, то есть сэкономил воду, согласно пункта 3.2. ему предоставляются услуги в объеме пропорциональной объему средств, сэкономленных за счет снижения водоподачи».
«4.5 Претензии по точности замеров воды и ведению учета воды рассматриваются с привлечением местных специалистов метрологической службы инспекции "Узсувназорат" в течении 10 дней начиная со дня представления платежного поручения "Потребителем" в обслуживающий его банк».
Комментарии:
1. П. 4.3: Целесообразно не дифференцировать по культурам (госзаказ и другие), так как речь идет о переборе лимитов водопользования.
2. Неизвестно, почему именно «20 %», а скажем, не 10 % или 30 %?
3. П. 4.4: См. Комментарий к 3.2. 4. П. 4.5: Пункт не имеет прямого отношения к данной части ДОГОВОРА – IV.
СТОИМОСТЬ УСЛУГ И ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ
ПД: «5.3 Если "Потребитель" откажется от предоставленной воды менее чем за один день, то объем предоставляемой воды будет удержан с его лимита».«5.6 В случае самовольного забора воды со стороны "Потребителя" из незарегистрированных точек водозабора сверх установленного лимита, то за каждый кубический метр воды он заплатит по увеличенному тарифу».
Комментарии:
1. П.5.3: Положение неясно: в частности, фраза «отказ от предоставленной воды».
2. Мысль была бы более ясной, если изложить ее в виде: «Если "Потребитель" откажется от получения воды менее чем за один день против указанной в его заявке даты, то заявленный объем воды будет считаться использованным им».
3. С другой стороны, данное положение ДОГОВОРА допускает возможность отказа «Потребителя» от получения воды за 4, 3, 2 дня против указанной в его заявке даты. Так, см. п. 2.1.3 проекта ДОГОВОРА: «Доставка воды "Потребителю" осуществляется на основе письменной заявки "Потребителя", поданного за пять дней и в количестве, согласно выделенному лимиту.
4. П. 5.6: См. п.п. 4.2 и 4.3 – об этом уже говорилось (о переборе воды против лимитов). В п.5.6 говорится о «самовольном заборе воды… из незарегистрированных точек водозабора сверх установленного лимита».
5. То есть, с одной стороны, норма предполагает, что имеется сверхлимитный водозабор как бы «с согласия «Ассоциации» (п.п. 4.2, 4.3), с другой – «самовольный водозабор», т.е. «без согласия «Ассоциации» (п. 5.6). Но в обоих случаях «Потребитель» платит просто «по увеличенному тарифу»
6. В то же время, самовольный водозабор – административное правонарушение, это во-первых. Во-вторых, п.5.6 проекта ДОГОВОРА разрешает «самовольный забор воды… из зарегистрированных точек водозабора…». В-третьих, забор воды из незарегистрированных точек законодательство запрещает.
7. Видимо, следует различать понятия «сверхплановый водозабор» (не всегда нарушение) и «самовольный водозабор» (всегда нарушение). Соответственно, наказание должно быть дифференцировано в отношении названных действий.
ПД: «6.2 Сверхлимитный забор воды со стороны "Потребителя" фиксируется в журнале … В случае самовольного забора воды со стороны "Потребителя" фиксируется "Ассоциацией" и оформляется актом. В случае отказа подписания документа или же неявки представителя "Потребителя" акт оформляется с участием других свидетелей».
Комментарии:
1. См. комментарии к п. 5.6. проекта ДОГОВОРА, то есть его авторы согласны, что понятия «сверхлимитный забор воды» и «самовольный забор воды» имеют разное содержание, и эти факты оформляются по-разному.
2. В целом содержание пунктов данной части проекта ДОГОВОРА не отражает названия части – VI. ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ… 3. Речь идет о порядке «учета воды» (п. 6.1), «сверхлимитном» и «самовольном»
заборе воды и их оформлении (п. 6.2), а также, что «приложения договора являются его неотделимыми частями», и других вещах (п.6.3). О «порядке решения конфликтов», вынесенном в название части VI, ничего не говорится.
ПД: «7.1 Если одна из сторон докажет, что договор был не выполнен или выполнен не на должном уровне из-за чрезвычайных ситуаций (землетрясение, засуха, наводнение, пожар, сель, град, ливень, уменьшение расхода воды в источнике и другие природные катаклизмы) (Форс-мажора), то эта сторона освобождается от ответственности»
Комментарии:
1. Без комментариев – форс-мажор есть форс-мажор, и этим можно ограничиться.
