РОССИЙСКАЯ АКАДЕМИЯ АДВОКАТУРЫ И НОТАРИАТА
А. А. Власов
Судебная
адвокатура
Учебное пособие для магистров
2-е издание, переработанное и дополненное
Под общей редакцией
ректора Российской академии адвокатуры и нотариата,
президента Гильдии российских адвокатов Г. Б. Мирзоева
Рекомендовано Министерством образования и науки
Российской Федерации в качестве учебного пособия для студентов высших учебных заведений, обучающихся по юридическим направлениям и специальностям Москва 2012 УДК 34 ББК 67.7я73 В58 Автор:
Власов Анатолий Александрович — доктор юридических наук, профессор, действительный член Российской академии юридических наук, почетный адвокат России.
Рецензенты:
Бойков А. Д. — доктор юридических наук, профессор, заслуженный деятель науки РФ;
Мельник В. В. — доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист РФ.
Власов, А. А.
В58 Судебная адвокатура : учеб. пособие для магистров / А. А. Власов ; под общ. ред. Г. Б. Мирзоева. — 2-е изд., перераб. и доп. — М. : Издательство Юрайт, 2012. — 479 с. — Серия : Магистр.
ISBN 978-5-9916-1953- В учебном пособии для магистратуры по специальности «Адвокатура» излагается специфика участия адвоката в различных видах российского судопроизводства (конституционном, уголовном, гражданском, арбитражном, третейском), в Европейском Суде по правам человека, а также в альтернативной процедуре урегулирования споров (процедура медиации). В нем достаточно подробно излагается порядок обращения адвоката в судебный орган; его участие в судебном разбирательстве; собирании, представлении, исследовании и оценке доказательств; возникающие этические проблемы взаимоотношений с клиентом; произнесение адвокатом в судебном заседании судебной речи, а также многое другое, заслуживающее теоретический и практический интерес.
Для студентов, преподавателей, аспирантов юридических учебных заведений, адвокатов, а также для читателей, интересующихся вопросами судебной защиты.
УДК ББК 67.7я Информационно-правовая поддержка предоставлена компанией «Гарант»
© Власов А. А., © Власов А. А., 2012, с изменениями ISBN 978-5-9916-1953-0 © ООО «Издательство Юрайт», Оглавление Принятые сокращения
Предисловие
Глава 1. Понятие, задачи и значение адвокатской деятельности и судебной адвокатуры в Российской Федерации
1.1. Понятие и задачи адвокатской деятельности и адвокатуры
1.2. Значение адвокатской деятельности и адвокатуры
Рекомендуемая литература
Глава 2. Деятельность адвоката в конституционном судопроизводстве
2.1. Организационные основы деятельности Конституционного Суда РФ
2.2. Принципы конституционного судопроизводства
2.3. Полномочия Конституционного Суда РФ..... 2.4. Субъекты обращений в Конституционный Суд РФ
2.5. Конституционные суды субъектов РФ....... Рекомендуемая литература
Глава 3. Деятельность адвоката в гражданском судопроизводстве
3.1. Деятельность адвоката в стадии подготовки дела к судебному разбирательству
3.2. Участие адвоката в судебном разбирательстве
3.3. Участие адвоката в производстве и надзорной инстанциях
Рекомендуемая литература
Глава 4. Адвокат в арбитражном судопроизводстве.. 4.1. Общая характеристика защиты прав субъектов предпринимательства в арбитражном процессе
4.2. Участие адвоката в судебном разбирательстве
4.3. Участие адвоката в производстве по пересмотру судебных актов................ Рекомендуемая литература
Глава 5. Адвокат в третейском производстве............. 5.1. Функции и задачи третейских судов....... 5.2. Участие адвоката в третейском производстве
5.3. Исполнение решений третейских судов... Рекомендуемая литература
Глава 6. Участие адвоката в уголовном судопроизводстве
6.1. Общая характеристика статуса адвоката в уголовном процессе............... 6.2. Деятельность адвоката в суде присяжных
присяжных
6.3. Производство по уголовным делам в отношении несовершеннолетних......... 6.4. Пересмотр судебных постановлений порядке
Оглавление Пересмотр судебных постановлений в порядке надзора
Рекомендуемая литература
Глава 7. Участие адвоката в Европейском Суде по правам человека
по правам человека
7.2. Правовые основы деятельности по правам человека
Рекомендуемая литература
Глава 8. Основные требования, предъявляемые к речи адвоката в судебном процессе............ прений
8.2. Пределы судебных прений
8.3. Этические основы судебных прений....... 8.4. Значение формы речи адвоката.............. 8.5. Ясность и точность речи адвоката.......... 8.6. Доступность для понимания и образность речи адвоката
