«Проект Проект исполняется Шведская миграционная Международная Организация финансируется Управлением Верховного служба является проектным по Миграции является Европейским Союзом Комиссара ООН по делам партнером проектным ...»

Анализ

правового регулирования борьбы

с незаконной переправкой лиц

в Республике Беларусь,

Республике Молдова

и Украине

Проект Проект исполняется Шведская миграционная Международная Организация

финансируется Управлением Верховного служба является проектным по Миграции является

Европейским Союзом Комиссара ООН по делам партнером проектным партнером беженцев Настоящее исследование подготовлено адвокатом, руководящим партнером юридической фирмы «Мазур и Партнеры» Мазуром Сергеем Викторовичем. Автор выражает особую благодарность Васильевой Л.А., профессору права Академии МВД Республики Беларусь, Михеенко М.М, начальнику управления правового обеспечения Администрации Государственной пограничной службы Украины, за предоставленные материалы и за участи в проведении этого исследования. Отдельную благодарность автор выражает представителям Центра по борьбе с торговлей людьми, МВД Республики Молдова, Государственного пограничного комитета Республики Беларусь, Департамента по гражданству и миграции МВД Республики Беларусь, Администрации Государственной пограничной службы Украины за предоставленные рекомендации и рецензии во время написания данного исследования.

Создание данного исследования не было бы возможным без активной поддержки глав представительств Международной Организации по Миграции в Украине, Республике Беларусь, Республике Молдова, а также Секретариата по вопросам приграничного сотрудничества / Седеркопингского процесса.

Автор особенно признателен Илмарсу Межсу, старшему эксперту Секретариата, за активное участие, а также Ольге Озерной, эксперту по исследованиям и связям, в оказании консультативной помощи в написании данного исследования.

Эта публикация издается при помощи Европейской Комиссии. Она представляет взгляды автора и ни в коей мере не является каким-либо обязательством и не выражает официальную позицию или взгляды Европейской Комиссии, МОМ, УВКБ ООН и Шведской Миграционной Службы (ШМС).

Данную работу можно свободно цитировать, упоминать в ссылках и копировать в научных, образовательных и некоммерческих целях без предварительного разрешения Европейской Комиссии, МОМ, УВКБ ООН, и ШМС при условии указания источника.

В Интернете это исследование доступно по адресу www.soderkoping.org.ua Для контактов: Секретариат Седеркопингского процесса/ по вопросам пограничного сотрудничества ул. Ивана Мазепы, 32-А, Киев 01015, Украина тел: +380 44-254-53-46/ факс: +380 44-288-98- www.soderkoping.org.ua © Европейская Комиссия, Содержание Основные положения

1. Вступление

2. Нормы международного публичного права в сфере противодействия незаконной переправке (ввозу) лиц

3. Законодательство Европейского Союза в сфере противодействия незаконной переправке (ввозу) лиц

4. Юридическая ответственность за нарушение миграционного законодательства в Украине............. 4.1. Уголовная ответственность за незаконную переправку лиц через государственную границу Украины

4.2. Административная ответственность за нарушение норм действующего законодательства Украины, устанавливающих порядок пребывания иностранцев и лиц без гражданства в Украине, порядок пересечения государственной границы Украины, а также порядок перемещения по территории Украины

4.3. Структура, права и полномочия правоохранительных органов Украины в сфере борьбы с незаконной переправкой лиц через государственную границу Украины

4.4. Вопросы, требующие урегулирования, рекомендации

5. Юридическая ответственность за нарушение миграционного законодательства Республики Беларусь

5.1. Уголовная ответственность за незаконную переправку лиц через государственную границу Республики Беларусь

5.2. Административная ответственность за нарушение норм действующего законодательства Республики Беларусь, которые устанавливают порядок пребывания иностранцев и лиц без гражданства в РБ, порядок пересечения государственной границы, а также порядок перемещения по территории Республики Беларусь

5.3. Компетенция, права и полномочия правоохранительных органов Республики Беларусь в сфере борьбы с незаконной переправкой лиц через государственную границу Республики Беларусь

5.4. Вопросы, требующие урегулирования, рекомендации

6. Юридическая ответственность за нарушение миграционного законодательства Республики Молдова

6.1. Уголовная ответственность за незаконную переправку лиц через государственную границу Республики Молдова

6.2. Административная ответственность за нарушение норм действующего законодательства Республики Молдова, которые устанавливают порядок пребывания иностранцев и лиц без гражданства в РМ, порядок пересечения государственной границы, а также порядок перемещения по территории Республики Молдова

6.3. Компетенция, права и полномочия правоохранительных органов Республики Молдова в сфере борьбы с незаконной переправкой лиц через государственную границу Республики Молдова

6.4. Вопросы, требующие урегулирования, рекомендации

Заключение

Список литературы и использованных электронных источников

Приложение

Основные положения Государства должны исследовать пути гарантирования того, что возможность совершения преступление становилась все более сложной и сопровождалась большим риском для правонарушителей (например, риск быть задержанным и арестованным) и чтобы выгоды от совершения этих преступления были уменьшены или ликвидированы вообще. В то же время такие превентивные мероприятия должны проводиться в рамках уважения к основным человеческим правам.

Отсутствие надлежащей правовой базы позволяет организованным преступным группировкам незаконно переправлять людей через страны, где опасность быть пойманным и санкции, как таковые, минимальны. По данным Интерпола, санкции для контрабандистов в разных странах варьируются от простого штрафа до 12 лет тюремного заключения. Кроме того, санкции для перевозчиков тоже очень различаются. В данном обзоре уголовной ответственности перевозчиков людей в ряде стран ЕС будут представлены рекомендации для стран-участниц Седеркопингского процесса, в частности, Украины, Молдовы и Беларуси, с целью последующего учета этих рекомендаций в национальных законодательных системах этих стран. Предложенный анализ уголовных аспектов незаконной переправки людей будет иметь не только абстрактную и теоретическую ценность, но и важное практическое значение, которое поможет усовершенствовать нормативно-правовую базу стран, защитить законные права и интересы как мигрантов, так и граждан.

Предметом данного исследования являются уголовно-правовые и административно-правовые нормы национального законодательства Республики Беларусь, Республики Молдова и Украины, а также нормы Европейского Союза, устанавливающие основания и условия уголовной и административной ответственности за организацию незаконной переправки лиц через границы.

Объектом данного исследования являются общественные отношения, складывающиеся в сфере использования уголовно-правовых и административных средств борьбы с незаконной переправкой лиц через границы как с антиобщественным явлением, получившим широкое распространение в последние годы.

Целью нашего исследования является проведение комплексного всестороннего обзора законодательств этих стран в сфере борьбы с незаконной переправкой лиц через границы, а также обзора норм международного публичного права и законодательства Европейского Союза.

Данное исследование состоит из 6 разделов. Первый раздел – вступление, в котором кратко освещено основное состояние дел в сфере борьбы с незаконной переправкой мигрантов. Второй и третий посвящены обзору действующего международного права и законодательства ЕС в сфере борьбы с незаконной переправкой (ввозом) мигрантов и ответственности за такие противоправные деяния.

Третий, четвертый и пятый разделы содержат обзор действующего уголовного, административного, уголовно-процессуального законодательства Республики Беларусь, Республики Молдова и Украины, а также обзор системы правоохранительных органов этих стран в контексте проведения следственных и процессуальных действий по данной категории дел со ссылкой на соответствующие законы и нормативно-правовые акты.

1. Вступление Миграция людей не является новым феноменом в истории развития человечества. Столетиями люди покидали свои дома в поисках лучших условий жизни за пределами своей родины. В последние десятилетия процесс глобализации увеличил число факторов, влияющих на желание потенциальных мигрантов искать лучшие условия труда за рубежом. Это приводит к беспрецедентному количеству иммиграционных потоков из менее развитых стран Азии, Африки, Южной Америки и Восточной Европы в Австралию, Северную Америку и Западную Европу. Если говорить об угрозах, с которыми могут столкнуться страны назначения и транзита, то одной из особенностей этих угроз является то, что страны транзита не испытывают каких-либо долгосрочных последствий роста постоянных общин нелегальных мигрантов, а в большинстве случаев эти проблемы носят или временный, или латентный характер. В свою очередь, страны транзита могут столкнуться с серьезными проблемами роста преступности, например, в местах, где лица, занимающиеся незаконной переправкой мигрантов, организуют конечный этап переправки. Чаще всего именно в странах транзита производятся или приобретаются фальшивые проездные или удостоверяющие личность документы, подкупаются должностные лица или перевозчики для организации незаконного пересечения границ. Отрицательные последствия незаконной миграции для стран происхождения могут повлечь за собой двусторонние политические проблемы из-за реального или предполагаемого отсутствия контроля за потоками нелегальных эмигрантов, невозможностью предоставления удостоверяющих личность документов мнимым гражданам, задержанным за границей, или неспособностью справиться с организованной преступностью.

На сегодняшний день незаконная миграция практически полностью контролируется организованной преступностью. По мнению многих зарубежных специалистов, нелегальная миграция как сфера деятельности организованной преступности занимает одно из первых мест по своей прибыльности.

Все больше и больше людей во всем мире пользуются услугами лиц, занимающихся незаконной переправкой мигрантов, чтобы попасть в страны назначения. В результате количество стран, которым приходится бороться с этим явлением, тоже растет. Организаторы каналов транснациональной незаконной миграции в высокоразвитые страны уже достигли такого уровня (мировые прибыли от контрабанды людьми оценивают от 5–7 до 10–15 млрд. долларов США за год), когда могут осуществлять переправку нелегалов даже в кредит1. Например, спектр цен на услуги по нелегальному перемещению лиц через территорию Республики Беларусь весьма широк. Так, с граждан Пакистана преступники брали по 1 тыс. долл. США, с иорданцев и индийцев – 10 тыс. долл., с сирийцев – 5 тыс. долл. Самые крупные суммы за перемещение в страны Западной Европы требовали с афганцев и китайцев – от 7 до 15 тыс.

долл. США с человека2. Стоимость переправки незаконного мигранта, в зависимости от региона и страны назначения, может достигать 30 тыс. долларов США. Например, транзит через территорию Украины незаконному мигранту может стоить 3–5 тыс. долларов США3. В дальнейшем, уже за пределами Украины, система передвижения нелегальных мигрантов к Западной Европе действует налаженно, при этом цены на услуги остаются достаточно стабильными.