2. Не уточняя. Например, «землетрясение», «пожар», «ливень», «град», и даже «наводнение» - в наших условиях не столь существенно для выполнения положений ДОГОВОРА, как, скажем, «уменьшение расхода воды в источнике», о котором в соответствующей части проекта ДОГОВОРА говорится, но которое не всегда является «природным катаклизмом».
3. Часть – VII. ФОРС-МАЖОР И ОСВОБОЖДЕНИЕ ОТ ОТВЕТСТВЕННОСТИ – лишняя, она меньше всего дает в плане «освобождения ответственности».
ПД: «8.1 Договор вступает в силу после подписания обеими сторонами и начинает выполняться после его регистрации отделом сельского и водного хозяйства тумана.
Настоящий договор "Потребителем" в течение 3 (трех) дней представляется в отдел сельского и водного хозяйства тумана, и все копии договора подписываются сотрудником отдела сельского и водного хозяйства тумана и заверяются печатью.
8.2 Отношения между сторонами прекращаются после полной реализации всех условий договора и проведения всех платежей».
Комментарии:
1. П. 8.1: «Договор вступает в силу после подписания… и начинает выполняться после его регистрации» - это не слог Договора. Надо бы прямо заявить, что «вступает в силу после регистрации…» или отметить, что Договор «подлежит регистрации в отделе сельского и водного хозяйства…»
2. Отношения с районным отделом СВХ целесообразно возложить на АВП.
3. Срок представления целесообразно увеличить или не указывать его 4. «Все копии договора подписываются»: Когда появились копии и сколько их?
Видимо, речь идет об экземплярах Договора 5. Следует определиться: «туман» или «район» (см. проект ДОГОВОРА в целом) 6. П. 8.2 «Отношения между сторонами прекращаются» - неудачно. Другие нормы оговорены гражданским законодательством.
ПД: «IX ПОРЯДОК РЕШЕНИЯ КОНФЛИКТОВ
9.1 В случае возникновения разногласий и конфликтов, стороны до суда самостоятельно или при участии отдела сельского и водного хозяйства тумана предпринимают меры по решению инцидента.9.2. При не состоятельности сторон достижения согласованности, конфликты будут разрешены хозяйственным судом».
Комментарии:
1. П. 9.1: Неудачная редакция: «до суда», «конфликты», «инцидент»
2. Следует предусмотреть и другие механизмы и других участников разрешения конфликтов, иначе главным арбитром окажется «туманный» отдел СВХ 3. Правильнее и лучше термины «разногласия и конфликты», «инцидент» назвать «споры», как в водном законодательстве, или «разногласия и споры».
4. П. 9.2. Неудачно и нагромождено (и в родительном падеже): «при не состоятельности сторон достижения согласованности…»
5. Часть IX называется «ПОРЯДОК РЕШЕНИЯ КОНФЛИКТОВ», см. выше: в части VI (ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ И ПОРЯДОК
РЕШЕНИЯ
6. Правильно будет – «порядок разрешения», а не «порядок решения» конфликтов.
7. Водное законодательство Узбекистана оперирует понятием «споры».
ПД: «10.1 Данный договор может быть расторгнуть по согласию сторон или в судебном порядке при серьезном нарушении условий одной из сторон…»
«10.2 …изменения и дополнения, внесенные в данный договор, считаются действительными только после их письменного изложения и подписания уполномоченными представителями обеих сторон».
«10.3 Настоящий договор составляется в трех экземплярах, по одному экземпляру для каждого из двух сторон и отделу сельского и водного хозяйства тумана…»
«10.4 Договор и внесенные в него изменения начинают выполняться после регистрации в отделе сельского и водного хозяйства тумана…»
«10.5. …К настоящему договору прилагаются решение Общего собрания ассоциации по размерам взносов за… Приложения обновляются ежегодно после их утверждения».
Комментарии:
1. П.10.1: Избегать размытых фраз: так, «при серьезном нарушении условий»
2. П. 10.2: Изложение и излишняя детализация очевидных материй 3. П. 10.3: После согласования с туманным отделом СВХ, наличие экземпляра (оригинала) договора у него необязательно. Достаточно, что он зарегистрирован в отделе СВХ тумана. Иначе у сотрудника отдела СВХ может (спонтанно и в любое время) появиться искус проконтролировать исполнение договора.