8.7. Эмоциональность речи адвоката............ 8.8. Полнота и лаконичность речи адвоката... 8.9. Грамотность и культура речи адвоката... 8.10. Особенности построения, манера и техника речи адвоката
Рекомендуемая литература
Глава 9. Участие адвоката в альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)
9.1. Общая характеристика альтернативной медиации)
Учебно-методический комплекс «Адвокатура» по специальности «Юриспруденция» для магистрантов 1.Цели и задачи дисциплины
дисциплины
3. Содержание курса
4. Темы семинарских занятий
5. Задания для самостоятельной работы студентов
по их выполнению
(экзамену)
8. Учебно-методическое обеспечение дисциплины
8.1. Литература
дисциплины
дисциплины
Приложение 1. Федеральный закон от 31.05. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».... Приложение 2. Кодекс профессиональной этики адвоката
Приложение 3. Федеральный закон от 21.11. помощи в Российской Федерации»............. Принятые сокращения 1. Нормативные акты Конституция РФ — Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием 12.12.1993 (с учетом поправок, внесенных Законами Российской Федерации о поправках к Конституции Российской Федерации от 30.12.2008 № 6-ФКЗ и № 7-ФКЗ) АПК РФ — Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации — Федеральный закон от 24.07. № 95-ФЗ ГК РФ — Гражданский кодекс Российской Федерации: часть первая — Федеральный закон от 30.11.1994 № 51-ФЗ; часть вторая — Федеральный закон от 26.01.1996 № 14-ФЗ; часть третья — Федеральный закон от 26.11.2001 № 146-ФЗ; часть четвертая — Федеральный закон от 18.12.2006 № 230-ФЗ ГПК РФ — Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации — Федеральный закон от 14.11.2002 № 138-ФЗ ГПК РСФСР 1923 г. — Гражданский процессуальный кодекс РСФСР от 10.07. ГПК РСФСР 1964 г. — Гражданский процессуальный кодекс РСФСР от 11.06. КоАП РФ — Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях — Федеральный закон от 30.12. № 195-Ф НК РФ — Налоговый кодекс Российской Федерации: часть первая — Федеральный закон от 31.07.1998 № 146-ФЗ; часть вторая — Федеральный закон от 05.08.2000 № 117-ФЗ СК РФ — Семейный кодекс Российской Федерации — Федеральный закон от 29.12.1995 № 223-ФЗ УИК РФ — Уголовно-исполнительный кодекс Российской Федерации — Федеральный закон от 08.01.1997 № 1-ФЗ УК РФ — Уголовный кодекс Российской Федерации — Федеральный закон от 13.06.1996 № 63-ФЗ УПК РФ — Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации — Федеральный закон от 18.12.2001 № 174-ФЗ Закон о Конституционном Суде — Федеральный конституционный закон от 21.07.1994 № 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации»
Закон о судебной системе — Федеральный конституционный закон от 31.12.1996. № 1-ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации»
Закон о судебных приставах — Федеральный закон от 21.07.1997 № 118-ФЗ «О судебных приставах»
Закон об адвокатуре — Федеральный закон от 31.05. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»
Закон об исполнительном производстве — Федеральный закон от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»
Кодекс профессиональной этики адвоката — Принят первым Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003 (с изменениями и дополнениями, утвержденными II Всероссийским съездом адвокатов 08.04.2005; III Всероссийским съездом адвокатов 05.04.2007) 2. Органы власти ВАС РФ — Высший Арбитражный Суд Российской Федерации ВС РФ — Верховный Суд Российской Федерации КС РФ — Конституционный Суд Российской Федерации МИД России — Министерство иностранных дел Российской Федерации Минюст России — Министерство юстиции Российской Федерации Минфин России — Министерство финансов Российской Федерации ФССП России — Федеральная служба судебных приставов ЦИК РФ — Центральная избирательная комиссия Российской Федерации 3. Прочие сокращения Принятые сокращения гл. — глава (-ы) ЕСПЧ — Европейский Суд по правам человека ООН — Организация Объединенных Наций органы ЗАГС — органы записи актов гражданского состояния п. — пункт (-ы) подп. — подпункт (-ы) разд. — раздел (-ы) ред. — редакция РФ — Российская Федерация РСФСР — Российская Советская Федеративная Социалистическая Республика СНГ — Содружество Независимых Государств СССР — Союз Советских Социалистических Республик ст. — статья (-и) ч. — часть (-и) ЮНСИТРАЛ — Комиссия ООН по праву международной торговли Привычка повиноваться закону — главное в жизни как для собственного счастья, так и для пользы другим.