Организованная преступность, как и преступность вообще, не распространяется случайно. Размах таких нарушений, как торговля наркотиками, торговля людьми, коррупция и экономические преступления в большой мере зависит от наличия мотивов у преступников, от существования благоприятных условий для совершения преступлений и от мотивации работы тех, кто стремится контролировать организованную преступность.

До недавнего времени различия между понятиями «торговля людьми» и «незаконная переправка мигрантов» не проводилось. Тем не менее, как преступление незаконную переправку людей следует отличать – как в теории, так и на практике – от торговли людьми. Исторически сложилось так, что под термином «торговля людьми» подразумевали торговлю женщинами и детьми с целью их вовлечения в проституцию или другую противозаконную деятельность. Понятие «незаконная переправка мигрантов», в свою очередь, рассматривалась как создание благоприятных условий для незаконных мигранEuropol Public Information «Legislation on Trafficking in Human Beings and Illegal Immigrant Smuggling» Europol 2005..

//http:/www/un.org/russian.

2 Бахур О.И. «Уголовно-правовая борьба с незаконной миграцией», диссертация на соискание ученой степени КЮН, АМВД РБ, Минск 2006.

3 «Миграционная политика Украины в сфере контроля над нелегальной миграцией», Проект «Совершенствования механизмов реализации миграционной политики Украины. Распространение опыта стран ЕС относительно выполнения соглашений о реадмисии», Международный Центр Перспективных Исследований, стр. 23.

тов с целью пересечения национальных границ4. Очень часто дефиниции «незаконная переправка лиц через границу», «незаконный ввоз мигрантов» и «контрабанда людьми» употребляются как синонимы. При этом понятие «незаконная переправка лиц через границу» или «незаконный ввоз мигрантов»

чаще всего употребляются в официальных документах, в то время как понятие «контрабанда людьми»

присуще научным исследованиям и публицистическим текстам. В данном исследовании мы будем придерживаться определения «незаконная переправка мигрантов». Это имеет как принципиальное теоретическое значение для разграничения этих, похожих, на первый взгляд, понятий, так и практическое, при разграничении смежных преступлений. При незаконной переправке мигрантов обязательным является наличие лица, организующего незаконное пересечение границы. При этом, как правило, такое лицо не предоставляет широкого круга «незаконных услуг», как при торговле людьми. При незаконной переправке мигрантов обязательно присутствует факт незаконного пересечения границ в отличие от торговли людьми, когда возможен и легальный путь пересечения границ. Почти во всех случаях незаконной переправки мигрантов имеет место договоренность сторон на осуществление такого перемещения, тогда как при торговле людьми почти всегда присутствует факт физического или психологического насилия, принуждения или обмана. При незаконной переправке мигрантов преступники получают финансовую прибыль из денег, которые платит незаконный мигрант, при этом долговая кабала почти не применяется, в то время как при торговле людьми практически всегда имеет место эксплуатация «живого товара». Как видим, одним из главных признаков, отличающих торговлю людьми от незаконной переправки мигрантов, является именно наличие эксплуатации.

Ввиду отсутствия адекватных правоохранительных мер, направленных на пресечение незаконной переправки мигрантов, страны назначения, транзита и происхождения уже в ближайшем будущем могут столкнуться с реальными и ощутимыми политическими, экономическими и социальными последствиями такой противоправной деятельности. В свою очередь, одностороннее усиление пограничной безопасности стран назначения незаконной миграции приводит к тому, что все больше людей обращаются к услугам организованных преступных группировок, осуществляющих нелегальную перевозку через государственные границы по налаженным каналам. В странах, где незаконное переправление мигрантов является частью «бизнеса» транснациональной организованной преступности, само по себе уже присутствие и деятельность таких преступных организаций может создать серьезную проблему для общественной безопасности. Несовершенство национального законодательства, небольшой риск быть задержанными и отданными под следствие, с дальнейшим привлечением к ответственности, в сравнении с размерами финансовой прибыли за организацию незаконной переправки мигрантов являются основными факторами для активной деятельности транснациональных преступных организаций в этой сфере. Пробелы и лазейки в национальном законодательстве государств делают организацию незаконной миграции относительно безопасным видом криминального бизнеса по сравнению с торговлей наркотиками или оружием, которые привлекают к себе намного больше внимания со стороны правоохранительных органов.

С другой стороны, официальные круги и широкая общественность получают больше информации о незаконной переправке мигрантов по мере расширения масштабов этой деятельности и в связи с ее антиобщественными аспектами. Растет осознание необходимости борьбы с этим явлением и его негативными последствиями, учитывая, что незаконная переправка мигрантов затрагивает не только самих нелегальных мигрантов, но и страны происхождения, транзита и назначения.

4 Europol Public Information «Legislation on Trafficking in Human Beings and Illegal Immigrant Smuggling» Europol 2005..

//http:/www/un.org/russian.

2. Нормы международного публичного права в сфере противодействия незаконной переправке (ввозу) лиц Первые меры по предотвращению контрабандного провоза незаконных мигрантов были приняты Генеральной Ассамблеей ООН 20 декабря 1993 года5. В своей резолюции 48/102 эта международная организация, в частности, осудила практику контрабандного провоза иностранцев и настоятельно призвала государства предпринять соответствующие шаги, чтобы предотвратить достижение целей и пресечь деятельность лиц, осуществляющих контрабандный провоз иностранцев.

В декабре 1996 г. Генеральная Ассамблея ООН во время 82-го пленарного заседания приняла специальную резолюцию «Меры по предотвращению контрабандного провоза иностранцев»6, № 51/62 от 12.12.96. Согласно этой резолюции с целью осуществления защиты потенциальных мигрантов от эксплуатации и гибели Генеральная Ассамблея ООН снова настоятельно призвала государства предпринять соответствующие шаги, направленные на предотвращение деятельности лиц, осуществляющих контрабандный провоз иностранцев, путем внесения, если это необходимо, поправок в уголовное законодательство относительно контрабандного провоза иностранцев и путем установления и совершенствования процедур, позволяющих оперативно выявлять подложные проездные документы, предоставляемые контрабандистами. При этом Генеральная Ассамблея ООН подчеркнула, что международные усилия по предупреждению контрабанды иностранцев не должны ограничивать законную миграцию, свободу передвижения или же ослабить защиту беженцев.

9 декабря 1998 года Генеральная Ассамблея ООН приняла резолюцию № 53/111, в которой постановила учредить межправительственный специальный комитет открытого состава для разработки всеобъемлющей международной конвенции против транснациональной организованной преступности и, в частности, обсуждения вопроса о разработке международного документа по борьбе против незаконного ввоза и транспортировки мигрантов, в том числе морем7.

Результатом работы межправительственного специального комитета стало принятие резолюцией 55/25 Генеральной Ассамблеи от 15 ноября 2000 года Конвенции Организации Объединенных Наций против транснациональной организованной преступности, Протокола против незаконного ввоза мигрантов по суше, морю и воздуху (далее Протокол против незаконного ввоза мигрантов), а также Протокола о предупреждении и пресечении торговли людьми, особенно женщинами и детьми, и наказании за нее, которые дополняют Конвенцию Организации Объединенных Наций против транснациональной организованной преступности.

Работу над этими международно-правовыми документами вели делегации более ста тридцати стран, намеревающихся стать ее участниками, и сорока международных организаций.

Конвенция и протоколы имеют важное значение для создания правовых оснований борьбы с транснациональной организованной преступностью. В сферу применения Конвенции входят имеющие транснациональный характер и совершенные при участии организованной преступной группы:

а) серьезные преступления, к которым относятся преступления, наказуемые по уголовному законодательству государства – участника Конвенции лишением свободы на максимальный срок не менее четырех лет;

б) конвенционные преступления, включающие создание организованной преступной группы и участие в ней (статья 5), отмывание доходов от преступлений (статья 6), коррупцию (статья 8) и воспрепятствование осуществлению правосудия (статья 23).

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Конвенции преступление носит транснациональный характер, если:

а) оно совершено в более чем одном государстве;

б) оно совершено в одном государстве, но существенная часть его подготовки, планирования, руководства или контроля имеет место в другом государстве;

5 Резолюция Генеральной Ассамблеи ООН «Предупреждение контрабандного провоза иностранцев» № 48/102 от 20.12.93. //http:/www/un.org/russian.

6 Резолюция Генеральной Ассамблеи ООН «Меры по предотвращению контрабандного провоза иностранцев», № 51/ от 12.12.96. //http:/www/un.org/russian.

7 Резолюция Генеральной Ассамблеи ООН № 53/111 от 9.12.98 //http:/www/un.org/russian.

в) оно совершено в одном государстве, но при участии организованной преступной группы, которая осуществляет преступную деятельность в более чем одном государстве;

г) оно совершено в одном государстве, но его существенные последствия имеют место в другом государстве.

Следует специально подчеркнуть, что ни один из действующих в настоящее время международно-правовых документов по вопросам борьбы с преступностью не имеет такой обширной сферы применения.

Конвенция также детально регламентирует взаимную правовую помощь, выдачу лиц, совершивших преступление, и сотрудничество правоохранительных органов в непроцессуальных формах.

Таким образом, Конвенция и протоколы создают комплексную правовую основу для практического взаимодействия правоохранительных органов различных государств в целях выявления, предупреждения, пресечения, раскрытия и расследования всех преступлений, которые представляют достаточно высокую степень общественной опасности и затрагивают юрисдикцию и интересы двух и более государств.

Отдельно хотелось бы отметить статью 10 Конвенции против транснациональной организованной преступности в части, что касается установления ответственности юридических лиц, особенно уголовной ответственности, поскольку на сегодняшний день, позиция относительно установление ответственности юридических лиц, согласно национальным законодательствам трех исследуемых стран, не всегда является однозначной и такой, которая отвечает международной практике.

Согласно этой статье Конвенции государство должно принимать такие меры, какие, с учетом его правовых принципов, могут потребоваться для установления ответственности юридических лиц за участие в серьезных преступлениях, к которым причастна организованная преступная группа, и за преступления, признанные таковыми в соответствии со статьями Конвенции. При условии соблюдения правовых принципов Государства участника Конвенции ответственность юридических лиц может быть уголовной, гражданско-правовой или административной.

Основным мотивом для организованной преступности является получение финансовых прибылей от незаконной деятельности. Следовательно, эффективное предотвращение и контроль организованной преступности должны быть направлены на отслеживание, блокирование, и конфискации прибылей, полученных преступным путем. Однако этому часто препятствует медленность в процессах обмена информацией, отличия в законодательстве, обременительность бюрократических процедур.