4. П. 10.4: Уже было – см. комментарий к п. 8.1 проекта ДОГОВОРА 5. П. 10.5: «Приложения обновляются ежегодно после их утверждения» - как правило, изменять (обновлять) можно до утверждения.
ПД: «XI СРОК ДОГОВОРА И ВНЕСЕНИЕ В НЕГО ИЗМЕНЕНИЙ
11.1 Договор входит в силу со дня подписания его обеими сторонами и действует с апреля 20_ года до 1 апреля 20_ года.11.2 Прекращение договора и внесение в него изменений производится на основе взаимного согласия обеих сторон.
11.3 Конфликты среди сторон, возникшие из-за невыполнения условий договора, будут разрешены на основе взаимного соглашения двух сторон или при невозможности согласия сторон, хозяйственным судом.
11.4 Текущие услуги "Ассоциации" по доставке воды составляют:
Всего сум В том числе:
I_сум II_сум IIIсум IVсум.
"Потребитель" должен заплатить _ сум за текущую услугу… до 10 января 20года».
Комментарии:
1. П.11.1: Повтор и противоречие – см. пункт 8.1, согласно которому выполнение договора возможно «после его регистрации отделом» СВХ тумана.
2. П. 11.2: «Прекращение договора» возможно и по другим основаниям. В частности, если «прекращение договора…производится на основе взаимного согласия обеих сторон», то сторона, нарушающая условия договора, может не давать согласия, и … договор будет оставаться в силе (тупиковая ситуация) 3. П. 11.2 противоречит п. 10.5 ПД: «Если одна из сторон хочет изменить или прекратить договор, то она должна известить об этом вторую сторону…». То есть одностороннее прекращение Договора допускается, однако следует оговорить процедуру расторжения Договора в одностороннем порядке.
4. П. 11.3 («Конфликты среди сторон»): повтор (см. п.п. 9.1, 9.2) и пункт не имеет отношения к данной части проекта ДОГОВОРА 5. П. 11.4: Следует пояснить, что означает понятие «текущие услуги».
6. Против римских (I, II, III, IV) следует добавить «квартал»
В заключение краткого анализа проекта ДОГОВОРА приведем характерное для него обстоятельство, на которое обращено внимание и выше, а именно – многие пункты ПД не «корреспондируют» с названием соответствующей его части:
«I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ДОГОВОРА
«1.1 "Ассоциация" берёт на себя обязательство… 1.2. Количество… воды, сроки доставки, …источники забора воды указываются…»Комментарий:
1. Как правило, в ОБЩИХ ПОЛОЖЕНИЯХ отражаются другие вещи. Так следующей частью является:
II. ОБЯЗАННОСТИ И ПРАВА АССОЦИАЦИИ
«2.1 Обязанности ассоциации:2.1.1 Выделяет лимитированное количество воды…» и т.п.
IV. СТОИМОСТЬ УСЛУГ И ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ
«…4.5 Претензии по точности замеров воды и ведению учета воды рассматриваются…»
V. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН
«5.3 Если "Потребитель" откажет от предоставленной воды менее чем за один день, то объем предоставляемой воды будет удержан с его лимита».«5.7. …и другие задачи, не включенные в данный договор, будут регулироваться на основе действующих законодательных актов…» Республики Узбекистан
VI. ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ И ПОРЯДОК РЕШЕНИЯ КОНФЛИКТОВ
6.1 Учет воды в оросительных сетях производится… 6.2 Сверхлимитный забор воды…фиксируется в журнале совместного учета воды… Комментарий: 1. Эти пункты относятся к другим частям ПД X ИТОГОВЫЕ ПРАВИЛА
Комментарий:
1. Неудачно: «ИТОГОВЫЕ ПРАВИЛА», правильно: «Заключительные положения»
2. «Договор может быть… продлен»: См. п.11.1 (Договор входит в силу со дня подписания его обеими сторонами и действует с 1 апреля … до 1 апреля…»).