В. А. Жуковский (1783—1852) Предисловие Хорошее знание теории и практики судебной адвокатуры является основой осуществления адвокатской деятельности по защите любых гражданских прав и свобод.
Адвокатура — это учебная дисциплина, которая входит в базовую (общепрофессиональную) часть профессионального цикла Федерального государственного образовательного стандарта высшего профессионального образования (ФГОС ВПО) для магистрантов юридических факультетов.
В совокупности с другими дисциплинами базовой части профессионального цикла ФГОС ВПО дисциплина «Адвокатура» обеспечивает инструментарий формирования профессиональных компетенций магистранта.
После изучения дисциплины «Адвокатура» магистрант должен знать:
понятие и задачи адвокатской деятельности и адвокатуры;
значение адвокатской деятельности и адвокатуры в сфере обеспечения граждан и организаций квалифицированной юридической помощью;
уметь:
выявлять проблемы правового характера при анализе конкретных правовых ситуаций в различных видах судопроизводства, предлагать эффективные способы их решения с учетом возможных правовых последствий;
осуществлять поиск информации по поставленным вопросам, сбор, анализ данных, необходимых для решения поставленных правовых задач;
использовать информацию, полученную в результате правовых исследований;
осуществлять стратегическое планирование адвокатской деятельности;
использовать международный опыт и российскую судебную практику при организации адвокатской деятельности;
владеть:
понятийным аппаратом, используемым в сфере адвокатуры и судопроизводства;
основными методиками и тактикой адвокатской деятельности;
навыками применения современных правовых инструментов адвокатской деятельности для решения практических задач;
современными методами сбора, анализа и использования правовой информации в процессе доказывания в суде.
К нашему глубокому сожалению, на практике еще приходится сталкиваться со случаями грубого нарушения прав личности при осуществлении правосудия, с вынесением неправосудных решений. Поэтому очевидно, что без обеспечения права на квалифицированную юридическую помощь в условиях непрерывного реформирования законодательства в России вряд ли будет возможной эффективная защита гражданских прав и свобод.
В зависимости от видов оказания юридической помощи и способов защиты в юридической литературе условно принято различать адвокатуру судебную и адвокатуру «бизнеса», или корпоративную адвокатуру1.
Судебная адвокатура функционирует при судах, использует правосудие и судебную трибуну для обеспечения защиты нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов ее клиентов — физических и юридических лиц. В отличие от судебной адвокатуры, адвокаты в сфере «бизнеса» (или корпоративные адвокаты) осуществляют юридическую помощь (бизнесменам, предпринимателям, коммерсантам и их объединениям) на более ранних, досудебных этапах, ставя перед собой иную задачу — предотвращение возможных правовых конфликтов: правильное оформление договорных отношений, разрешение преддоговорных споров, своевременное консультирование клиента во избежание возможных материальных потерь и банкротства и др.
Данное учебное пособие для магистрантов, обучающихся по специальности «адвокатура», посвящено именно судебной адвокатуре, поскольку при всем многообразии функций адвокатуры наиболее важны и интересны, на наш взгляд, те, которые связаны с участием адвоката в отправлении судом правосудия, во время которого порой определяется дальнейшая судьба Бойков А. Д., Капинус Н. И. Адвокатура в России. М., 2000. С. 53.
Предисловие человека и остро стоит вопрос об оказании квалифицированной юридической помощи участникам судопроизводства.
На современном этапе развития общественных отношений нельзя не признать наличие у значительной части граждан российского государства правового нигилизма, что, соответственно, в определенных случаях порождает острую востребованность юридической помощи адвоката, особенно в уголовном судопроизводстве, где помощь защитника становится не роскошью, а необходимостью и где адвокат-защитник может оказать существенную помощь подсудимому или осужденному в реализации предоставленных ему законом прав и отстаивании его законных интересов.