В соответствии со статьей 12 Конвенции государства-участницы Конвенции обязаны максимально использовать, в пределах их внутренних правовых систем, все мероприятия, которые могут понадобиться для обеспечения возможности конфискации доходов от преступлений, которые охватываются этой Конвенцией, или имущества, стоимость которого отвечает стоимости таких доходов, а также имущества, оборудования или других средств, которые использовались или предназначались для использования при совершении преступлений, подподающих под действие этой Конвенции.

Более детальное правовое регулирувание вопросов конфискации доходов, полученных преступным путем урегулировано Конвенцией об отмывании, поиске, аресте и конфискации доходов, полученных преступных путем.

Помимо вопросов связанных с конфискацией доходов от преступлений, в том числе и международного сотрудничества с целью конфискации (ст. 16 Конвенции), Конвенция направлена на ургелирования таких вопросов как юрисдикция, выдача преступников (экстрадиция), взаимная правовая помощь при расследовании таких преступлений, специальные методы проведения расследования, защита свидетелей, помощь пострадавщим и их защита, сотрудничество правоохранительных органов, сбор и обмен информацией, а также другие вопросы, которые должны быть в обязательном порядке быть учтены странами участниками данной Конвенции при адаптации своего национального законодательсвта в сфере борьбы с транснациональной организованной преступностью.

Согласно ст. 1 Протокола против незаконного ввоза мигрантов он толкуется совместно с Конвенцией Организации Объединенных Наций против транснациональной организованной преступности, при этом положения Конвенции применяются mutatis mutandis к Протоколу, если в нем не предусмотрено иное.

Целью Протокола против незаконного ввоза мигрантов является предупреждение незаконного ввоза мигрантов и борьба с этим явлением, а также развитие сотрудничества между государствами в достижении этих целей при обеспечении защиты прав незаконно ввезенных мигрантов. Протокол против незаконного ввоза мигрантов является одним из международных документов, который дает определение такому понятию, как «незаконный ввоз мигрантов». Согласно ст. 3 Протокола, незаконный ввоз мигрантов – это обеспечение с целью получения, прямо или опосредствовано, любой финансовой или другой материальной выгоды, незаконного въезда в любую Страну-участницу лица, которое не является ее гражданином или не проживает постоянно на ее территории8.

Основной идеей принятия Протокола против незаконного ввоза мигрантов послужила необходимость провести криминализацию ряда деяний, которые являются составляющей частью или могут рассматриваться как составляющая часть транснациональной организованной преступности. Так, согласно ст. 6 Протокола против незаконного ввоза мигрантов каждое государство принимает такие законодательные и другие меры, какие могут потребоваться, с тем, чтобы признать в качестве уголовно наказуемых следующие деяния, когда они совершаются умышленно и с целью получить, прямо или косвенно, финансовую или иную материальную выгоду:

a) незаконный ввоз мигрантов;

б) создание условий для незаконного ввоза мигрантов:

– изготовление поддельного документа на въезд/выезд или удостоверения личности;

– приобретение или предоставление такого документа или владение им;

в) предоставление какому-либо лицу, которое не является гражданином соответствующего государства или не проживает постоянно на его территории, возможности находиться в этом государстве без соблюдения необходимых требований для законного пребывания в нем путем использования способов, упомянутых в подпункте (б) этого пункта, или каких-либо других незаконных средств.

Каждое государство должно обеспечить принятие законодательных и других мер, которые могут понадобиться, для того, чтобы признать в качестве уголовно наказуемых следующие деяния:

a) при условии соблюдения основных принципов своей правовой системы – покушение на совершение какого-либо преступления, признанного таковым в соответствии со ст. 6 Протокола против незаконного ввоза мигрантов;

б) участие в качестве сообщника в совершении какого-либо преступления, признанного таковым в соответствии с ч.1 ст.6 Протокола, при условии соблюдения основных принципов своей правовой системы;

в) организацию других лиц или руководство ими с целью совершения какого-либо преступления, предусмотренного ст. 6 Протокола9.

Более того, каждое государство – участник Протокола против незаконного ввоза мигрантов, должно принять такие законодательные и другие меры, при условии соблюдения основных принципов своей правовой системы, которые признали бы в качестве отягчающих преступление следующие обстоятельства:

a) которые ставят или могут поставить под угрозу жизнь или безопасность соответствующих мигрантов;

б) которые связаны с бесчеловечным или унижающим достоинство обращением с такими мигрантами, в том числе в целях эксплуатации.

При этом ничто в этом Протоколе не ограничивает государство принимать меры в отношении какого-либо лица, деяние которого, согласно внутреннему законодательству этого государства, является уголовно наказуемым, в том числе мер, которые позволяют отказывать во въезде лицам, причастным к совершению преступлений, признанных таковыми в соответствии с настоящим Протоколом, или аннулировать их визы.

Согласно ст. 11 Протокола против незаконного ввоза мигрантов каждое Государство-участник принимает законодательные и другие надлежащие меры для предупреждения, насколько это возможно, использования транспортных средств, эксплуатируемых коммерческими перевозчиками, при совершении преступления, признанного таковым в соответствии со статьей 6 этого Протокола. Такие меры могут включать установление для коммерческих перевозчиков (в том числе любой транспортной компании или владельца либо оператора любых транспортных средств) обязательства убедиться в том, что все пассажиры имеют документы на въезд/выезд, необходимые для въезда в принимающее государство. В случае же нарушения таких обязательств государство имеет право установить соответствующие санкции.

8 Протокол против незаконного ввоза мигрантов по суше, морю и воздуху, который дополняет Конвенцию Организации Объединенных Наций против транснациональной организованной преступности, принятый резолюцией 55/ Генеральной Ассамблеи от 15.11.00. //http:/www/un.org/russian.

9 Там же.

3. Законодательство Европейского Союза в сфере противодействия незаконной переправке (ввозу) лиц 28 ноября 2002 г. после более чем двухлетнего обсуждения Совет Европейского Союза утвердил в едином «пакете» два законодательных акта, направленных на борьбу с нелегальной иммиграцией, в том числе и незаконной переправкой лиц через границы в страны Европейского Союза. Оба документа представляют собой основы законодательства, в соответствии с которыми государства-члены до конца 2004 г. (не позднее 5.12.2004) должны были внести поправки в свои уголовные кодексы и другие внутренние законы. Первый нормативный акт – Директива № 2002/90/ЕС «Об установлении определения для помощи незаконному въезду, транзиту и пребыванию» от 28.11.0210 – который содержит нормы-дефиниции (определения). Директива закрепляет общие признаки преступных деяний, состоящих в помощи незаконному проникновению иностранцев на территорию государств-членов, и обязывает последние ввести адекватные санкции. «Минимальный» перечень и размер наказаний, в том числе для юридических лиц, предусмотрен Рамочным решением Совета 2002/946/ПВД11 «О повышении стандартов уголовной ответственности в целях наказания за помощь незаконному въезду, транзиту и пребыванию» от 28.11.0212. Здесь же закреплены правила о подведомственности соответствующих уголовных дел.

Оба нормативных акта – и Директива, и Рамочное решение – не только выступают источниками правовой системы Европейского Союза в целом, но и направлены на развитие ее особого компонента – Шенгенского законодательства. С этим обстоятельством связаны особенности их действия. С одной стороны, Директива имеет лишь рекомендательную силу для Дании. С другой – оба документа являются обязательными в отношении двух ассоциированных участников Шенгенского законодательства, которые не входят в состав Европейского Союза – Исландии и Норвегии.

Согласно ст.1 Директивы каждое государство-член обязано установить надлежащие уголовные санкции в отношении лиц, которые:

а) умышленно помогают лицу, не принадлежащему к гражданству государства-члена, проникнуть на территорию или совершить транзитный проезд через территорию государства-члена в нарушение законодательства этого государства о въезде и транзите иностранцев13;

б) умышленно и в корыстных целях помогают лицу, не принадлежащему к гражданству государствачлена, оставаться на территории государства-члена в нарушение законодательства этого государства о пребывании иностранцев. При этом государство-член, с целью исполнения своего национального законодательства и правоприменительной практики, может принять решение о том, что оно не станет накладывать санкции применительно к деянию, определенному в пункте «а» статьи 1, в случаях, когда такое деяние ставит целью оказание гуманитарной помощи заинтересованному лицу14.

Согласно ст. 2 Директивы, уголовную ответственность за вышеперечисленные преступления также должны нести лица, которые являются подстрекателями, или выступают пособниками вышеуказанных преступлений, или покушаются на совершение любого из этих преступлений. Исключением являются случаи, когда государство-член во исполнение своего национального законодательства и правоприменительной практики может принять решение о том, что оно не станет накладывать санкции применительно к таким деяниям, в случаях, когда подобное деяние ставит целью оказание гуманитарной помощи заинтересованному лицу.

Эти два правовых документа Директива и Рамочное решение направлены на гармонизацию законодательства стран-членов ЕС через установление определения помощь незаконному въезду, транзиту и пребыванию, а с другой стороны, минимальных правил в отношении санкций, ответственности юридических лиц и юрисдикции.

10 Official Journal L 328, 05/12/2002 P. 0017 – 0018.

11 ПВД – правосудие и внутренние дела (франц.:JAI, англ.: JHA, нем.: JI). – Прим. автор.

12 Official Journal L 328, 05/12/2002 P. 0001 – 13 Согласно ст. 1 Шенгенской конвенции 1990 г. под «иностранцами» понимаются лица, не являющиеся гражданами государств-членов Европейских сообществ (гражданами Европейского Союза).

14 Гуманитарной помощью имеется в виду, в частности, помощь иностранцам, подвергающимся в своих государствах преследованию за политическую деятельность, по этническому признаку и т.п., и вынужденным по этой причине эмигрировать в другие страны. – Прим. автора.

Настоящее Рамочное решение дополняет собой другие документы, принятые в целях борьбы с нелегальной иммиграцией, незаконной трудовой деятельностью, торговлей людьми и сексуальной эксплуатацией детей.

Рамочное решение накладывает ограничения не только на действия физических лиц, но и предусматривает меры, относящиеся к ответственности юридических лиц.