3. Т.е. срок договора четко обозначен. С другой стороны, как отмечено выше, – не оговорена процедура продления Договора. В-третьих, аналогичные договора, согласно законодательству, должны заключаться ежегодно 4. См. следующую часть (опять о Договоре):
XI СРОК ДОГОВОРА И ВНЕСЕНИЕ В НЕГО ИЗМЕНЕНИЙ
«11.1 Договор входит в силу со дня подписания его обеими сторонами и действует с апреля 20_ года до 1 апреля 20_ года.11.2 Прекращение договора и внесение в него изменений производится на основе… 11.3 Конфликты среди сторон, возникшие из-за невыполнения условий договора… 11.4 Текущие услуги "Ассоциации" по доставке воды составляют…»
Комментарий:
1. Договор начали заключать на «гидрологические годы» (п. 2.1.1.), завершили заключением «на водохозяйственные годы» (с 1.04.20_ года до 1.04.20_ года.) 2. Здесь одно из двух (учитывая, что договор заключен на 3 года):
2.1. При условии, что договор заключается на «2008-2011 водохозяйственные годы», то из сферы действия договора выпадает «оросительный период года», а если договор заключен на «2009-2012 водохозяйственные годы», то из сферы действия договора выпадает «осенне-зимний период 2008-2009 годов»
2.2. Соответственно, однозначно, что договор заключается на гидрологический год (с началом 01 октября), и даты в п. 11.1 должны быть «с 1 октября 20_ года до октября 20_ года» вместо «с 1 апреля 20_ года до 1 апреля 20_ года».
3. П.п. 11.3 и 11.4 не имеют отношения к названию данной части ПД В заключение приводятся ЮРИДИЧЕСКИЕ АДРЕСА СТОРОН и их реквизиты:
Комментарии (к данной части ДОГОВОРА):
1. Договор начали заключать «Ассоциация» и «Потребитель»
2. Договор «заключили» «ПОСТАВЩИК» и «ПОТРЕБИТЕЛЬ»
3. Очевидно, надо выбрать и оставить одно «Ассоциация» или «ПОСТАВЩИК»
4. То же справедливо в отношении текста ПД на узбекском языке. Начало ПД – "Уюшма" и "Истеъмолчи", конец "ТАЪМИНОТЧИ" "ИСТЕЪМОЛЧИ" 5. То же справедливо в отношении приложений к ПД на обоих языках.
Сказанное выше имеет прямое отношение к тексту ПД на узбекском языке, исключая правильность и тонкости перевода, но это выходит за пределы настоящего анализа.
К другим техническим недочетам ПД относятся (как выше частично указывалось):
1. Использование не совсем удачных (в ряде случаев - бытовых) слов и фраз:
1.1. "руководитель вторичного водопользователя", "руководитель потребителя", "наименование насоса" (вступительная часть);
1.2. "водооборотное водоснабжение" (п. 2.1.5) – должно быть просто «оборотное»;
1.3. "односторонний учет воды" (п. 2.2.2) – должно: в «одностороннем порядке»;
1.4. "по согласованности" (п. 3.2.2) – видимо, по «согласованию» или «согласию», 1.5. "возникновение подозрительности точности замеров воды" (п.3.2.3), 1.6."при не состоятельности сторон" (п. 9.2), "ИТОГОВЫЕ ПРАВИЛА" (название части X), "серьезное нарушение условий" (п. 10.1) и др.
2. Ненужное усиление некоторых слов и предложений:
2.1. "немедленно сообщает" (п. 2.1.4), 2.2. "все приложения договора" (п. 6.3), "все копии договора" (п. 8.1), "всех условий договора и… всех платежей" (п. 8.2), "все изменения и дополнения" (п.10.2) 2.3. "договор вступает в силу после подписания обеими сторонами (п. 8.1), и др.
3. Как указано выше, необходимо четко определиться в отношении «района» и «тумана». Текст ДОГОВОРА начинается с «района», продолжается «туманом», кончается опять «районом». В этом контексте, проект ДОГОВОРА на узбекском языке изложен более последовательно.
В определенной степени, отсутствует логическая последовательность в изложении текста проекта ДОГОВОРА. Так, об учете воды говорится в частях IV и VI, о тарифах – в частях IV и XI (СРОК ДОГОВОРА…), о ряде положений, связанных с действием и другими общими положениями ДОГОВОРА – в частях VIII, X, XI и т.п.