Поэтому для успешного осуществления правосудия в России необходима не только хорошо работающая судебная система, но и отлично действующая адвокатура. Судебно-правовая реформа привела к повышению роли адвоката как субъекта оказания юридической помощи при выполнении им функции судебного представительства не только в силу усложнения правовых отношений и законодательства, но и в связи с изменениями статуса суда.
Современная действительность вызывает у граждан острейшую потребность в высококвалифицированных адвокатах, которые бы оказывали существенную помощь населению в разрешении многих возникающих юридических проблем в суде. В связи с этим студенты должны приобретать знания и накапливать опыт правильного, основанного на законе использования адвокатских полномочий по подготовке и направлению различных заявлений, ходатайств в суд, участию в их рассмотрении, апелляционному, кассационному, надзорному обжалованию судебных постановлений, т.е. всего того инструментария, который помогал бы им в будущей профессиональной деятельности.
Деятельность адвоката в суде — нелегкое в профессиональном плане и нравственном отношении высоко ответственное дело. Необходимо помнить слова известного судебного деятеля П. С. Пороховщикова, который в свое время правильно отмечал, что «тот, кто избрал защиту своим служением жизни, должен проникнуться убеждением, что совершает нравственное преступление всякий раз, когда, взявшись за дело, не сделал всего, что было в силах и власти его. Если он усвоит себе это убеждение, если будет гореть этой мыслью, он достигнет много; если нет, он, пожалуй, будет произносить умные, интересПредисловие ные и красивые речи, добьется известности и накопит денег;
но он не найдет нравственного удовлетворения в своей работе;
в конце жизненного пути рассудок скажет ему: ты хорошо говорил, но сердце не кликнет: ты совершил подвиг»1.
Материалы данного учебного издания могут быть использованы при изучении дисциплины «Адвокатура» в юридических высших и средних учебных заведениях России и стран СНГ.
В учебном пособии использовались работы таких известных ученых юристов и практиков в сфере адвокатуры и адвокатской деятельности, как: М. Ю. Барщевский, А. Д. Бойков, А. Т. Боннер, В. Н. Буробин, Е. В. Васьковский, Л. Е. Владимиров, А. А. Власов, А. П. Галоганов, С. Н. Гаврилов, И. В. Гессен, В. В. Калитвин, А. Ф. Кони, Ю. В. Кореневский, А. Г. Кучерена, А. А. Леви, Ю. Ф. Лубшев, В. В. Мельник, Г. Б. Мирзоев, Ф. Н. Плевако, П. С. Пороховщиков, Ю. И. Рахимов, Г. М. Резник, Ю. И. Стецовский, М. С. Строгович, Ю. В. Тихонравов, И. Л. Трунов и многих других.
Актуальность существующих правовых проблем, специфика правового регулирования порядка и способов судебной защиты прав и законных интересов граждан и организаций обусловили необходимость подготовки данного учебного пособия, которое должно помочь магистрантам в их будущей организационной и процессуальной деятельности в области защиты прав и законных интересов своих клиентов в суде.
Пороховщиков П. С. Уголовная защита. СПб., 1908. С. 3.
ГЛАВА В первой главе раскрываются понятие, задачи и значение адвокатской деятельности и судебной адвокатуры в Российской Федерации.
После изучения данной главы магистрант должен знать:
• понятие и задачи адвокатской деятельности и адвокатуры;
• значение адвокатской деятельности и адвокатуры в сфере обеспечения квалифицированной юридической помощью граждан и организаций;
уметь:
• использовать международный опыт и российскую судебную практику по организации адвокатской деятельности;
владеть:
• понятийным аппаратом в области адвокатуры и судопроизводства;
• основными методиками и тактикой адвокатской деятельности.
18 Глава 1. Понятие, задачи и значение адвокатской деятельности...
1.1. Понятие и задачи адвокатской деятельности и адвокатуры Конституция РФ, отдавая приоритет правам и свободам человека и гражданина, провозгласила право всех без исключения граждан на судебную защиту (ст. 46). В правовом государстве каждому человеку должно быть обеспечено равенство возможностей в обладании и пользовании этим правом. Важная роль в реализации этого положения всегда принадлежала и принадлежит российской адвокатуре, особенность положения которой состоит в ее негосударственном характере.