Согласно ст.1 Рамочного решения, каждое государство-член принимает необходимые меры с целью, чтобы указанные в статьях 1 и 2 Директивы 2002/90/ЕС преступления подлежали эффективным, соразмерным и обладающим предупредительным эффектом уголовно-правовым санкциям, которые допускают выдачу лица другому государству. При необходимости предусмотренные санкции могут дополняться следующими мерами:

– конфискацией транспортного средства, которое использовалось для совершения преступления, – запретом непосредственно, или через третьих лиц, заниматься профессиональной деятельностью, в ходе осуществления которой было совершено преступление, – выдворением.

Каждое государство-член должно принять необходимые меры, чтобы такие преступления, как умышленная помощь лицу, не принадлежащему к гражданству государства-члена, в проникновении на территорию или в совершении транзитного проезда через территорию государства-члена в нарушение законодательства этого государства о въезде и транзите иностранцев, и, насколько уместно, за подстрекательство, предусмотренных Директивой 2002/90/ЕС, подлежали наказанию в виде лишения свободы с верхним пределом не меньше 8 лет – если они совершаются в корыстных целях и при наличии одного из следующих обстоятельств:

– преступление было совершено в ходе деятельности преступной организации, определение которой установлено Общей акцией 98/733/ПВД15, – в ходе совершения преступления была поставлена под угрозу жизнь людей, ставших объектом преступного посягательства.

Однако если это обусловлено потребностью обеспечить взаимную согласованность внутри системы наказаний конкретного государства-члена, то предусмотренные выше деяния могут подлежать наказанию в виде лишения свободы с верхним пределом не меньше 6 лет – при условии, что такое наказание входит в число наиболее суровых максимальных наказаний, предусматриваемых за преступления со сходной степенью тяжести.

Что касается уголовной ответственности юридических лиц (ст.ст.2,3 Рамочного решения), то каждое государство-член должно принять необходимые меры, чтобы юридические лица могли привлекаться к ответственности за вышеупомянутые преступления, когда эти преступления совершены в их интересах всяким лицом, которое действует либо индивидуально, либо в качестве члена организации соответствующего юридического лица, либо осуществляет внутри последнего руководящие полномочия в силу одного из следующих оснований:

а) способностью выступать представителем юридического лица;

b) наличием права принимать решения от имени юридического лица;

c) наличием права осуществлять контроль внутри юридического лица.

Помимо этого, каждое государство-член должно принять необходимые меры с целью обеспечения привлечения юридических лиц к ответственности, когда отсутствие контроля со стороны вышеуказанного лица сделало возможным совершение находящимся у него в подчинении другим лицом таких преступлений в пользу названного юридического лица.

Ответственность юридического лица при этом не исключает уголовного преследования в отношении физических лиц, которые выступали исполнителями, подстрекателями или пособниками таких преступлений.

Что касается размера санкций в отношении таких юридических лиц, то каждое государство-член принимает необходимые меры для того, чтобы юридическое лицо, признанное ответственным за такие преступления, подлежало эффективным, соразмерным и обладающим предупредительным эффектом санкциям, которые включают уголовно-правовые или иные штрафы, а возможно, и другие меры ответственности, в частности:

15 Official Journal L 351, 29/12/1998 P. 0001 – а) меры, влекущие за собой лишение возможности пользоваться преимуществами или помощью со стороны публичной власти;

b) меры, предполагающие временный или постоянный запрет осуществлять коммерческую деятельность;

c) помещение под судебный надзор;

d) ликвидация в судебном порядке.

Как видим, основы законодательства ЕС, направленные на борьбу с нелегальной миграцией, в том числе и незаконной переправкой лиц через границы в страны ЕС, в соответствии с которыми государства-члены должны были внести соответствующие поправки в национальные законодательства, вобрали в себя основные тенденции развития норм международного публичного права в этой сфере. При этом системный анализ правовых норм европейского права свидетельствует о том, что страны-члены ЕС при имплементации основных требований установления уголовной ответственности обязательно должны учитывать и нормы Протокола против незаконного ввоза мигрантов. Несмотря на то, что положения Директивы № 2002/90/ЕС и Рамочного решения устанавливают обязательным признавать уголовно наказуемыми действия, направленные на подстрекательство или пособничество, вышеуказанные акты не устанавливают ответственности за организацию или руководство действиями, направленными на незаконный ввоз мигрантов, как это предусмотрено пунктом «с» части 2 ст. 6 Протокола против незаконного ввоза мигрантов16. Хотелось бы отметить, что положительной практикой развития правовых норм европейского законодательства является детализация установления ответственности юридических лиц. Желательно, чтобы такая правовая практика была учтена и странами – не членами ЕС, которые ставят в качестве приоритета проведение адаптации национального законодательства к законодательству ЕС.

16 Протокол против незаконного ввоза мигрантов по суше, морю и воздуху, который дополняет Конвенцию ООН против транснациональной огранизованной преступности, принятый резолюцией Генеральной Ассамблеи № 55/25 от 15.11.00. //http:/www/un.org/russian.

4. Юридическая ответственность за нарушение миграционного законодательства в Украине 4.1. Уголовная ответственность за незаконную переправку лиц через государственную границу Украины Появление совместной границы между Украиной и ЕС, а также процесс постепенной демократизации общественной жизни превратили Украину в одну из самых привлекательных стран для транзитной миграции в страны ЕС граждан стран СНГ и Юго-Восточной Азии. В связи с этим последнее десятилетие Украина выдерживает нагрузку как на восточных, так и на западных границах. С востока усиливается поток мигрантов через не полностью обустроенные границы с Российской Федерацией и Беларусью, а с Запада возвращаются лица, задержанные в рамках двусторонних соглашений о реадмисии с Польшей, Венгрией и Словакией. Сегодня можно констатировать, что северные и восточные участки государственной границы Украины фактически стали общеевропейским барьером на пути нелегальных мигрантов. Так, в течение 2006 года органами внутренних дел было задержано около 10,3 тыс. нелегальных мигрантов, из них 1143 лица – в составе 120 организованных групп. Среди нелегальных мигрантов, задержанных в составе организованных групп, преобладают выходцы из Китая – 213, Индии – 322, Пакистана – 201, Молдовы – 123, Бангладеш – 96, Вьетнама – 38, Афганистана – 14. Одним из основных каналов переправки нелегальных мигрантов в страны-члены Европейского Союза является легальный въезд граждан стран группы миграционного риска в Россию и дальнейший их нелегальный транзит через территорию Украины. Всего на протяжении 2006 года, в ходе реализации профилактических мероприятий, выявлено и привлечено к административной ответственности за нарушение установленных правил пребывания в Украине (ст. 203 КУоАП) свыше 34,6 тыс. иностранцев, 497 юридических (ст. КУоАП) и около 9,2 тыс. физических лиц (статьи 205, 206, 2061 КУоАП).

Проведенный мониторинг путей, по которым незаконные мигранты попадают в Украину, в 1 полугодии 2006 года засвидетельствовал следующее:

– нелегально попало в Украину 725 иностранцев (12,5% общего количества задержанных нелегальных мигрантов), в том числе с документами, удостоверяющими личность, – 239 (4,1%), без документов – около 480 (8,4% всех незаконных мигрантов) иностранцев. Среди них преобладают граждане стран дальнего зарубежья (Китая, Бангладеш, Вьетнама, Пакистана, Индии и других);

– въехали законно, но по истечении установленного срока пребывания перешли на нелегальное положение свыше 5 тыс. иностранцев (87,5% общего количества выявленных нелегальных мигрантов).

По материалам органов внутренних дел, следственными подразделениями Службы безопасности Украины было возбуждено 68 уголовных дел за признаками состава преступления, предусмотренного статьей 332 КК Украины17.

Отсутствие уголовной ответственности за незаконное пересечение государственной границы, а также существующие меры административной ответственности за незаконное пребывание в Украине согласно действующему законодательству дают все основания считать украинское законодательство в сфере регулирования миграционных процессов одним из самых либеральных в Европе. В отличие от соседней Польши, Республики Молдова и Республики Беларусь, в Украине за ряд противоправных деяний иностранцы несут административную ответственность на общих с гражданами Украины основаниях и не рассматриваются как уголовные преступники, что соответственно сказывается на нормах обращения с ними и их содержании. В связи с этими факторами Международная организация по миграции оценила украинское законодательство как одно из самых развитых на территории СНГ18.

После вступления в силу, с 1 сентября 2001 года, нового Уголовного кодекса Украины, возникла прямая необходимость в разработке законопроекта с целью устранения разногласий в квалификации противоправных деяний, связанных с незаконным пересечением государственной границы. Ответственность за эти противоправные деяния предусматривались ч.1 ст. 331 УК Украины и ч.1 ст. 204- КУоАП, которые по своему содержанию были полностью идентичны.

17 Аналитическая справка ДДГИРФО МВС Украины за результатами деятельности органов внутренних дел относительно противодействия нелегальной миграции за 10 месяцев 2006 года.

18 Регулирование миграции в странах СНГ: законотворчество и трансграничное сотрудничество //Открытый форум МОМ, 2002, спецвып. № 3, с.1.

В период с 2001 по 2003 года в правоприменительной практике сложилась ситуация, когда Верховный Суд Украины рекомендовал судебным органам за вышеперечисленные правонарушения привлекать виновных лиц к административной ответственности, а Генеральная прокуратура Украины – к уголовной. В результате на протяжении 2003-2004 г.г. был разработан и принят Закон Украины о внесении изменений в УК Украины и КУоАП, согласно которому статья 331 «Незаконное пересечение границы»

была исключена из Уголовного Кодекса Украины.

С присоединением Украины к Конвенции Организации Объединенных Наций против транснациональной организованной преступности и двум дополняющим ее Протоколам (Закон Украины «О ратификации Конвенции Организации Объединенных Наций против транснациональной организованной преступности и протоколов, которые ее дополняют (Протокол о предупреждении и прекращении торговли людьми, особенно женщинами и детьми, и наказания за нее и Протокол против незаконного ввоза мигрантов по суше, морю и воздуху) № 1433-IV от 04.02.04) была произведена криминализация ряда деяний в сфере борьбы с незаконной миграцией, в том числе и торговлей людьми. Так, согласно ст. Уголовного кодекса Украины, криминализации подлежат общественно-опасные деяния: организация незаконной переправки лиц через государственную границу Украины, руководство такими действиями или содействие их совершению советами, указаниями, предоставлением средств или устранением препятствий19. За такие деяния устанавливается уголовная ответственность в виде лишения свободы на срок от 2 до 7 лет с конфискацией транспортных или других средств совершения преступления. Следует отметить, что в данном случае могут конфисковываться только транспортные средства или другие орудия совершения преступления. Любое другое имущество лица, виновного в совершении данного преступления, конфискации не подлежит. Те же действия, совершенные повторно или по предварительному сговору группой лиц, наказываются лишением свободы на срок от 3 до 7 лет с конфискацией средств совершения преступления.