1. Приложение к договору между АВП и вторичным водопользователем:
«ПЛАН лимитированного водопользования вторичного водопользователя в осеннезимний период…»
Комментарии:
1. Название: достаточно назвать «План лимитированного водопользования… на осенне-зимний период…» или еще проще - «План водопользования на …»
2. Заменить «осенне-зимний период» на «вегетационный период»
3. Вместо предложения «количество лимитированной воды» - просто «объем»
4. Вместо «оросительных и мелиоративных скважин» - «скважин»
5. Кроме расхода (л/с) и объема (тыс. м3), дать нарастающим итогом (м3) 6. Предусмотреть все источники (названы – каналы, скважины, коллектора) 7. Исключить таблицу по мелиоративному состоянию земель (незасоленные, слабозасоленные, среднезасоленные, сильнозасоленные) и возделываемым 8. Вместо словосочетания «вторичный водопользователь» - просто «водопользователь» (сквозное использование по тексту) 2. Приложение к договору…:
«ПЛАН лимитированного водопользования вторичного водопользователя в вегетационный период…»
9. Предыдущие комментарии остаются в силе (кроме второго) 10. Исключить таблицу (гидромодульные районы, орошаемые культуры) 3. Приложение 7 к договору составленного для оказания ирригационномелиоративных услуг и покрытия части затрат по оказанию услуг:
«Перечень платных работ и услуг и сроки их осуществления»
11. Назвать просто «Платные водохозяйственные услуги»
12. В перечне услуг предлагается назвать:
12.1. «Доставка воды» или «Поставка воды»
12.2. «Ремонт гидротехнических сооружений» (можно разбить 1, 2, 3) 12.3. «Очистка мелиоративной сети»
12.4. «Поставка и установка оборудования»
12.5. «Оснащение средствами учета воды»
12.6. Другие услуги (можно разбить: 1, 2, 3) Соответственно, целесообразно исключить:
12.7. «Ремонт дамб каналов»
12.8. «Ремонт лотков» и «Замена лотков»
12.9. «Планировка земель» (так, это можно отнести к «другим услугам») 12.10. «Состояние оросительных сетей» - это не услуга 12.11. «Порядок оплаты водохозяйственных работ и услуг» - этот порядок должен быть отражен в Договоре 13. Можно дать как примечание «Стоимость услуг (или смета) утверждена Общим собранием АВП (протокол №_ от "" 20_г.), вместо:
13.1 «а) плановая стоимость установлена на основе тарифов и расценок, утверждённых Советом АВП (протокол №_ от "" 20г. Общего собрания) Приведенные выше выкладки отражают некоторые недочеты, допущенные при подготовке проекта Договора между АВП и ФХ и/или другими водопользователями.
Однако это не означает, что основная цель настоящего Отчета – разработка проекта Типового договора между АВП и водопользователем – должна быть достигнута через усовершенствование рассмотренного выше проекта Договора.
Есть иной и более простой путь. Но такой путь требует не только больше времени.
3. Обоснование формы проекта ТИПОВОГО ДОГОВОРА В процессе передачи управления водными ресурсами (УВР) от государственной ВХО общественному органу (в частности - АВП), заинтересованы обе стороны - и государство, и водопользователи. При этом государство преследует как основную цель снизить бремя затрат на эксплуатацию и поддержание инфраструктуры оросительной сети на местах, а водопользователи - повысить эффективность использования водных ресурсов через непосредственное участие в УВР и инфраструктурой.
Во всех случаях, согласно действующему национальному законодательству, отношения между поставщиками воды и водопользователями основываются на договорах.
Юридически грамотное составление текстов проектов договоров подразумевает, в первую очередь - знание действующего законодательства.
С другой стороны, национальное законодательство предусмотрело и имеет общеобязательные требования к подготовке нормативно-правовых актов (НПА) в целом, которые могут быть применены при подготовке проектов договоров (далее ПД) между поставщиками воды и водопользователями (по аналогии).