Различные аспекты реализации права на судебную защиту приобретают в настоящее время повышенную общественную значимость. Граждане и организации широко используют предоставленное им конституционное право на получение квалифицированной юридической помощи от адвокатов, призванных осуществлять судебную защиту и представительство по различным категориям уголовных и гражданских дел от имени и в интересах обращающихся к ним лиц.
Эффективные результаты деятельности работника любой профессии, в том числе и адвоката, зависят как от него самого, так и от тех деловых качеств, которыми он должен обладать.
Необходимо хорошо знать суть и содержание своей работы, обладать достаточными теоретическими и практическими навыками для ее выполнения, добросовестно относиться к выполнению своих профессиональных обязанностей.
В соответствии со ст. 48 Конституции РФ «каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно».
Согласно Основным положениям о роли адвокатов, принятым на восьмом Конгрессе ООН по предупреждению преступлений в августе 1990 г. в Нью-Йорке, США, «правительства, профессиональные ассоциации адвокатов и учебные институты должны обеспечить, чтобы адвокаты получали соответствующее образование, подготовку и знания как идеалов и этических обязанностей адвокатов, так и прав человека и основных свобод, признаваемых национальным и международным правом».
Конституция РФ содержит необходимый с точки зрения современной мировой конституционной практики перечень 1.1. Понятие и задачи адвокатской деятельности и адвокатуры процессуальных и институциональных гарантий обеспечения полноценного статуса личности.
К их числу относятся: право на получение квалифицированной юридической помощи, право на судебную защиту прав и свобод (в том числе на обжалование в суд незаконных действий (бездействия) и решений органов государственной власти и местного самоуправления, а также их должностных лиц);
право на рассмотрение своего дела в том суде и тем судьей, к подсудности которых данное дело отнесено законом; право на защиту; право не свидетельствовать против самого себя и своих близких родственников; презумпция невиновности;
право на возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями (или бездействием) органов государственной власти или их должностных лиц; право обращаться в межгосударственные органы за защитой прав и свобод человека, если исчерпаны все внутригосударственные средства правовой защиты, и др.
Проблема обеспечения права на юридическую помощь имеет помимо чисто правового содержания также политический, социокультурный, экономический и ряд других аспектов. Квалифицированная юридическая помощь в обстановке усложняющейся правовой системы и включения личности в общественную жизнь (политику, экономику, культуру) становится непременным условием ее социальной активности, а нередко и условием выживания.
Однако формальное провозглашение прав и свобод личности может и не иметь существенной практической ценности без наличия эффективного правового механизма обеспечения этих прав и свобод, без развитой системы юридических, прежде всего конституционных, гарантий их обеспечения.
Суть адвокатуры и адвокатской деятельности в России как важнейшего правового института, призванного защищать права и законные интересы физических и юридических лиц, длительное время (начиная с 1917 г.) искажалась по политическим мотивам. Адвокат был обязан «служить советскому социалистическому правосудию», что превращало его в инструмент, служащий только государству и выполняющий определенные политические задачи.
В этой связи государственная власть не преследовала цели создания комфортных условий для адвокатов — ее главной задачей было подчинение адвокатуры диктату государства через такие каналы, как контроль кадровой политики в адГлава 1. Понятие, задачи и значение адвокатской деятельности...
вокатуре, подчинение адвокатуры партийной дисциплине и идеологии.
В действовавшем ранее Положении об адвокатуре РСФСР от 20.11.1980 в числе задач адвокатуры предусматривалось «содействие осуществлению правосудия», что противоречило самой сущности адвокатуры.
В настоящее время, особенно в связи с принятием Закона об адвокатуре, понятие института адвокатуры и сама адвокатская деятельность существенно изменились: они стали более самостоятельными и независимыми от диктата исполнительной ветви государственной власти.
Закон об адвокатуре наделил органы самоуправления адвокатуры (Федеральная палата адвокатов РФ и др.) практически неограниченными полномочиями как в области кадровой политики, так и в области организации внутренней жизни адвокатуры, сохранив за государственными органами лишь функцию контроля (ведение реестров адвокатов, участие в работе квалификационных комиссий).