Отличительной чертой ст. 332 УК Украины является то, что предусматриваются наиболее строгие виды наказания20. По всем частям этой статьи предусматривается наказание только в виде лишения свободы. Это указывает на высокий уровень степени общественной опасности деяний, связанных с организацией незаконной миграции.

Непосредственным объектом преступления, предусмотренного ст. 332 УК Украины, является общественные отношения в сфере охраны целостности и неприкосновенности государственной границы Украины21 согласно действующему законодательству.

Порядок пересечения государственной границы Украины урегулирован Законами Украины «О государственной границе Украины», «О правовом статусе иностранцев и лиц без гражданства», «О порядке выезда из Украины и въезда в Украину граждан Украины», утвержденными постановлением Кабинета Министров Украины от 27 января 1995 г. №57, «Правилами пересечения государственной границы гражданами Украины», а также утвержденными постановлением Кабинета Министров Украины от 29 декабря 1995 г. №1074, «Правилами въезда иностранцев в Украину, их выезда из Украины и транзитного проезда через ее территорию».

С объективной стороны, это преступление может найти свое проявление в 3 формах:

1) организация незаконной переправки лиц через государственную границу;

2) руководство незаконной переправкой лиц через государственную границу Украины;

3) содействие незаконной переправке лиц через государственную границу Украины советами, указаниями, предоставлением средств или устранением препятствий.

При этом преступление, предусмотренное ст. 332 УК Украины, может быть совершено одним или несколькими действиями в их совокупности.

Под организацией незаконной переправки лиц через государственную границу Украины следует понимать составление плана преступления и согласования его с лицами, выразившими желание совершить преступление или обратившимися с просьбой к организатору преступления. Такая деятельность или так называемые подготовительные действия могут включать: определение средств, способов, времени и места незаконной переправки лиц через государственную границу Украины22.

19 Уголовный Кодекс Украины. №2341-ІІІ от 05.04.2001. //http:/www/rada.gov.ua.

20 Виды наказаний перечислены в ст. 51 УК Украины. – Прим. Автора.

21 Государственной границей Украины является линия и вертикальная поверхность, проходящая по этой линии, которые определяют границы территории Украины – суши, вод, недр, воздушного пространства. (Ст. 1 Закона Украины «О государственной границе Украины» от 04.11.91).

22 Научно-практический комментарий Уголовного кодекса Украины от 5 апреля 2005 года. Под ред. М.И.Мельника, М.И.

Также это может быть совокупность действий относительно выявления таким организатором лиц, желающих незаконно переправиться через государственную границу, или склонение определенным образом отдельных лиц (группы лиц) к такому пересечению государственной границы Украины любым способом: вне пунктов пропуска через государственную границу или в пунктах пропуска через государственную границу, но без соответствующих документов и без разрешения соответствующих органов государственной власти; объединенное с совершением любых других действий, направленных на подделку соответствующих документов для пересечения границы и обеспечения такими документами тех, кто хочет незаконно переправиться через государственную границу Украины.

Кроме того, деятельность организатора этого преступления может состоять и в непосредственном выполнении преступления – незаконной переправке лиц через государственную границу Украины.

Руководство незаконной переправкой лиц через государственную границу Украины – это деятельность лица, которое возглавляет весь процесс незаконной переправки лиц через государственную границу Украины (принятие соответствующего решения, дача определенных заданий, указаний, распоряжений лицам, непосредственно занимающимся переправкой лиц через государственную границу, а также самим лицам, стремящимся переправиться через границу, и тому подобное) с целью достижения соответствующего преступного результата23.

При этом следует отметить, что организатором и руководителем переправки лиц через государственную границу Украины может быть одно и то же лицо. Если же одно лицо осуществляло организаторские действия, а другое – непосредственно руководило их выполнением, их действия будут квалифицироваться за ч. 2 ст. 332 УК Украины как совершенные группой лиц по предварительному сговору.

На практике преступление, предусмотренное ст. 332 УК Украины, чаще всего осуществляется общими действиями двух или более лиц. Поэтому квалификация преступных действий за ч. 1 ст. 332 УК Украины может происходить лишь в отдельных случаях, когда идет речь, например, о действиях «проводника-одиночки», задержанного при переправлении им одного или нескольких лиц через государственную границу Украины.

Содействие совершению переправки лиц через государственную границу Украины, как отмечается в ст. 332 УК Украины, может проявляться в предоставлении советов, указаний, средств или устранении препятствий.

Конкретное проявление такого содействия может быть связано с определением наиболее удобных маршрутов, оборудованием в определенном грузовом транспорте хранилища для размещения тех, кого будут незаконно переправлять через государственную границу, в предоставлении самого транспортного средства, временного хранилища, средств маскировки и средств укрытия следов преступления, карт или схем, в отвлечении внимания пограничных нарядов и тому подобное.

Содействие, о котором идет речь, может быть связано с определением удобного времени, местности, средств для незаконного перемещения лиц через границу, с подкупом с этой целью пограничника (пограничников) и тому подобное.

При этом следует отметить, что в преступлении, предусмотренном ст. 332 УК Украины, такое содействие касается не соучастников этого преступления, а лиц, пытающихся незаконно пересечь государственную границу Украины.

В случае если для совершения преступления осуществляется хищение или подделка документов, предоставляющих право на пересечение государственной границы Украины, со следующим предоставлением их для использования другим лицам во время переправления их через государственную границу Украины, то в дальнейшем такие действия должны быть квалифицированы за совокупностью преступлений, предусмотренных соответственно ст. ст. 332 и 357 («Похищение, присвоение, вымогательство документов, штампов, печатей, завладение ими путем мошенничества или злоупотребления служебным положением или их повреждение») или 358 («Подделка документов, печатей, штампов и бланков, их сбыт, использование поддельных документов») УК Украины.

Переправка через государственную границу Украины – это действия, направленные на перемещение, перевозку и т. п. лиц через условную линию, которая определяет границы территории Украины.

При этом все действия организатора, руководителя такого перемещения или лица, которое способствует ему, могут быть полностью выполнены еще до того, как лица, которых они переправляют через государственную границу, пересекли ее.

Хавронюка. – К.: Канон, А.С.К., 2003. – 833 с.

23 Там же.

То, что этот вид преступления, предусмотренного ст. 332 УК Украины, является организованной формой преступной деятельности и имеет повышенную опасность, обусловило специфическую структуру состава данного преступления. Сама организация, независимо от того, удалось ли перемещение или нет, а также руководство или содействие этой деятельности рассматриваются как оконченные преступления (так называемые преступления с усеченным составом). Совершенное преступление будет считаться законченным в момент, когда выполнены соответствующие действия: организационные действия по переправке лиц через государственную границу Украины; действия по руководству такой переправкой; предоставлены необходимые советы, указания или средства для незаконного пересечения государственной границы Украины другими лицами или устранены соответствующие препятствия для этого; независимо от того, имело такое пересечение какие-либо негативные последствия и пересекли ли фактически границу Украины лица, которых преступники переправляют, или нет.

Незаконная переправки лиц через территорию Украины может осуществляться в двух формах:

пересечение за пределами пунктов пропуска через государственную границу; пересечение в пунктах пропуска, но без документов или разрешений соответствующих органов государственной власти. При этом действия виновного лица, связанные с незаконной переправкой через государственную границу Украины человека, которого он незаконно купил или приобрел иным способом, полностью охватываются ч.1 ст. 149 УК Украины («Торговля людьми или другая незаконная сделка относительно человека») и в дополнительной квалификации по ст. 332 УК Украины не нуждаются.

Спецификой данного состава преступления является то, что лица, организующие, совершающие незаконную переправку мигрантов; лица, руководящие данными действиями, и лица, содействующие этому советами, указаниями, предоставлением средств или ликвидацией помех, считаются исполнителями преступления24.

В этом случае, при квалификации данного деяния не будет применяться ст. 27 УК Украины, предусматривающая виды соучастников преступления, так как сами организаторы и пособники являются исполнителями.

Субъект преступления, предусмотренного ст.332 УК Украины, – общий, то есть им может быть как частное, так и должностное лицо, которое в момент совершения преступления могло осознавать свои деяния (бездеятельность), а также руководить ими, и на момент совершения преступления достигло лет. Такой вывод можно сделать из того, что в диспозиции статьи не указано, что субъект данного преступления должен быть наделен соответствующими государственно-властными полномочиями или характеризоваться другими признаками, которые бы его конкретизировали.

Субъективная сторона преступления, предусмотренного ст. 332 УК Украины, характеризуется прямым умыслом. Следует отметить, что совершение данного преступления с непрямым умыслом или по неосторожности (будь то преступная самоуверенность или преступная небрежность) невозможно, так как оно совершается лишь путем продуманных и заранее спланированных действий.

Мотивы и цель преступления не имеют значения для его квалификации, однако, если мотивом совершения этого преступления является корыстность – получение от лиц, которых незаконно переправляют через государственную границу Украины, денег или других материальных ценностей, к осужденному применяется конфискация транспортных и других средств совершения преступления.

Здесь не следует путать конфискацию имущества и конфискацию средств совершения преступления (так называемую специальную конфискацию), которая не является наказанием. Она заключается в извлечении у осужденного специальных предметов, которые являются средствами и орудиями совершения преступления. В общей форме она предусмотрена в ст. 81 УПК Украины, где говорится, что орудия преступления, которые принадлежат обвиняемому, конфискуются25, а также подпунктом «б»

пункта 1 статьи 12 Конвенции Организации Объединенных Наций против транснациональной организованной преступности.

В случае предоставления гражданами Украины иностранным гражданам и лицам без гражданства помощи в незаконном пересечении государственной границы Украины при отсутствии признаков преступления, предусмотренного ст. 332 УК Украины, такие деяния влекут наступление административной ответственности за ч. 2 ст. 206 Кодекса Украины об административных правонарушениях.

24 Уголовное право Украины: Особенная Часть: учебник/ М.И. Бажанов, Ю.В.Баулин, В.И.Борисов и др. Под ред. Проф. М.И.