К ним относятся, в частности:
1. Изучение и учет практики подготовки аналогичных договоров;
2. Изучение национального законодательства, в этом контексте;
3. ПД должен соответствовать действующему законодательству;
5. Вынесение ПД на обсуждение;
6. ПД подлежат юридической экспертизе (соответствие законодательству);
7. Текст ПД излагается лаконично и ясно. Используемые в ПД понятия и термины применяются единообразно согласно их значениям, принятым в действующем законодательстве, исключающем возможность различного толкования;
9. Подготовленный проект ПД проверяется правилами грамматики;
10. В ПД предусматриваются меры ответственности за их нарушение, если такие меры не предусмотрены законодательством;
11. ПД имеет следующие обязательные реквизиты:
- (а) вид и наименование акта (ДОГОВОР, ТИПОВОЙ ДОГОВОР и т.п.), - (б) место, дата принятия (и номер), - (в) фамилия, должность и подписи лиц, официально уполномоченных на это;
12. Структура ПД должна обеспечивать последовательное (логическое) развитие основной темы, а также однозначное понимание и применение; 13. Некоторые другие.
Учет перечисленных требований при составлении проектов ДОГОВОРОВ исключит возможность введения в оборот, в частности, "сырых" юридических актов.
Ниже даются извлечения из Закона и двух Постановлений Кабинета Министров Республики Узбекистан, которые регулируют отношения в сфере водопользования и имеют отношение к вопросам составления проекта договора водопользования.
Ряд из этих извлечений проясняют ситуацию в отношении Типового Договора.
3.2.1. ЗАКОН РЕСПУБЛИКЕ УЗБЕКИСТАН «О воде и водопользовании»
(1). «Статья 30. Лимитированное водопользование Лимитированное водопользование устанавливается всем водопотребителям.
Лимиты водопотребления устанавливаются… конкретно по водопользователям, а в части подземных вод - по согласованию с органами по геологии и минеральным ресурсам и государственного горного надзора.
Лимиты водопотребления устанавливаются органами сельского и водного хозяйства…»
3.2.2. ВРЕМЕННЫЙ ПОРЯДОК ПО ЛИМИТИРОВАННОМУ ВОДОПОЛЬЗОВАНИЮ В РЕСПУБЛИКЕ УЗБЕКИСТАН (1993 г.) (2) «2. …Лимиты водозаборов устанавливаются органами водного хозяйства… 2 раза в год для сельскохозяйственных водопользователей… ЗАКОН РЕСПУБЛИКИ УЗБЕКИСТАН от 6 мая 1993 г. N 837-XII «О воде и водопользовании»
ВРЕМЕННЫЙ ПОРЯДОК ПО ЛИМИТИРОВАННОМУ ВОДОПОЛЬЗОВАНИЮ В РЕСПУБЛИКЕ
УЗБЕКИСТАН. УТВЕРЖДЕН ПОСТАНОВЛЕНИЕМ КАБИНЕТА МИНИСТРОВ РЕСПУБЛИКИ
УЗБЕКИСТАН "Об утверждении "Временного порядка по лимитированному водопользованию в Республике Узбекистан" № 385 от 3 августа 1993 г.;Объемы водопотребления… могут быть уменьшены в условиях маловодья…»
(3) «3. Забор и учет воды… производится в зарегистрированных точках выдела воды… Водозабор из любого источника без регистрации водозаборного сооружения и договора …является незаконным, самовольным захватом воды и подлежит ликвидации.
(4) «4. Обязательные условия договора:
зарегистрированный паспорт водозабора и разрешение на специальное водопользование;
целевое назначение по использованию забираемой воды;
предельный объем разрешенного водозабора и водоотведения;
порядок и правила приема-передачи, учета подаваемой воды;
порядок оформления оперативной заявки на водоподачу в пределах установленных лимитов или отказа от воды;
ответственность сторон.
(5) «4. …Экономическая ответственность и размер штрафных санкций за перебор лимита воды отражается в договорах… За нарушение порядка лимитированного водопользования в зависимости от повторяемости нарушений санкции могут возрастать до десятикратных размеров».
(6) «4. …По незарегистрированным водозаборам и самовольным захватам воды предъявляются санкции и оформляются соответствующие документы с обязательной регистрацией их в специальных книгах… и предъявлением счета для оплаты за весь объем забранной воды и закрытия незаконного водозабора…».
(7) «5. Водопотребитель… обязан в установленные сроки представлять водохозяйственным органам планы водопользования…, которые… становятся основными документами для работы органов водоподачи».
(8) «6. При недостатке воды (маловодье) подача воды сокращается пропорционально имеющемуся стоку…»
(9) «6. …в зонах, где дефицит является постоянным фактором, лимитированное (ограниченное) водопотребление устанавливается по принципу равной водообеспеченности всех водопотребителей данного района или зоны».
«