Юридическая помощь — это не просто один из видов профессиональных услуг, а необходимое условие реализации конституционных и иных прав граждан на свою защиту. Вот почему роль юристов, в том числе адвокатов, столь значительна в современном обществе.
На восьмом Конгрессе ООН были приняты «Основные принципы, касающиеся роли юристов». Этот обширный документ содержит комплекс рекомендаций принципиальной важности.
Их главное назначение — определить цивилизованные, соответствующие современным представлениям о правовом государстве и правах человека способы взаимодействия юристов с теми лицами, которые нуждаются в их профессиональной помощи, способы участия государства в подготовке квалифицированных юридических кадров, оказания юридической помощи неимущим, обеспечения гарантий деятельности адвокатов и др.
Право на юридическую помощь в том или ином виде закреплено в абсолютном большинстве конституций стран мира. Показателен тот факт, что это право было закреплено еще в Конституции США 1787 г., точнее в VI поправке к ней, датированной 1791 г., которая предусматривала, что «во всех случаях уголовного преследования обвиняемый имеет право на скорый и публичный суд беспристрастных присяжных того штата и округа, где было совершено преступление. ОбвиняеПонятие и задачи адвокатской деятельности и адвокатуры мый имеет право требовать, чтобы ему сообщили о характере и мотивах обвинения и дали очную ставку с показывающими против него свидетелями; обвиняемый может требовать принудительного вызова своих свидетелей и пользоваться помощью адвоката для защиты».
С положения, предусматривающего возможность «пользоваться помощью адвоката для защиты», и начинается история конституционного закрепления института адвокатуры.
До этого исторического момента представители различных сословий прибегали к услугам адвокатов в уголовном процессе в Англии и некоторых других европейских странах уже не одно столетие. Это право за долгую историю своего существования то почти исчезало или становилось фикцией (с превращением состязательного процесса в инквизиционный), то возрождалось. С утверждением конституционализма сначала в Англии (XVII в.), а затем в Северной Америке (XVIII в.) право на защиту с помощью специально подготовленных юристов стало превращаться в реальную гарантию проведения справедливого уголовного процесса, и соответственно, свободы личности.
Конституционное право развитых капиталистических стран стало закреплять право на юридическую помощь в основном с конца ХХ в.
Так, в Конституции Португалии 1979 г. это право было закреплено в ст. 20 «Доступ к правовым актам и в суды», предусмотревшей, что «каждому гарантируется доступ к правовым актам и защита его прав и законных интересов в суде, причем в правосудии не может быть отказано вследствие недостатка экономических средств; каждый имеет право, согласно закону, на юридическую информацию и консультации, а также на судебную защиту».
Позже право на юридическую помощь было закреплено Конституцией СССР 1977 г., Конституцией Испании 1978 г., Канадской хартией прав и свобод (приложение «В» к Конституционному акту 1982 г.), Федеральным конституционным законом Австрии 1988 г. «О защите личной свободы».
В настоящее время для новейших конституций многих зарубежных стран закрепление права на юридическую помощь является скорее правилом, чем исключением.
Современные исследователи-правоведы относят право на юридическую помощь к конституционным гарантиям прав и свобод человека, и в том числе к гарантиям правосудия. Это 22 Глава 1. Понятие, задачи и значение адвокатской деятельности...
право предполагает, что каждый, кто нуждается в квалифицированной юридической помощи, может получить ее, обратившись к адвокату.
В соответствии со ст. 1 Закона об адвокатуре «адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию».
Адвокат должен строить свои отношения с клиентом на конфиденциальной основе. При этом он не вправе разглашать доверенные ему сведения. Этот признак адвокатуры придает ей определенное сходство с деятельностью священнослужителей (религиозных объединений), обязанных хранить тайну исповеди. Защитники должны служить человеку, ни в коем случае не вредить клиенту своей «защитой», не оставлять его без сочувствия и посильной юридической помощи.
Право на юридическую помощь в современном понимании значительно шире, чем право на помощь адвоката только в судопроизводстве. Юридическая помощь может потребоваться в любой жизненной ситуации, часто никак не связанной с судебным разбирательством.
Поэтому действующее российское законодательство гарантирует право на юридическую помощь не только в уголовном процессе, но также во многих других сферах взаимоотношений государства и личности.