Бажанова, В.В. Сташиса, В.Я. Тация. – 2-е издание., передел. и доплн. – К.: Юринком Интер, 2005, с. 25 Уголовное право Украины: Общая Часть: учебник для студентов юрид. спец. высш. заведений образования/ М.И.

Бажанов, Ю.В.Баулин, В.И.Борисов и др. Под ред. Проф. М.И. Бажанова, В.В. Сташиса, В.Я. Тация. – 2-е издание., передел.

и доплн. – Киев-Харьков.: Юринком Интер, 2002, с. Таким образом, закон Украины устанавливает уголовную ответственность за организацию незаконной переправки лиц через границу в виде основного наказания – лишении свободы от 2 до 5 лет, а также в виде дополнительного – конфискации транспортных или других средств совершения преступления.

При этом квалифицирующими обстоятельствами совершения данного преступления является: повторность совершения данного преступления или же наличие предварительного сговора группы лиц.

В случая наличия этих обстоятельств, лица, совершившие такое преступление, несут наказание в виде лишения свободы на срок от 3 до 7 лет с конфискацией средств совершения преступления.

Согласно ст. 12 УК Украины преступления, предусмотренные ч. 1 ст. 332 УК, будут классифицироваться как преступления средней тяжести26, а преступления, предусмотренные ч. 2 ст. 332 УК, как тяжкие преступления27.

Согласно ст. 6 Протокола против незаконного ввоза мигрантов основным мотивом и целью деяний, подлежащих криминализации, является получение финансовой или иной материальной выгоды (корыстность). Субъективная сторона преступления, предусмотренного ст. 332 УК Украины, не имеет обязательной квалификации корыстность и поэтому охватывает больший спектр противоправной деятельности. При этом было бы целеособбразным дополнить ст. 332 УК Украины квалифицирующим признаком совершения данного преступления: получение финансовой или иной материальной выгоды (корыстность), предусмотрев за такой вид преступления максимальный порог наказания, предусмотрены для этой статьи, а также дополнительное наказание в виде конфискации имущества. Согласно ст. 59 УК Украины наказание в виде конфискации имущества состоит в принудительном безоплатном изъятии в собственность государства всего или части имущества, которое является собственностью осужденного. Если конфискуется часть имущества, суд должен отметить, какая именно часть имущества конфискуется, или перечислить предметы, которые конфискуются. При этом конфискация имущества устанавливается за тяжкие и особо тяжкие корыстные преступления и может быть назначена лишь в случаях, специально предусмотренных в Особенной части этого Кодекса. Наличие в статье УК Украины корыстности как квалифицируещего признака данного преступления в полном объеме предоставит возможность использования уголовного преследования в отношеннии лиц совершивших данный вид преступления, а также наблизит нормы национального уголовного законодательства к нормам Конвенции Организации Объединенных Наций против транснациональной организованной преступности (ст. 12) и ст. 6 Протокола против незаконного ввоза мигрантов.

Следует отметить, что на сегодняшний день согласно УК Украины не признано уголовно-наказуемыми деянием предоставление лицу, которое не является гражданином соответствующего государства или не проживает постоянно на его территории, возможности находиться в этом государстве без соблюдения необходимых требований для законного пребывания в нем, путем использования незаконных способов и средств, что противоречит требованиям ст. 6 Протокола против незаконного ввоза мигрантов, а также пункту «б» ст. 1 Директивы № 2002/90/ЕС.

4.2. Административная ответственность за нарушение норм действующего законодательства Украины, устанавливающих порядок пребывания иностранцев и лиц без гражданства в Украине, порядок пересечения государственной границы Украины, а также порядок перемещения по территории Украины Законодательство Украины об административных правонарушениях состоит из Кодекса Украины об административных правонарушениях от 7 декабря 1984 года № 8073 X и других законов Украины.

Законы Украины об административных правонарушениях до включения их в установленном порядке в этот Кодекс применяются самостоятельно. Положения этого Кодекса распространяются и на административные правонарушения, ответственность за совершение которых предусмотрена законами, еще не включенными в Кодекс.

Согласно Кодексу Украины об административных правонарушениях, административным правонарушением (проступком) признается противоправное, виновное (преднамеренное или неосторожное) деяние или бездеятельность, которое посягает на общественный порядок, собственность, права и 26 Преступлением средней тяжести является преступление, за которое предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок не больше 5 лет (ч. 3 ст. 12 УК Украины).

27 Тяжким преступлением является преступление, за которое предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок не больше 10 лет (ч. 4 ст. 12 УК Украины).

свободы граждан, на установленный порядок управления и за которое законом предусмотрено административную ответственность28.

Административная ответственность за нарушение норм действующего законодательства Украины, которые устанавливают порядок пребывания иностранцев и лиц без гражданства в Украине, порядок пересечения государственной границы Украины, а также порядок перемещения территорией Украины, предусмотрена главой 15 КУоАП «Административные правонарушения, которые покушаются на установленный порядок управления».

Согласно действующему законодательству Украины (ст. 203 КУоАП), признается правонарушением и влечет административную ответственность нарушение иностранцами и лицами без гражданства правил пребывания в Украине. Под таким нарушением правил пребывания следует понимать проживание без документов на право проживания в Украине; проживание по недействительным документам или документам, срок действия которых истек; или трудоустройство без соответствующего разрешения на это, если необходимость такого разрешения предусмотрена законодательством Украины; либо несоблюдение установленного порядка передвижения и изменения местожительства; либо уклонение от выезда из Украины по истечении соответствующего срока пребывания, а также нарушение правил транзитного проезда через территорию Украины.

За такие правонарушения законом Украины установлена ответственность в виде наложение штрафа от 20 до 40 необлагаемых минимумов доходов граждан (один необлагаемый минимум доходов граждан равен 17 грн.)29 В случае несоблюдения иностранцами и лицами без гражданства установленного порядка регистрации или нарушения установленного срока пребывания в Украине, выявленных в пунктах пропуска через государственную границу Украины, предусмотрено наложение штрафа от 20 до необлагаемых минимумов доходов граждан.

При этом действие статьи 203 КУоАП не распространяется на случаи, когда иностранцы или лица без гражданства с намерением приобрести статус беженца незаконно пересекли государственную границу Украины и находятся на территории Украины в течение времени, необходимого для обращения к соответствующему органу миграционной службы с заявлением о предоставлении им статуса беженца согласно Закону Украины «О беженцах».

Пересечение или попытка пересечения государственной границы Украины любым способом вне пунктов пропуска через государственную границу Украины или в пунктах пропуска через государственную границу Украины без соответствующих документов или по документам, которые содержат недостоверные данные о личности, или без разрешения соответствующих органов власти (ст. 204- КУоАП) влечет за собой наложение штрафа от 50 до 100 необлагаемых минимумов доходов граждан, либо исправительные работы сроком до 1 месяца с отчислением двадцати процентов заработка, либо административный арест сроком до 15 суток.

Те же деяния, совершенные группой лиц или лицом, которое на протяжении года привлекались к административному взысканию за одно из нарушений, предусмотренных ч.1 ст. 204-1 КоАП, – наказываются наложением штрафа от 100 до 200 необлагаемых минимумов доходов граждан, либо исправительными работами сроком до 2 месяцев с отчислением двадцати процентов заработка, либо административным арестом сроком до 15 суток.

При этом следует учесть, что, аналогично ст. 203 КУоАП, действие статьи 204-1 не распространяется на случаи возвращения в Украину без установленных документов граждан Украины, которые стали жертвами преступлений, связанных с торговлей людьми, а также случаи прибытия в Украину иностранцев или лиц без гражданства с целью получения убежища или приобретения статуса беженца, если они в установленный законом срок обратились в соответствующие органы государственной власти относительно предоставления им убежища или статуса беженца30.

Предоставление гражданами Украины иностранцам и лицам без гражданства жилья, транспортных средств, содействие их незаконной регистрации, оформлению документов на проживание или обучение, принятие на работу, а также предоставление других услуг, направленных на нарушение установленных правил пребывания иностранцев и лиц без гражданства в Украине и правил транзитного проезда их через территорию Украины, при условии, что эти действия непосредственно не связаны с незаконной переправкой лиц через государственную границу Украины, влекут наложение штрафа от 50 до 100 необлагаемых минимумов доходов граждан (ст. 206 КУоАП).

28 КУоАП № 8073-Х от 07.12.1984. //http:/www/rada.gov.ua.

29 Примечание автора 30 Закон Украины «О беженцах»№ 2557-ІІІ от 21.06.2001. //http:/www/rada.gov.ua.

Перевозка водителями иностранцев и лиц без гражданства с нарушением установленных правил пребывания иностранцев и лиц без гражданства в Украине и транзитного проезда их через территорию Украины, если эти действия непосредственно не связаны с незаконным пересечением лиц через государственную границу Украины, влечет наложение штрафа от 10 до 50 необлагаемых минимумов доходов граждан (ст. 206-1 КУоАП). Оборудование владельцами или водителями транспортных средств специально скрытых или замаскированных мест, которые используются для перевозки нелегальных мигрантов, влечет за собой наложение штрафа на владельцев транспортных средств или должностных лиц предприятий, учреждений, организаций, ответственных за техническое состояние, оборудование, эксплуатацию транспортных средств, – от 100 до 200 необлагаемых минимумов доходов граждан с конфискацией транспортного средства или без таковой и на водителей – от 100 до 200 необлагаемых минимумов доходов граждан. Если такие действия совершены повторно либо группой лиц, либо относительно нескольких иностранцев и лиц без гражданства, а так же перевозка иностранцев и лиц без гражданства в оборудованных владельцами транспортных средствах или водителями в специальных убежищах для перевозки людей, влекут за собой наложение штрафа от 150 до 500 необлагаемых минимумов доходов граждан с конфискацией транспортных средств или без таковой.

В отличие от кодекса об административных правонарушениях Республики Беларусь Кодекс Украины об административных правонарушениях не предусматривает административной ответственности юридических лиц.

В свою очередь, следует отметить наличие возможности привлечения юридических лиц к ответственности, установленной другими законами Украины. Так, например, Закон Украины «Об ответственности за воздушные перевозки пассажиров через государственную границу Украины без надлежащих документов для въезда в Украину» № 2920-III от 10.01.02, согласно Конвенции о международной гражданской авиации, устанавливает ответственность предприятий (их объединений), учреждений и организаций независимо от форм собственности, осуществляющих международные пассажирские воздушные перевозки, за перевозку пассажиров через государственную границу Украины без надлежащих документов для въезда в Украину, а также определяет порядок применения этой ответственности.