Право на юридическую помощь лиц, лишенных свободы по приговору суда, также закреплено в УИК РФ. Для получения юридической помощи осужденные могут пользоваться услугами адвокатов, а также иных лиц, имеющих право на оказание такой помощи (ч. 8 ст. 12 УИК).
Для получения юридической помощи осужденным по их заявлению могут предоставляться свидания с адвокатами или иными лицами, имеющими право на оказание юридической помощи. По желанию осужденного и указанных лиц им могут предоставляться свидания наедине (ч. 2 ст. 12 УИК).
Закон РФ от 02.07.1992 № 3185-1 «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании» в числе видов психиатрической помощи и социальной защиты, гарантируемых государством, называет консультации по правовым вопросам и другие виды юридической помощи в психиатрических и психоневрологических учреждениях (ст. 16).
1.2. Значение адвокатской деятельности и адвокатуры В Федеральном законе от 10.12.1995 № 195-ФЗ «Об основах социального обслуживания населения в Российской Федерации»
также предусмотрено правило, в соответствии с которым в учреждениях социального обслуживания клиентам социальных служб предоставляются консультации по вопросам социально-правовой защиты (ст. 13).
Статья 12 Федерального закона от 02.08.1995 № 122-ФЗ «О социальном обслуживании граждан пожилого возраста и инвалидов» устанавливает порядок, согласно которому граждане пожилого возраста и инвалиды, проживающие в стационарных учреждениях социального обслуживания, имеют право на бесплатную юридическую помощь в рамках государственной системы бесплатной юридической помощи в соответствии с Федеральным законом от 21.11.2011 № 324-ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации».
Юридическая помощь и как принцип, и как предмет правового регулирования, и как вид профессиональной деятельности приобретает реальное значение и подлинную социальную ценность в гражданском обществе лишь в условиях торжества законности и правопорядка, обеспечиваемого правовым государством.
1.2. Значение адвокатской деятельности Законность представляет собой определенный режим общественной и государственной жизни. Это основа обеспечения и защиты прав личности и поддержания правопорядка в государстве.
Государственный произвол, своеволие и безнаказанность судебных чиновников, отсутствие подлинно независимой судебной власти представляют собой, по сути, отступление от принципов правового государства и делают юридическую помощь неэффективной, обесценивают ее значение.
Содержательная характеристика юридической помощи охватывает широкий круг действий адвоката: помощь клиенту в поиске необходимых нормативных правовых актов; разъяснение их содержания; содействие в составлении заявлений, ходатайств или других документов; аргументацию позиции;
определение органа, который наиболее эффективно может разрешить возникшую проблему; осуществление представительства в суде или ином органе; ведение защиты по уголовному 24 Глава 1. Понятие, задачи и значение адвокатской деятельности...
делу или отстаивание законных интересов граждан, привлекаемых к административной ответственности, и т.д.
По характеру преобладающих видов юридической помощи и способов защиты условно принято выделять адвокатуру судебную и адвокатуру «бизнеса» (корпоративную адвокатуру)1.
Для судебной адвокатуры характерно функционирование при судах, использование правосудия и судебной трибуны для обеспечения защиты законных интересов своих клиентов — физических и юридических лиц. В данном случае адвокат вторгается в правоотношения сторон в условиях уже существующего правового конфликта, находя способы его разрешения в интересах доверителя (подзащитного) с участием правоохранительных органов и суда.
Адвокаты «бизнеса» (корпоративные адвокаты) осуществляют юридическую помощь (бизнесменам, предпринимателям, коммерсантам и их объединениям) на более ранних этапах, ставя перед собой цель предотвращения возможных правовых конфликтов. В их задачу входит правильное оформление договорных отношений, разрешение преддоговорных споров, своевременное консультирование клиентов во избежание возможных материальных потерь, банкротства и пр.
С возрождением в России цивилизованного гражданского общества и активного хозяйственного оборота возникла острая необходимость в высококвалифицированных юристах, которые были бы в состоянии оказывать юридическую помощь в разрешении возникающих в этом обороте юридических проблем. В настоящее время в России насчитывается около 60 тыс.
адвокатов, но этого совершенно недостаточно для такого огромного государства.
Деятельность адвокатуры заключается не только в реализации права обвиняемого на защиту. Ранее при наличии плановой экономики большинство хозяйственных споров решались штатными юристами предприятий, так называемыми юрисконсультами, и роль адвоката в основном сводилась к осуществлению защиты по уголовным делам.