За такое перемещение через государственную границу Украины пассажиров-иностранцев или лиц без гражданства без документов для въезда в Украину или с документами, оформленными с нарушением требований, установленных законодательством Украины, вышеуказанные юридические лица несут ответственность в виде штрафа от 220 до 250 необлагаемых минимумов доходов граждан за каждого такого пассажира.

Дела о правонарушениях, предусмотренных этим Законом, рассматривают соответствующие органы охраны государственной границы Украины. От имени этих органов рассматривать дела о правонарушении и налагать штрафы имеют право начальники органов охраны государственной границы Украины, которые осуществляют пограничный контроль в пунктах пропуска через государственную границу Украины, открытых для международного воздушного соединения.

4.3. Структура, права и полномочия правоохранительных органов Украины в сфере борьбы с незаконной переправкой лиц через государственную границу Украины В сфере противодействия незаконной миграции координационная роль среди правоохранительных органов Украины принадлежит Министерству внутренних дел Украины во взаимодействии с Государственной пограничной службой Украины и Службой Безопасности Украины. Порядок возбуждения уголовных дел, проведения дознания и предварительного следствия устанавливается и регулируется Уголовно-процессуальным кодексом Украины (далее – УПК Украины) от 28.12.60.

В соответствии с Уголовно-процессуальным законодательством Украины (ст. 101 УПК Украины), на Государственную пограничную службу Украины возлагается полномочие органа дознания по делам о нарушении государственной границы, а именно в преступлениях, предусмотренных ст. 332 УК Украины.

Согласно национальному законодательству Украины дознание – это форма предварительного расследования уголовных дел, которая предшествует предварительному следствию. Дознание отличается от предварительного следствия субъектами и сроками осуществления, но осуществляется в тех же процессуальных формах. Согласно ст. 104 УПК Украины после проведения дознания уголовное дело, при отсутствии оснований для его закрытия, передается следователю.

Статья 103 УПК Украины отмечает, что на органы дознания возлагается использование необходимых оперативно-розыскных мер с целью выявления признаков преступления и лиц, его совершивших.

Оперативно-розыскная деятельность Государственной пограничной службы Украины урегулирована Законом Украины «Об оперативно-розыскной деятельности».

При выполнении своих полномочий, как орган дознания, Государственная пограничная служба руководствуется главой 10 Уголовно-процессуального кодекса Украины, в которой предусмотрены права и пределы полномочий органов дознания.

Заканчивается дознание вынесением постановления о направлении дела для проведения досудебного следствия, а в случае наличия обстоятельств, предусмотренных ст. 6 УПК Украины, мотивированным постановлением закрывает дело.

Функции органа следствия по данной категории дел государство возлагает на Службу безопасности Украины (ст. 112 УПК Украины).

К большому сожалению, такая практика не отвечает европейской практике, согласно которой правоохранительные органы имеют весь спектр полномочий осуществления следственных функций.

Чтобы не нарушить эффективность всего цикла борьбы с нарушениями законодательства о государственной границе Украины (от выявления административного правонарушения к привлечению виновных к административной ответственности, от выявления преступления к передаче материалов в суд), желательно, чтобы Государственная пограничная служба Украины была не только органом административной юрисдикции, но и следственным органом с соответствующими правами ведения досудебного следствия.

Согласно главе 17 КУоАП «Подведомственность дел об административных правонарушениях», правом рассматривать административные дела и привлекать виновных лиц к ответственности наделены районные, районные в городе, городские или местные суды (судьи), которые рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренные ч.1 статьи 203, 204-1, 206-1 КУоАП31.

От имени органов внутренних дел (милиции) рассматривать дела об административных правонарушениях и налагать административные взыскания за административные правонарушения, предусмотренные ст. 203 КУоАП, имеют право начальники органов внутренних дел или их заместители.

Органы Государственной пограничной службы Украины рассматривают дела об административных правонарушениях, связанных с нарушением пограничного режима или режима в пунктах пропуска через государственную границу Украины, нарушением иностранцами и лицами без гражданства правил пребывания в Украине и транзитного проезда через ее территорию (ч.2 статьи 203, КУоАП ).

От имени органов Государственной пограничной службы Украины рассматривать дела об административных правонарушениях и налагать административные взыскания имеют право:

– начальники органов охраны государственной границы и Морской охраны Государственной пограничной службы Украины и их заместители;

– руководители подразделений органов охраны государственной границы и Морской охраны Государственной пограничной службы Украины, непосредственно выполняющие задачу по охране государственной границы Украины.

В соответствии с Законом Украины «О службе безопасности Украины» Служба безопасности Украины – это государственный правоохранительный орган специального назначения, который обеспечивает государственную безопасность Украины и находится в подчинении Президента Украины и подконтрольный Верховному Совету Украины. Согласно своим обязательствам32, СБУ содействует Государственной пограничной службе Украины в охране государственной границы Украины, предоставляет помощь органам внутренних дел, другим правоохранительным органам в борьбе с преступностью, принимает участие в разработке мер и решении вопросов, касающихся въезда в Украину и выезда за границу, пребывания на ее территории иностранцев и лиц без гражданства, пограничного режима и таможенных правил. СБУ обязано выявлять, пресекать и раскрывать преступления, расследование которых отнесено законодательством к ее компетенции, проводить дознание и следствие по этим делам, разыскивать лиц, которые скрываются в связи с совершением упомянутых преступлений.

Согласно ст. 6 Закона Украины «О Государственной пограничной службе Украины», Государственная пограничная служба Украины является правоохранительным органом специального назначения. На Государственную пограничную службу Украины возлагаются задачи по обеспечению неприКУоАП № 8073-Х от 07.12.1984. //http:/www/rada.gov.ua 32 Закон Украины «О службе безопасности Украины» № 2229-ХІІ от 25.03.05. //http:/www/rada.gov.ua косновенности государственной границы и охраны суверенных прав Украины в ее исключительной (морской) экономической зоне33.

Основными функциями Государственной пограничной службы Украины являются:

– охрана государственной границы Украины на суше, море, реках, озерах и других водоемах с целью недопущения незаконного изменения прохождения его линии, обеспечения соблюдения режима государственной границы и пограничного режима;

– ведение разведывательной, информационно-аналитической и оперативно-розыскной деятельности в интересах обеспечения защиты государственной границы Украины согласно законам Украины «О разведывательных органах Украины» и «Об оперативно-розыскной деятельности»;

– участие в борьбе с организованной преступностью и противодействие незаконной миграции на государственной границе Украины и в пределах контролируемых пограничных районов.

На Государственную пограничную службу Украины, в соответствии с определенными Законом задачами, возлагается:

– организация предотвращения преступлений и административных правонарушений, их выявление, пресечение, проведение дознания, осуществление процессуального производства по делам об административных правонарушениях согласно законодательству;

– розыск в пунктах пропуска через государственную границу лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от отбывания криминальных наказаний;

– выполнение в установленном порядке других поручений правоохранительных органов;

– принятие во взаимодействии с органами внутренних дел и органами Службы безопасности Украины решений о выдворении за пределы Украины иностранцев и лиц без гражданства, задержанных в пределах контролируемых пограничных районов при попытке или после незаконного пересечения государственной границы в Украину, а также выдворение этих лиц;

– осуществление самостоятельно или во взаимодействии с органами внутренних дел и органами Службы безопасности Украины в пределах контролируемых пограничных районов контроля за соблюдением иностранцами и лицами без гражданства, а также беженцами и лицами, которым предоставлено убежище в Украине, установленных правил пребывания на ее территории.

Согласно Закону Украины «О милиции» милиция в Украине – государственный вооруженный орган исполнительной власти, защищающий жизнь, здоровье, права и свободы граждан, собственность, естественную среду, интересы общества и государства от противоправных посягательств34.

Основными задачами милиции являются:

– обеспечение личной безопасности граждан, защита их прав и свобод, законных интересов;

– предотвращение правонарушений и их пресечение;

– охрана и обеспечение общественного порядка;

– выявление и раскрытие преступлений, розыск лиц, их совершивших;

– исполнение криминальных наказаний и административных взысканий и др35.

Милиция, в соответствии со своим задачами, обязана:

– выявлять, предотвращать, пресекать и раскрывать преступления, принимать с этой целью оперативно-розыскные и профилактические меры, предусмотренные действующим законодательством;

– осуществлять досудебную подготовку материалов по протокольной форме, проводить дознание в пределах, определенных криминально-процессуальным законодательством;

– пресекать административные правонарушения и осуществлять производство по данной категории – исполнять в пределах своей компетенции уголовные наказания и административные взыскания;

– контролировать соблюдение гражданами и должностными лицами установленных законодательством правил паспортной системы, въезда, выезда, пребывания в Украине и транзитного проезда через ее территорию иностранных граждан и лиц без гражданства и др.

33 Закон Украины «О государственной пограничной службе Украины» № 661-IV от 03.04.03. //http:/www/rada.gov.ua 34 Закон Украины «О милиции» № 565-XII от 20.12. 35 Там же.

4.4. Вопросы, требующие урегулирования, рекомендации Учитывая положения ст. 6 Протокола против неза- Внести изменения в ст. 332 УК Украины, поконного ввоза мигрантов, Директивы № 2002/90/ЕС, высив верхний предел санкции в виде лишения а также Рамочного решения 2002/946/ПВД, украин- свободы не меньше 8 лет.

ская сторона имеет все основания изучить возможность ужесточения уголовной ответственности за преступления, предусмотренные ст. 332 УК Украины, путем повышения верхнего предела наказаний в виде лишения свободы не меньше 8 лет.

С целью гармонизации украинского законодатель- Внести изменения в ст. 332 УК Украины, доства с нормами международного права возможным бавив следующие квалифицирующие признаки является внести соответствующие изменения в ч. 2 этого преступления:

ст. 332 УК путем добавления дополнительных ква- – совершение преступления способом, котолифицирующих признаков совершения данного рый поставил или мог поставить под угпреступления. розу жизнь и здоровье соответствующих В соответствии с подпунктом «а» пункта 1 статьи Внести изменения в ст. 332 УК Украины, доКонвенции государства-участницы Конвенции бавив квалифицирующий признак этого преобязаны максимально использовать, в пределах их ступлени: получение финансовой или иной внутренних правовых систем, все мероприятия, материальной выгоды, предусмотрев за такое которые могут понадобиться для обеспечения воз- преступление помимо основного наказания, можности конфискации доходов от преступлений, также конфискацию имущества, как дополникоторые охватываются этой Конвенцией, или иму- тельное наказание щества, стоимость которого отвечает стоимости таких доходов.

Согласно подпункту «с» пункта 1 ст. 6 Протокола Внести изменения в Уголовный Кодекс Украины против незаконного ввоза мигрантов каждое го- с целью криминализации общественных деяний, сударство должно обеспечить принятие законода- направленных на создание условий какомутельных и других мер, которые могут понадобиться либо лицу, которое не является гражданином для того, чтобы признать в качестве уголовно на- Украины или не проживает постоянно на ее казуемых деяния относительно предоставления ка- территории, для нахождения в Украине без кому-либо лицу, которое не является гражданином соблюдения необходимых требований для соответствующего государства или не проживает законного пребывания, в случаях, если они постоянно на его территории, возможности нахо- совершаются лицом умышленно и в корыстных диться в этом государстве без соблюдения необхо- целях.

димых требований для законного пребывания в нем путем использования способов, упомянутых в подпункте (б) пункта 1 ст. 6 этого Протокола, или каких-либо других незаконных средств. Аналогичные положения закреплены и в пункте «б» ст. 1 Директивы № 2002/90/ЕС «Об установлении определения для помощи незаконному въезду, транзиту и пребыванию» от 28.11.02. За такие действия в Украине предусмотрена административная ответственность (ст.206 КУоАП) при условии, что такие действия непосредственно не связаны с незаконной переправкой лиц через государственную границу Украины.

На сегодняшний день национальное законодатель- Возможным было бы изучить вопрос освоство Украины не предусматривает оснований для бождения от уголовной и административной освобождения от ответственности лиц, способс- ответственности лиц, которые каким-либо твовавших незаконному въезду мигрантов, в слу- образом способствовали незаконному въезду чаях, когда такое деяние ставило целью оказание иностранцев или лиц без гражданства с намегуманитарной помощи заинтересованному лицу, рением приобрести статус беженца, в случае что, в свою очередь, не отвечает основным направ- если такие иностранцы и лица без гражданслениям развития европейского права в сфере защи- тва находились на территории Украины в Учитывая правоохранительный статус Государс- Предоставить следственные полномочия твенной пограничной службы Украины, а также ГПСУ путем внесения соответствующих изполномочия в сфере проведения дознания по уго- менений в Закон Украины «О Государственной ловным делам, предусмотренные ст. 332 УК Украи- пограничной службе Украины», Уголовно-проны, целесообразным является предоставить ГПСУ цессуальный кодекс Украины и др.

следственные полномочия по данной категории уголовных дел, что, в свою очередь, создаст все условия для всестороннего и объективного расследования данных преступлений.

5. Юридическая ответственность за нарушение миграционного законодательства Республики Беларусь 5.1. Уголовная ответственность за незаконную переправку лиц через государственную границу Республики Беларусь В современных условиях Республика Беларусь все более и более вовлекается в международные миграционные процессы, эффективное управление которыми во многом связано с формированием и реализацией рациональной миграционной политики и разработкой соответствующих эффективных механизмов по обеспечению охраны общественных отношений в сфере миграции36.

Через территорию Республики Беларусь (далее – РБ) проходят пути следования лиц, нелегально пересекающих границы с целью выезда в развитые европейские государства. Это влечет за собой устойчивый рост правонарушений в сфере миграции. Положение усугубляется тем, что незаконное перемещение людей через государственные границы осуществляется под контролем преступных транснациональных формирований. Ежегодно правоохранительными органами РБ задерживаются тысячи незаконных мигрантов, выявляются и ликвидируются десятки каналов незаконной миграции37.

В силу географического положения Республика Беларусь является транзитным государством для законных и незаконных миграционных потоков.

По причине прозрачности белорусско-российской границы часть миграционных потоков, как в страну, так и из страны, составляют незаконные мигранты. В то же время Республика Беларусь является страной назначения для значительного количества законных мигрантов.

Анализ миграционных потоков позволяет выделить следующие основные черты незаконной миграции иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь:

– основной поток незаконных мигрантов направляется в республику из стран Африки и Юго-Восточной Азии, которые рассматривают государство как транзитную страну на пути следования в страны Европейского Союза;

– определенная часть иностранцев, незаконно прибывших в Беларусь, стремится временно или постоянно осесть на территории республики.

Наиболее часто незаконными транзитными мигрантами в страны Европейского Союза становятся граждане стран Азии и Африки (Нигерии, Ганы, Конго, Сьерра-Леоне, Египта, Ирака, Афганистана, Пакистана, Индии, Вьетнама, Китая), а также некоторых государств СНГ (Грузии, Молдовы, Украины, Казахстана).

Многие мигранты из этих стран имеют устойчивые, развитые диаспоры как в странах назначения (Франция, Чехия, Германия, Польша, Нидерланды и другие), так и в государствах транзита (Украина, Российская Федерация) нелегальных мигрантов. Сформированные преступные группы в диаспорах осуществляют подготовку к незаконному пересечению границы по поддельным документам, то есть безупречное изготовление бланков национальных паспортов различных стран и их дальнейшую пересылку по почте либо курьером к месту нахождения потенциальных нелегальных мигрантов. Этому способствует наличие разветвленной сети подпольных лабораторий по изготовлению поддельных документов, расположенных в европейских государствах.

Получив поддельный паспорт, незаконные мигранты в последующем предпринимают попытки легального выезда из Республики Беларусь в пунктах пропуска на Государственной границе.

По каналама воздушного сообщения такие потоки иностранцев следуют авиарейсами из Республики Беларусь на Варшаву, Прагу, Вену, Франкфурт, Стокгольм, а в республику – из Киева, Москвы, Стамбула, Тбилиси, Еревана.

Вместе с тем, подавляющее большинство незаконных мигрантов, задержанных на территории Беларуси, прибыло в республику железнодорожным транспортом из Российской Федерации, что подтверждается наличием у них виз, регистрации или иных документов, свидетельствующих о проживании иностранца в этой стране. Данная категория лиц преимущественно имеет намерения пересечь ГосуБахур О.И. «Уголовно-правовая борьба с незаконной миграцией», диссертация на соискание ученой степени КЮН, АМВД РБ, Минск 2006.

37 Там же.

дарственную границу Республики Беларусь вне пунктов пропуска с Украиной, Литовской Республикой и Республикой Польша.

Международные преступные группы, осуществляющие транзит нелегальных мигрантов через территорию республики, используют современные средства связи, разработанные маршруты движения от государства гражданской принадлежности до страны назначения, повышенную конспирацию, стремятся создать пособническую базу среди сотрудников правоохранительных органов.

Организаторы операций по незаконному ввозу мигрантов постоянно усовершенствуют методы своей работы, создавая для этого фальшивые компании, документы и печати. В последние годы в республике действует все больше транснациональных групп по незаконному ввозу мигрантов.

Следуют отметить существенное изменение тактики действия организаторов незаконной миграции. Так, если в 1995 – 1996 годах количественный состав группы нелегальных мигрантов, задерживаемых органами внутренних дел, достигал 40 человек, то в 2006 году группы такой численности вообще не формируются. Проникновение на территорию республики осуществляется автомобильным транспортом группами по 3-5 человек, как правило, в38 небольших населенных пунктах в районах, прилегающих к пограничной зоне, с применением повышенных мер конспирации и с последующей концентрацией.

Количество уголовных дел, возбуждаемых по статьям 371-1 «Организация незаконной миграции иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь», 371-2 «Нарушение правил пребывания в Республике Беларусь, а также правил транзитного проезда (транзита) через территорию Республики Беларусь» Уголовного кодекса Республики Беларусь (далее УК РБ), ежегодную возрастает. Так, по данным ИАУ МВД РБ, в 2005 г. по указанным статьям было возбуждено 312 уголовных дела, в то время как в 2004 г. – 212, а в 2003 г. – только 22. По признакам ст. 371-1 УК РБ в 2005 г. было возбуждено 23 уголовных дела, ст. 371-2 УК РБ – 289 дел, по ст. 371 УК РБ – 37. Согласно данным Министерства юстиции РБ, всего по указанным статьям УК РБ в 2005 г. было осуждено 228 человек39.

С принятием Закона Республики Беларусь от 04.01.03 № 173-3 были внесены соответствующие изменения и дополнения в Уголовный Кодекс РБ – появились новые составы преступлений, устанавливающие уголовную ответственность за организацию незаконной миграции (ст. 371-1), нарушение правил пребывания в Беларуси, а также правил транзитного проезда через ее территорию (ст. 371-2). Кроме того, ст. 371 УК РБ была дополнена новым квалифицирующим признаком – «умышленное незаконное пересечение государственной границы Республики Беларусь иностранным гражданином, лицом без гражданства, депортированными из Республики Беларусь, до окончания срока запрета въезда в Республику Беларусь».

В отличие от украинского уголовного законодательства, Уголовный Кодекс Республики Беларусь, принятый Палатой представителей 2 июня 1999 года и одобренный Советом Республики 24 июня 1999 года, предусматривает уголовную ответственность за незаконное пересечение государственной границы РБ.

Согласно ч. 1 ст. 371 «Незаконное пересечение Государственной границы Республики Беларусь» УК РБ умышленное незаконное пересечение государственной границы Республики Беларусь, совершенное в течение года после наложения административного взыскания за такое же нарушение, наказывается штрафом, или арестом на срок до 6 месяцев, или лишением свободы на срок до 2 лет40.

При этом, в соответствии с ч. 2 ст. 371 УК РБ, то же деяние, совершенное лицом, ранее судимым за преступление, предусмотренное настоящей статьей, либо иностранным гражданином, лицом без гражданства, депортированными или высланными из Республики Беларусь, до окончания срока запрета въезда в Республику Беларусь, либо должностным лицом с использованием своих служебных полномочий, наказывается арестом на срок от 3 до 6 месяцев, или ограничением свободы на срок до 5 лет, или лишением свободы на тот же срок (до 5 лет).

В случае же совершения такого преступления организованной группой (ч.3 ст. 371 УК РБ), виновное лицо наказывается лишением свободы на срок от 3 до 7 лет с конфискацией имущества или без таковой.