В настоящее время центр тяжести в работе адвокатов сместился с защиты прав отдельного человека в уголовном процессе (судебная адвокатура) к защите его экономических прав Бойков А. Д., Капинус Н. И. Адвокатура в России. М., 2000. С. 53.
1.2. Значение адвокатской деятельности и адвокатуры и интересов бизнеса в гражданско-правовых отношениях (адвокатура «бизнеса»).
При этом необходимо отличать юридическую помощь от правовой помощи. Если юридическую помощь осуществляет адвокат, то в соответствии с международными договорами РФ правовая помощь по гражданским, семейным и уголовным делам осуществляется государственными органами путем обысков, выемок и других процессуальных действий (ст. 453—456 УПК РФ).
Согласно нормам международного права каждый гражданин имеет «право на адвоката», гарантирующее каждому доступ к правосудию. Так определил роль адвоката и ЕСПЧ в своем решении от 21.02.1975 по делу «Голдер против Соединенного Королевства». В своей жалобе Голдер утверждал, что отказ министра внутренних дел разрешить ему — заключенному — проконсультироваться у адвоката является нарушением Конвенции «О защите прав человека и основных свобод»
от 4 ноября 1950 г.1, гарантирующей право доступа к правосудию. Суд, истолковав п. 1 ст. 6 Конвенции, обоснованно пришел к выводу о том, что невозможность воспользоваться услугами адвоката является нарушением права на доступ к правосудию.
Суд установил, что запрет заключенному вступить в переписку с адвокатом является существенным нарушением права на доступ к правосудию, поскольку контакт с адвокатом является предварительным шагом к возбуждению дела. Довод ответчика о том, что после выхода из тюрьмы Голдер имел возможность обратиться в суд по своему выбору и таким образом реализовать свое право на доступ к правосудию, был обоснованно отклонен судом в связи с тем, что создание препятствий для действенного осуществления права, даже если такое препятствие носит временный характер (на период нахождения Голдера в тюрьме), может оказаться равносильным нарушению указанного права.
В марте 1998 г. Российская Федерация ратифицировала Конвенцию «О защите прав человека и основных свобод», которая вступила для Российской Федерации в силу 05.05.1998. Согласно ч. 4 ст. 15 Конституции РФ данная Конвенция стала составной частью российской правовой системы, в результате чего указанные изменения повлекли за собой необходимость подробного изучения практики Европейского Суда по правам человека как судебного органа, призванного обеспечивать соблюдение исполнения обязательств, принятых на себя государствами — участниками Конвенции.
26 Глава 1. Понятие, задачи и значение адвокатской деятельности...
Характеристика института адвокатуры раскрыта в ст. Закона об адвокатуре, в которой, в частности, говорится о том, что:
1) адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и местного самоуправления;
2) адвокатура действует на основе принципов законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов;
3) в целях обеспечения доступности для населения юридической помощи и содействия адвокатской деятельности органы государственной власти обеспечивают гарантии независимости адвокатуры, осуществляют финансирование деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством РФ, а также при необходимости выделяют адвокатским образованиям служебные помещения и средства связи;
4) каждому адвокату гарантируется социальное обеспечение, предусмотренное для граждан Конституцией РФ.
В организационном плане адвокатура в настоящее время формируется по территориальному принципу, а не при судах, как это было в царской России до 1917 г.: в одном регионе действует только одна Адвокатская Палата. Замкнутость адвокатуры в период ее существования при судах вела к определенному ограничению прав граждан на защиту и в какой-то мере к зависимости адвокатуры от судебной власти.
Помимо прямого указания в законе, эффективная защита адвокатами прав и законных интересов физических и юридических лиц путем оказания квалифицированной юридической помощи обеспечивается также целым рядом демократических правовых принципов организации и деятельности института адвокатуры, такими как: гуманизм, законность, добровольность вступления в адвокатуру и членства в ней, самоуправление и независимость адвокатуры от государственного и иного вмешательства в ее дела, тайна сведений, доверенных адвокату клиентами, и др.
Система этих правовых принципов определяет сущность адвокатуры и ее отличие от других элементов правозащитной системы общества — государственных правоохранительных органов, правозащитных общественных организаций России.